Постанова

від 17.11.2016 по справі 805/3890/16-а

ДОНЕЦЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Україна

Донецький окружний адміністративний суд

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 листопада 2016 р. Справа №805/3890/16-а

приміщення суду за адресою: 84122, м.Слов'янськ, вул. Добровольського, 1

час прийняття постанови: 11 година 30 хвилин

Донецький окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Кравченко Т.О.

за участю секретаря судового засідання Проніна Д.С.

позивача - ОСОБА_1

представника відповідача - не з'явився

представника третьої особи - не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Державна служба України з питань геодезії, картографії та кадастру, про стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, -

встановив:

24 жовтня 2016 року до Донецького окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов ОСОБА_1 (далі - позивач) до Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області (далі - відповідач), в якому з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог позивач просив стягнути з Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 05 травня 2016 року по 14 листопада 2016 року у сумі 54 041,02 грн.

В обґрунтування заявлених вимог позивач зазначив, що з 28 вересня 2015 року він обіймав посаду начальника Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області.

Наказом Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру від 26 квітня 2016 року № 468-то позивач був звільнений з посади начальника Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області за угодою сторін відповідно до п. 1 ст. 36 Кодексу законів про працю України (далі - КЗпП України).

Наказом Головного управління Держгеокадастру у Донецькій області від 26 квітня 2016 року № 180-к оголошений наказ Держгеокадастру України від 26 квітня 2016 року № 478-то.

Наказом Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області від 05 травня 2016 року № 6-к оголошені накази Держгеокадастру України від 26 квітня 2016 року № 478-то та Головного управління Держгеокадастру у Донецькій області від 26 квітня 2016 року № 180-к про звільнення позивача.

Вважаючи своє звільнення незаконним, позивач оскаржив його в судовому порядку.

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 14 липня 2016 року у справі № 805/1309/16-а позовні вимоги ОСОБА_1 задоволені частково; визнані протиправними та скасовані накази Держгеокадастру України від 26 квітня 2016 року № 478-то, Головного управління Держгеокадастру у Донецькій області від 26 квітня 2016 року № 180-к та Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області від 05 травня 2016 року № 6-к; позивача поновлено на посаді начальника Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області; у задоволенні решти позовних вимог - відмовлено.

Постановою Донецького апеляційного адміністративного суду від 04 жовтня 2016 року абз. 5 резолютивної частини постанови Донецького окружного адміністративного суду від 14 липня 2016 року доповнений словами «з 27 квітня 2016 року»; в іншій частині постанова суду першої інстанції залишена без змін.

Позивач доводив, що оскільки його звільнили незаконно, відповідно до ст.ст. 235, 236 КЗпП України він має право на отримання середнього заробітну за час вимушеного прогулу.

Посилаючись на пп. «з» п. 1, абз. 3 п. 1, абз. 7-8 п. 2 п. 3, п. 5, п. 8 Порядку розрахунку середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08 лютого 1995 року № 100, позивач стверджував, що розрахунковим періодом для нарахування середньої заробітної плати має бути період, починаючи з травня 2016 року.

Ці доводи ґрунтувалися на тому, що з 01 травня 2016 року набрав чинності Закон України «Про державну службу» від 10 грудня 2015 року № 889-VIII та постанова Кабінету Міністрів України від 06 квітня 2016 року № 292 «Деякі питання оплати праці державних службовців у 2016 році», якими введена нова структура заробітної плати державних службовців.

За висновком позивача, середній заробіток за час вимушеного прогулу має обчислюватися виходячи з середньоденної заробітної плати за травень 2016 року, яка становить 394,46 грн.

За розрахунком позивача, час вимушеного прогулу становить 137 робочих днів, з них у травні - 19 днів, у червні - 22 дні, у липні - 21 день, у серпні - 23 дні, у вересні - 22 дні, у жовтні - 20 днів, у листопаді - 10 днів.

Як наслідок, середній заробіток за час вимушеного прогулу становить 394,46 грн. х 137 робочих днів = 54 041,02 грн. (а.с. 3-7, 107, 115).

В судовому засіданні позивач підтримав уточнені позовні вимоги з підстав, викладених в адміністративному позові, надав пояснення, аналогічні тим, що наведені у позовній заяві, просив задовольнити позов.

