Постанова

від 19.06.2009 по справі 34/141пн

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

Постанова

Іменем України

16.06.2009 р. спр ава №34/141пн

Донецький апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Москальової І.В.

суддів Алєєвої І.В. , Величко Н.Л .

при секретарі Апонащенко О.С.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_5, за довір,

від відповідача:

від третьої особи

ОСОБА_9: ОСОБА_7 за довір.,

ОСОБА_7 за довір.

треті особи: не з"явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляцій ну скаргу ОСОБА_8, м. Торез

на рішення господарськог о суду Донецької області

від 04.03.2009 року

по справі №34/141пн (Кододова О.В.)

за позовом: ОСОБА_8, м. Торез

до відповідача:

за участю третіх осіб без с амостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача : Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Левіт", м. Тор ез

ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБ А_12, ОСОБА_13

про зобов' язання відповіда ча провести ревізію майна на день виходу позивачки з ньог о, встановивши розмір в грошо вому еквіваленті пропорційн о частці позивачки; виплатит и позивачці суму, пропорційн о її частці в майні відповіда ча після затвердження звіту за рік, але не пізніше 31 січня 20 09року.

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_8, м. То рез звернулась з позовом до Т овариства з обмеженою відпов ідальністю "Левіт", м. Торез пр о зобов' язання відповідача провести ревізію майна на де нь виходу позивачки з нього, в становивши розмір в грошовом у еквіваленті пропорційно ча стці позивачки; виплатити по зивачці суму, пропорційно її частці в майні відповідача п ісля затвердження звіту за р ік, але не пізніше 31 січня 2009рок у.

ОСОБА_8 заявою від 31.01.2009року зменшила позовні вимоги та просить суд зобов' язати ві дповідача виплатити їй части ну майна, пропорційно її част ки (16,66%) у статутному капіталі в сумі 12500грн., заборонити відпов ідачу відчужувати майно това риства до повного розрахунку з нею, судові витрати у сумі 1568 грн. покласти на відповідача (т.1 а.с.134).

Ухвалою господарського су ду Донецької області від 30.10.2008р оку залучено до участі у спра ві у якості третіх осіб без с амостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБ А_12, ОСОБА_13 (т. 1, а.с. 50).

Рішенням господарського с уду Донецької області від 04.03.20 09р. у справі № 34/141пн (суддя Кодод ова О.В.) у позовних вимогах ві дмовлено, оскільки на день зв ернення до суду 15.10.2008року не був затверджений звіт за 2008рік, в я кому вона вийшла із складу уч асників, та не сплив строк у 12 місяців наданий відповідачу законом для виплати частки в артості майна пропорційно до лі позивачки в статутному ка піталі, у зв»язку з чим у позив ачки не виникло право вимага ти повного розрахунку.

Позивач, ОСОБА_8, м. Торе з не погодившись з рішенням г осподарського суду від 04.03.2009р. п одала апеляційну скаргу, в як ій просить його скасувати т а прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимог и. Вважає, що рішення господар ського суду винесено з поруш енням норм матеріального та процесуального права.

Посилається на те, що висно вки суду про те, що строк виник нення права фізичної особи на отримання частки ще не нас тав, настане після спливу 12 мі сячного строку, не відповіда є ст. 54 ЗУ "Про господарські тов ариства". Зазначає, що закон ви значив 12 місяців в якості гран ичного строку сплати, але пра во вимагати отримання частки виникає після затвердження річного звіту. На момент прий няття рішення господарськог о суду на її думку вона мала пр оцесуальне право вимагати ві д відповідача виконання зобо в"язання, а відповідач мав кор еспондуюче зобов"язання випл ати. Дванадцятимісячний стро к спливає 12.03.2009р., оскільки ще 12.03.0 8р. ця заява була посвідчена но таріально і направлена на ад ресу ТОВ "Левіт".