Додатково зазначив, що при вирішенні спору, що виник між ним та відповідачем, має застосовуватись правовий висновок Верховного Суду України, викладений в постанові від 25 травня 2016 року по справі № 6-511цс16, а тому середній заробіток за час вимушеного прогулу не може бути зменшений на суму отриманої ним допомоги по безробіттю.

Відповідач позовні вимоги не визнав, надав письмові заперечення, сутність яких полягала у наступному.

Посилаючись на пп. 9 п. 11 постанови Кабінету Міністрів України від 14 січня 2015 року № 15 «Про Державну службу України з питань геодезії, картографії та кадастру», відповідач стверджував, що поновлення ОСОБА_1 на посаді належить до компетенції голови Держгеокадастру України.

Відповідач вказував на те, що до 04 травня 2016 року ОСОБА_1 перебував на лікарняному; наказом Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області від 05 травня 2016 року оголошені накази Держгеокадастру України та Головного управління Держгеокадастру у Донецькій області про його звільнення та проведено повний розрахунок після надання ним листка тимчасової непрацездатності у травні 2016 року.

Незважаючи на те, що датою звільнення ОСОБА_1 було 26 квітня 2016 року, період тимчасової непрацездатності оплачений у повному обсязі з 25 квітня 2016 року по 04 травня 2016 року відповідно до ч. 2 ст. 22 Закону України «Про загальнообов'язкове державне соціальне страхування» від 23 вересня 1999 року № 1105-ХIV.

Крім того, ОСОБА_1 перебував на обліку в Красноармійському центрі зайнятості та отримував соціальну допомогу по безробіттю, а тому сума відшкодування має бути зменшена на суму отриманих позивачем соціальних виплат (а.с. 75-76).

Ухвалою від 09 листопада 2016 року до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача залучена Державна служба України з питань геодезії, картографії та кадастру (далі - третя особа) (а.с. 55).

Третя особа свого ставлення до заявлених позовних вимог не висловила.

Про дату, час і місце судового розгляду сторони повідомлені належним чином з дотриманням вимог ст.ст. 33-36, 38 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України).

Відповідач і третя особа явку своїх представників до судового засідання не забезпечили, про причини неявки суд не повідомили, тому на підставі ч. 4 ст. 128 КАС України справа розглянута за їх відсутності.

Відповідно до ч. 1 ст. 41 КАС України здійснювалося повне фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

З'ясовуючи чи мали місце обставини, якими обґрунтовуються вимоги та заперечення, та якими доказами вони підтверджуються, а також чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження, суд встановив наступне.

Відповідач - Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області (ідентифікаційний код 39895576) зареєстроване як юридична особа 15 липня 2015 року, про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесений запис за номером 1 271 102 0000 001839; в стані припинення не перебуває (а.с. 28-29).

Третя особа - Державна служба України з питань геодезії, картографії та кадастру (ідентифікаційний код 39411771) зареєстрована як юридична особа 25 вересня 2014 року, про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесений запис за номером 1 073 145 0000 027257; в стані припинення не перебуває (а.с. 61-62).

Позивач - ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, що встановлено на підставі паспорту громадянина України серії НОМЕР_4, виданого Красноармійським МРВ УМВС України в Донецькій області 29 червня 2004 року (а.с. 9).

Позивач перебував на державній службі, 13 березня 2006 року прийняв Присягу державного службовця.

З 28 вересня 2015 року ОСОБА_1 призначений посаду начальника Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області.

02 лютого 2016 року позивачу присвоєний 9 ранг IV категорії посад державних службовців.

Ці обставини встановлені на підставі записів у трудовій книжці серії НОМЕР_2 (а.с. 9-14).

В період з 25 квітня 2016 року по 04 травня 2016 року позивач перебував на лікарняному, до роботи мав стати 05 травня 2016 року, про що свідчить листок непрацездатності серії НОМЕР_3 (а.с. 83).

Наказом Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру від 26 квітня 2016 року № 468-то «Про звільнення ОСОБА_1.» позивач звільнений з посади начальника Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області за угодою сторін відповідно до п. 1 ст. 36 КЗпП України (а.с. 15).

Наказом Головного управління Держгеокадастру у Донецькій області від 26 квітня 2016 року № 180-к «Про звільнення ОСОБА_1.» оголошений наказ Держгеокадастру України від 26 квітня 2016 року № 478-то, вирішено вважати датою звільнення позивача 26 квітня 2016 року (а.с. 16).

Наказом Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області від 05 травня 2016 року № 6-к «Про звільнення ОСОБА_1.» оголошені накази Держгеокадастру України від 26 квітня 2016 року № 478-то та Головного управління Держгеокадастру у Донецькій області від 26 квітня 2016 року № 180-к, вирішено вважати датою звільнення позивача 26 квітня 2016 року (а.с. 17).

Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області провело з позивачем розрахунок при звільнені, включаючи виплату допомоги по тимчасовій непрацездатності до 04 травня 2016 року включно.

Факт проведення розрахунку підтверджений довідками про заробітну плату до листка непрацездатності серії НОМЕР_3 від 25 квітня 2016 року (а.с. 84-85), відомостями про нарахування коштів (заробітна плата та аванси) на карткові рахунки працівників № 13 від 16 травня 2016 року та № 15 від 24 травня 2016 року (а.с. 86-87), платіжними дорученнями від 12 травня 2016 року №№ 59, 60, 62, 65, від 23 травня 2016 року № 10, 11, 12 (а.с. 88-91).

Позивач оскаржив своє звільнення в судовому порядку.

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 14 липня 2016 року у справі № 805/1309/16-а позовні вимоги ОСОБА_1 задоволені частково; визнані протиправними та скасовані накази Держгеокадастру України від 26 квітня 2016 року № 478-то, Головного управління Держгеокадастру у Донецькій області від 26 квітня 2016 року № 180-к та Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області від 05 травня 2016 року № 6-к; позивача поновлено на посаді начальника Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області; у задоволенні решти позовних вимог - відмовлено.

Постанова в частині поновлення позивача на посаді допущена до негайного виконання (а.с. 18-20).

Постановою Донецького апеляційного адміністративного суду від 04 жовтня 2016 року постанова Донецького окружного адміністративного суду від 14 липня 2016 року у справі № 805/1309/16-а змінена; абз. 5 резолютивної частини постанови Донецького окружного адміністративного суду від 14 липня 2016 року доповнений словами «з 27 квітня 2016 року»; в іншій частині постанова Донецького окружного адміністративного суду від 14 липня 2016 року - залишена без змін (а.с. 21-23).

Наказом Держгеокадастру України від 07 листопада 2016 року № 1491-то «Про поновлення на посаді ОСОБА_1.» на виконання постанови Донецького окружного адміністративного суду від 04 липня 2016 року у справі № 805/1309/16-а скасований наказ Держгеокадастру України від 26 квітня 2016 року № 468-то «Про звільнення ОСОБА_1.»; ОСОБА_1 поновлено на посаді начальника Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області з 27 квітня 2016 року (а.с. 73, 112).

Наказом Головного управління Держгеокадастру у Донецькій області від 14 листопада 2016 року № 262-к «Про поновлення ОСОБА_1.» оголошений наказ Держгеокадастру України від 07 листопада 2016 року № 1491-то; скасований наказ Головного управління Держгеокадастру у Донецькій області від 26 квітня 2016 року № 468-то; вирішено вважати ОСОБА_1 поновленим на посаді начальника Управління Держгеокадастру у Краснолиманському районі Донецької області з 27 квітня 2016 року (а.с. 74, 113).

Наказом Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області від 14 листопада 2016 року № 18-к «Про поновлення на посаді ОСОБА_1.» оголошені накази Держгеокадастру України від 07 листопада 2016 року № 1491-то, Головного управління Держгеокадастру у Донецькій області від 14 листопада 2016 року № 262-к; вирішено вважати ОСОБА_1 поновленим на посаді начальника Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецькій області з 27 квітня 2016 року (а.с. 114).

Згідно з довідкою Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області від 18 жовтня 2016 року № 04/257/1, середньоденна заробітна плата ОСОБА_1 за період лютий-березень 2016 року, обчислена відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 08 лютого 1995 року № 100 «Про затвердження порядку обчислення середньої заробітної плати», становила 126,52 грн. (а.с. 24, 79).

Як свідчить довідка Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області від 18 жовтня 2016 року № 04/258/1, відповідно до Закону України «Про державну службу» від 10 грудня 2015 року № 889-VIII, який діє з 01 травня 2016 року, заробітна плата державних службовців в управлінні складається з таких елементів: посадового окладу, надбавки за вислугу років, надбавки за ранг державного службовця.

Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України «Деякі питання оплати праці державних службовців у 2016 році» від 06 квітня 2016 року № 292 посадовий оклад начальника Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області складає 4 824,00 грн. Ця посада віднесена до категорії «Б» посад державних службовців та відповідно має бути присвоєний 6 ранг державного службовця. Надбавка за 6 ранг державного службовця становить 500,00 грн.