Зазначає, що судом неповні стю з"ясовані обставини, що ма ють значення для справи, ухва лою господарського суду Доне цької області від 19.02.09р. був нап равлений запит до ДПІ у м. Торе зі щодо надання інформації п о формуванню статутного фонд у при створенні підприємства ТОВ "Левіт" та надання відомос тей ким зроблені внески до ст атутного фонду та у яких розм ірах, але рішення винесено до отримання відповіді ДПІ м. То реза.

Відповідач у відзиві на ап еляційну скаргу та у судовом у засіданні зазначив, що ріше ння суду першої інстанції є з аконним та обґрунтованим та просить залишити його без зм ін, а апеляційну скаргу без з адоволення.

Представник третьої особи - ОСОБА_10, у судовому засід анні зазначив, що рішення суд у першої інстанції є законни м та обґрунтованим та просит ь залишити його без змін, а апе ляційну скаргу без задоволе ння.

Треті особи у судове засіда ння не з"явилися. Про час та мі сце повідомлені належним чин ом.

Перевіривши юридичну оцін ку обставин справи та повнот у їх встановлення, дослідивш и правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуаль ного права, колегія суддів вс тановила наступне.

Відповідно до Статуту то вариства з обмеженою відпові дальністю "Левіт" зареєстров аного 17 травня 2007року виконком ом Костянтинівської міської ради (т.1 а.с.19), ОСОБА_8 є учасн иком ТОВ "Левіт", вклад якої на момент державної реєстрації Товариства формується грошо вими коштами та визначений в розмірі 25000грн., що складає 16,66 в ідсотків статутного капітал у (фонду)

Згідно вказаної редакції С татуту також учасниками това риства є ОСОБА_10 - 25% стату тного капіталу, ОСОБА_11 - 16, 66% статутного капіталу, ОСОБ А_12 16,66% статутного капіталу, ОСОБА_13 - 25% статутного капі талу товариства (т.1, а.с. 19-40).

Згідно письмових повідомл ень Донецького РУ Приватбанк у від 16.02.2009року (а.с.15 т.2) та від 18.02 .2009р. (т.2 а.с.44), що надані на запит г осподарського суду ,та згідн о виписки по рахунку №26004191516001( т.2.а .с.16), ОСОБА_8 23.04.2007 року на раху нок ТОВ "Левіт" внесені грошов і кошти в сумі 12 500грн. призначе ння платежу - «поповнення ст атутного фонду, засновник О СОБА_8» (т.2, а.с.44), що складає 50% в ід суми зазначеної в статуті підприємства.

12.03.2008року ОСОБА_8 складено заяву про вихід зі складу уч асників (засновників) Товари ства з обмеженою відповідаль ністю "Левіт", яка нотаріальн о посвідчена приватним нотар іусом Торезького міського но таріального округу 12.03.2008року (т . 1 , а.с. 18).

16.08.2008року проведено загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Левіт", за результатами яких складено протокол №1/08-2008, за яки м вирішено:

- вивести зі складу засновни ків ТОВ "Левіт" ОСОБА_8 зі з дійсненням належних виплат з гідно з чинним законодавство м України (т.1 а.с.88).

- ліквідувати ТОВ «Левіт»у з в»язку з не сформуванням про тягом року статутного фонду товариства, призначивши з ці єю метою ліквідаційну комісі ю у складі : голова ліквідкомі сії ОСОБА_10, члени комісії учасники ТОВ «Левіт»-ОСОБА _10 та ОСОБА_13. Доручено лі квідаційній комісії здійсне ння всіх відповідних дій для виконання цього рішення заг альних зборів товариства (т. 1, а.с. 88).

Під час розгляду справи вра ховується, що прийняття ріше ння про ліквідацію належить до виключної компетенції за гальних зборів, а в матеріала х справи відсутні докази, що с відчать про скасування рішен ня загальних зборів про лікв ідацію від 16.08.2008р.

Огляд чинного законодавст ва та матеріалів справи свід чить про наступне:

Згідно статті 52 Закону Укра їни «Про господарські товари ства»у товаристві з обмежено ю відповідальністю створюєт ься статутний (складений) кап італ, розмір якого повинен ст ановити не менше суми, еквіва лентної 100 мінімальним заробі тним платам, виходячи із став ки мінімальної заробітної пл ати, діючої на момент створен ня товариства з обмеженою ві дповідальністю.