Відповідно до Закону України «Про державну службу» 10 грудня 2015 року № 889-VIII розмір надбавки за вислугу років на державній службі встановлюється на рівні 3% посадового окладу державного службовця за кожний календарний рік стажу державної служби, але не більше 50% посадового окладу (а.с. 25, 77).

Згідно з Інформацією про стаж державної служби та вислугу років для виплати щомісячної надбавки за вислугу років, станом на 26 квітня 2016 року стаж державної служби ОСОБА_1 становив 15 років 2 місяці 0 днів (а.с. 26, 78).

Судом також встановлено, що ОСОБА_1 перебував на обліку в Красноармійському міському центрі зайнятості і отримував допомогу по безробіттю.

Красноармійський міський центр зайнятості перейменований на Покровський міський центра зайнятості Донецької області відповідно до пп. 4 п. 1 постанови Верховної Ради України від 12 травня 2016 року № 1353-VIII «Про перейменування окремих населених пунктів та районів», наказів Донецького обласного центру зайнятості від 01 червня 2016 року № 124 «Про перейменування окремих базових центрів зайнятості» та від 01 липня 2016 року № 165 «Про внесення змін до наказу Донецького обласного центру зайнятості від 01.06.2016 № 124» (а.с. 102).

Як свідчить витяг з наказів про прийняті рішення, сформований 03 листопада 2016 року, наказом від 13 травня 2016 року № НТ160513 ОСОБА_1 наданий статус безробітного 13 травня 2016 року; наказом від 20 травня 2016 року № НТ160520 позивачу призначена допомога по безробіттю та розпочата її виплата з 20 травня 2016 року; наказом від 03 листопада 2016 року № НТ161103 припинена виплата допомоги по безробіттю та припинена реєстрація ОСОБА_1 як безробітного з 03 листопада 2016 року (а.с. 103-104).

В період з 13 травня 2016 року по 03 листопада 2016 року ОСОБА_1 нарахована допомога по безробіттю у сумі 11 548,00 грн., про що свідчить довідка Покровського міського центру зайнятості від 16 листопада 2016 року № 03-28/569 (а.с. 105).

Докази, які б спростовували наведені вище обставини, суду не надані.

Вирішуючи справу по суті, до спірних правовідносин суд застосовує нижченаведені правові норми.

Згідно з ч. 2 ст. 235 КЗпП України при винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.

Судом встановлено, що позивач звільнений 26 квітня 2016 року, з ним проведений розрахунок по 04 травня 2016 року включно.

ОСОБА_2 поновлений на посаді постановою Донецького окружного адміністративного суду від 14 липня 2016 року.

Таким чином, в силу положень ч. 2 ст. 235 КЗпП України позивач має право на отримання середнього заробітку за час вимушеного прогулу з 05 травня 2016 року по 14 липня 2016 року включно.

Відповідно до листа Міністерства соціальної політики України від 20 липня 2015 року № 10846/0/14-15/13 «Про розрахунок норм тривалості робочого часу на 2016 рік» кількість робочих днів у травні (з 05 числа) - 18; у червні - 20; у липні (до 14 числа включно) - 10.

Отже, період вимушеного прогулу позивача становить 48 робочих днів.

В абз. 3 п. 32 постанови Пленуму Верховного Суду України від 06 листопада 1992 року № 9 «Про практику розгляду судами трудових спорів» мітиться роз'яснення, згідно з яким у випадках стягнення на користь працівника середнього заробітку за час вимушеного прогулу в зв'язку з незаконним звільненням, невиконанням рішення про поновлення на роботі, затримкою видачі трудової книжки або розрахунку він визначається за загальними правилами обчислення середнього заробітку, виходячи з заробітку за останні два календарні місяці роботи. При цьому враховуються положення Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08 лютого 1995 року № 100 (далі - Порядок № 100).

Згідно з пп. «з» п. 1 Порядку № 100 цей Порядок обчислення середньої заробітної плати застосовується у випадках вимушеного прогулу.

Відповідно до абз. 3 п. 2 Порядку № 100 у всіх інших випадках збереження середньої заробітної плати середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов'язана відповідна виплата.

Останні два календарних місяці, що передували звільненню ОСОБА_1 - лютий та березень 2016 року.

Разом з цим з 01 травня 2016 року набрав чинності Закону України «Про державну службу» від 10 грудня 2015 року № 889-VIII.

Ч. 2 ст. 50 Закону України «Про державну службу» встановлено, що заробітна плата державного службовця складається з: 1) посадового окладу; 2) надбавки за вислугу років; 3) надбавки за ранг державного службовця; 4) виплати за додаткове навантаження у зв'язку з виконанням обов'язків тимчасово відсутнього державного службовця у розмірі 50 відсотків посадового окладу тимчасово відсутнього державного службовця; 5) виплати за додаткове навантаження у зв'язку з виконанням обов'язків за вакантною посадою державної служби за рахунок економії фонду посадового окладу за відповідною посадою; 6) премії (у разі встановлення).

06 квітня 2016 року Кабінетом Міністрів України прийнята постанова № 292 «Деякі питання оплати праці державних службовців у 2016 році», яка набрала чинності одночасно з Законом України «Про державну службу».

Постановою Кабінету Міністрів України від 06 квітня 2016 року № 292 затверджена Схема посадових окладів на посадах державної служби за групами оплати праці з урахуванням юрисдикції державних органів, згідно з якою посадовий оклад начальника самостійного управління, юрисдикція якого поширюється на територію одного або кількох районів, міст обласного значення, становить 4 824 грн.

Цією ж постановою затверджений Розмір надбавок до посадових окладів за ранги державних службовців, відповідно до якого надбавка за 6 ранг державного службовця становить 500 грн.

Відповідно до ч. 1 ст. 52 Закону України «Про державну службу» надбавка за вислугу років на державній службі встановлюється на рівні 3 відсотків посадового окладу державного службовця за кожний календарний рік стажу державної служби, але не більше 50 відсотків посадового окладу.

Таким чином, з 01 травня 2016 року заробітна плата начальника Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області становила 7 494,80 грн., в тому числі посадовий оклад 4 824,00 грн., надбавка за ранг 500,00 грн., надбавка за вислугу років (4 824 грн. х 3% х 15 років = 2 178,80 грн.).

Абз. 7 п. 2 Порядку № 100 визначено, що у разі зміни структури заробітної плати з одночасним підвищенням посадових окладів працівникам органів державної влади відповідно до актів законодавства період до зміни структури заробітної плати виключається з розрахункового періоду.

Відповідно до абз. 8 п. 2 Порядку № 100, у разі коли зміна структури заробітної плати з одночасним підвищенням посадових окладів працівників органів державної влади відбулася у період, протягом якого за працівником зберігається середня заробітна плата, а також коли заробітна плата у розрахунковому періоді не зберігається, обчислення середньої заробітної плати провадиться з урахуванням виплат, передбачених працівникові згідно з умовами оплати праці, що встановлені після підвищення посадових окладів.

З огляду на положення абз. 7-8 п. 2 Порядку № 100 період до зміни структури заробітної плати, тобто до 01 травня 2016 року, виключається з розрахункового періоду.

Відповідно до листа Міністерства соціальної політики України від 20 липня 2015 року № 10846/0/14-15/13 «Про розрахунок норм тривалості робочого часу на 2016 рік» кількість робочих днів у травні - 19.

Середньоденна заробітна плата становить 7 494,80 грн. : 19 робочих днів = 394,46 грн.

Середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 05 травня 2016 року по 14 липня 2016 року включно становить 394,46 грн. х 48 робочих днів = 18 934,08 грн.

В абз. 2 п. 32 постанови Пленуму Верховного Суду України від 06 листопада 1992 року № 9 «Про практику розгляду судами трудових спорів» мітиться роз'яснення, відповідно до якого при присудженні оплати за час вимушеного прогулу зараховується заробіток за місцем нової роботи (одержана допомога по тимчасовій непрацездатності, вихідна допомога, середній заробіток на період працевлаштування, допомога по безробіттю), який працівник мав в цей час.

Однак, вирішуючи питання про усунення розбіжностей у застосуванні судом касаційної інстанції норм матеріального права (ст. 235 КЗпП України), Судова палата у цивільних справах Верховного Суду України виходила з такого:

«Відповідно до статті 235 КЗпП України в разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

При винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.

Отже, виплата середнього заробітку проводиться за весь час вимушеного прогулу.

Законом не передбачено будь-яких підстав для зменшення його розміру за певних обставин.

Посилання апеляційного суду при зменшенні розміру компенсації за час вимушеного прогулу на пункт 32 постанови Пленуму Верхового Суду України від 6 листопада 1992 року № 9 «Про практику розгляду судами трудових спорів» є помилковим, оскільки викладені в ньому роз'яснення були зроблені з урахуванням вимог закону, зокрема частини третьої статті 117 КЗпП України, яку виключено на підставі Закону України № 3248-15 від 20 грудня 2005 року».

Цей правовий висновок міститься в постанові Верхового Суду України від 25 травня 2016 року по справі № 6-511цс16.

Згідно з ч. 2 ст. 244-2 КАС України висновок щодо застосування норм права, викладений у постанові Верховного Суду України, має враховуватися іншими судами загальної юрисдикції при застосуванні таких норм права. Суд має право відступити від правової позиції, викладеної у висновках Верховного Суду України, з одночасним наведенням відповідних мотивів.

Застосувавши до спірних правовідносин правовий висновок Верховного Суду України, наведений у постанові від 25 травня 2016 року по справі № 6-511цс16, суд дійшов висновку, що середній заробіток ОСОБА_1 за час вимушеного прогулу не підлягає зменшенню на суму отриманої ним допомоги по безробіттю.

Таким чином, з Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області на користь ОСОБА_1 слід стягнути середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 05 травня 2016 року по 14 липня 2016 року включно у розмірі 18 934,08 грн.

Відповідно до ст. 236 КЗпП України, у разі затримки власником або уповноваженим ним органом виконання рішення органу, який розглядав трудовий спір про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного на іншу роботу працівника, цей орган виносить ухвалу про виплату йому середнього заробітку або різниці в заробітку за час затримки.

До спірних правовідносин суд застосовує ст. 236 КЗпП України з урахуванням правових висновків, висловлених Верховним Судом України у постановах від 23 червня 2015 року у справі № 21-63а13, від 01 липня 2015 року у справі № 6-435цс15 та від 16 грудня 2015 року у справі № 6-648цс15.

Ст. 236 КЗпП України не містить застережень, що власник або уповноважений ним орган не відповідає за затримку виконання рішення про поновлення на роботі незаконно звільненого працівника, якщо працівник не вчинив додаткові дії, що вказують на його бажання поновитися на роботі.

Відповідно до ч. 1 ст. 255 КАС України постанова суду, яка набрала законної сили, є обов'язковою для осіб, які беруть участь у справі, для їхніх правонаступників, а також для всіх органів, підприємств, установ та організацій, посадових чи службових осіб, інших фізичних осіб і підлягає виконанню на всій території України.

Ч. 2 ст. 257 КАС України встановлено, що судове рішення, яке набрало законної сили або яке належить виконати негайно, є підставою для його виконання.

П. 3 ч. 1 ст. 256 КАС України передбачено, що постанови суду про поновлення на посаді у відносинах публічної служби виконуються негайно.

Негайне виконання судового рішення полягає в тому, що воно набуває властивостей обов'язковості і підлягає виконанню не з моменту набрання ним законної сили, а негайно з часу його оголошення в судовому засіданні.

Законодавство передбачає обов'язок роботодавця добровільно і негайно виконати рішення суду про поновлення працівника на роботі. Обов'язок видати наказ про поновлення працівника на роботі виникає у роботодавця відразу після оголошення рішення суду, незалежно від того, чи буде дане рішення суду оскаржуватися.

При цьому, як роз'яснив Пленум Верховного Суду України у п. 34 постанови «Про практику розгляду судами трудових спорів» від 06 листопада 1992 року № 9, рішення про поновлення на роботі вважається виконаним з дня видання власником або уповноваженим ним органом про це наказу.

Виходячи з лексичного значення (тлумачення) поняття «затримка», як «зволікання» «проволока», за змістом норм ст. 236 КЗпП України затримкою виконання рішення суду про поновлення працівника на роботі слід вважати невидання власником або уповноваженим ним органом наказу про поновлення працівника на роботі без поважних причин, негайно, після оголошення судового рішення.

Судом встановлено, що постановою Донецького окружного адміністративного суду від 14 липня 2016 року ОСОБА_1 поновлений на посаді начальника Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області.

Наказ про поновлення позивача на посаді виданий Держгеокадастром України 07 листопада 2016 року та оголошений наказами Головного управління Держгеокадастру у Донецькій області та Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області від 14 листопада 2016 року.

Таким чином, постанова Донецького окружного адміністративного суду від 14 липня 2016 року не виконувалась в період з 15 липня 2016 року по 13 листопада 2016 року включно.

Як наслідок, ОСОБА_1 має право на отримання середнього заробітку за час вимушеного прогулу внаслідок затримки виконання рішення суду за період з 15 липня 2016 року по 13 листопада 2016 року включно.

Згідно з листом Міністерства соціальної політики України від 20 липня 2015 року № 10846/0/14-15/13 «Про розрахунок норми тривалості робочого часу на 2016 рік» період затримки виконання становить 84 робочі дні (11 днів у липні + 22 днів у серпні + 22 дні у вересні + 20 днів у жовтні + 9 днів у листопаді).

Середній заробіток за час затримки виконання рішення суду за період з 15 липня 2016 року по 13 листопада 2016 року включно становить 394,46 грн. х 84 робочих дня = 33 134,64 грн.

Ст. 236 КЗпП України, рівно як і ст. 235 цього Кодексу, не передбачає зменшення середнього заробітку, зокрема на суму отриманої працівником допомоги по безробіттю.

Таким чином, з Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області на користь ОСОБА_1 слід стягнути середній заробіток за час затримки виконання рішення суду в період з 15 липня 2016 року по 13 листопада 2016 року включно 33 134,64 грн.

Як наслідок, загальна сума, яку належить стягнути з відповідача на користь позивача становить 18 934,08 грн. + 33 134,64 грн. = 52 068,72 грн.

Заслухавши пояснення позивача, дослідивши матеріали справи, оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні, беручи до уваги, що ніякі докази не мають для суду наперед встановленої сили, оцінивши належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності, суд дійшов висновку про часткове задоволення позовних вимог.

Висновок суду про часткове задоволення позовних вимог ґрунтується на тому, що внаслідок невірного обчислення кількості днів вимушеного прогулу (137 робочих днів за розрахунком позивача, 132 робочі дні за розрахунком суду) позивач допустив помилку при визначені загальної суми компенсації середнього заробітку.

Решта доводів та заперечень сторін висновків суду по суті позовних вимог не спростовують.

Згідно з абз. 5 п. 6 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про застосування судами законодавства про оплату праці» від 24 грудня 1999 року № 13 при задоволенні вимог про оплату праці, суд має навести в рішенні розрахунки, з яких він виходив при визначенні сум, що підлягають стягненню. Оскільки справляння і сплата прибуткового податку з громадян є відповідно обов'язком роботодавця та працівника, суд визначає зазначену суму без утримання цього податку й інших обов'язкових платежів, про що зазначає в резолютивній частині рішення.

Сума середнього заробітку за час вимушеного прогулу визначена без утримання податків і обов'язкових платежів.

Відповідно до ст. 94 КАС України судові витрати присудженню не підлягають.

Керуючись Конституцією України, ст.ст. 2-15, 17-20, 23, 26, 69-72, 94, 98, 159-163, 167, 185-186, 254, 256 Кодексу адміністративного судочинства України, -

постановив:

1.Адміністративний позов ОСОБА_1 до Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Державна служба України з питань геодезії, картографії та кадастру, про стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу - задовольнити частково.

2. Стягнути з Управління Держгеокадастру у Красноармійському районі Донецької області (ідентифікаційний код 39895576, місцезнаходження: 85330, Донецька обл., Покровський р-н, с. Гришине, вул. Гагаріна, буд. 1) на користь ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1, місце проживання: 85300, АДРЕСА_1) середній заробіток за час вимушеного прогулу за період 05 травня 2016 року по 13 листопада 2016 року включно у сумі 52 068 (п'ятдесят дві тисячі шістдесят вісім) гривень 08 копійок.

3. У задоволенні решти позовних вимог - відмовити.

4. Постанова прийнята у нарадчій кімнаті, її вступна та резолютивна частина проголошені у судовому засіданні 17 листопада 2016 року.

5. Повний текст постанови виготовлений 22 листопада 2016 року.

6. Постанова може бути оскаржена до Донецького апеляційного адміністративного суду через Донецькій окружний адміністративний суд в порядку, визначеному ст. 186 Кодексу адміністративного судочинства України, шляхом подачі апеляційної скарги протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом ч. 3 ст. 160 Кодексу адміністративного судочинства України, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

7. Постанова набирає законної сили після закінчення строків подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлені строки. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Суддя Кравченко Т.О.