До моменту реєстрації това риства з обмеженою відповіда льністю кожен з учасників зо бов'язаний внести до статутн ого (складеного) капіталу не м енше 50 відсотків вказаного в у становчих документах вкладу . Внесення до статутного (скла деного) капіталу грошей підт верджується документами, вид аними банківською установою .

Частина статутного капіта лу, що залишилася несплачено ю, підлягає сплаті протягом п ершого року діяльності товар иства. Якщо учасники протя гом першого року діяльності товариства не сплатили повні стю суму своїх вкладів, товар иство повинне оголосити п ро зменшення свого статутног о капіталу і зареєструвати в ідповідні зміни до статуту в установленому порядку або прийняти рішення про ліквід ацію товариства.

Такі приписи закріпл ені і у пункті 6.6 Статуту відпо відача (т.1 а.с.29), згідно умов як ого, до моменту державної реє страції товариства його учас ники повинні сплатити не мен ш ніж п»ятдесят відсотків су ми своїх вкладів. Частина ста тутного капіталу (фонду), що за лишалася несплаченою, підляг ає сплаті протягом першого р оку діяльності товариства. Я кщо учасники протягом першог о року діяльності товариства не сплатили повністю суму св оїх вкладів, товариство пови нно оголосити про зменшення свого статутного капіталу ( ф онду) і зареєструвати відпов ідні зміни до статуту у встан овленому порядку або прийнят и рішення про ліквідацію тов ариства.

Як свідчать матеріали спр ави, 23 квітня 2007 року ОСОБА_8 внесено 12500грн. до статутного фонду відповідача, що склада є 50% розміру вказаного в Стату ті, 17 травня 2007 року зареєстров ана нова редакція Статуту ТО В «Левіт»(т.1 а.с.19), 16 серпня 2008 рок у загальними зборами прийнят о рішення про ліквідацію тов ариства у зв»язку з не сформу ванням протягом року статут ного фонду товариства в розм ірі 150 тис.грн. та одночасно при йнято рішення про вихід ОСО БА_8 з учасників товариства на підставі нотаріально пос відченої заяви.

Згідно статті 148 Цивільного кодексу України учасник тов ариства з обмеженою відповід альністю має право вийти з то вариства, повідомивши товари ство про свій вихід не пізніш е ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановл ений статутом. Учасник, який в иходить із товариства з обме женою відповідальністю, має право одержати вартість част ини майна, пропорційну його ч астці у статутному капіталі товариства.

Як вбачається статут ТОВ "Ле віт" ні містить норм, які встан овлюють іншій, чим передбаче ний ст. 148 ЦК України, строк для повідомлення товариства про вихід учасника з товариства . В нотаріально посвідченій з аяві ОСОБА_8 про вихід з то вариства не була вказана дат а з якої вона виходить із сост ава засновників ТОВ "Левіт".

Відповідно до ст. 54 Закону У країни "Про господарські тов ариства" при виході учасника з товариства з обмеженою від повідальністю йому виплачує ться вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному капітал і. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в я кому він вийшов з товариства , і в строк до 12 місяців з д ня виходу, тому посилання суд у першої інстанції про необх ідність спливу строку у 12 міся ців для проведення таких вип лат є таким, що не ґрунтуєтьс я на приписах Закону.

Згідно п.1, п.3 статті 13 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітніст ь в Україні»загальним звітн им періодом для складання фі нансової звітності є календа рний рік, але звітним періодо м підприємства, що ліквідуєт ься, є період з початку звітно го року до дати прийняття ріш ення про його ліквідацію.

В даному випадку у зв»язку з прийняттям загальними збора м рішення про ліквідацію, зві тним періодом для подання зв ітності за рік, в якому позива ч вийшов з товариства, слід вв ажати період з 01.01.2008 року по 16.08.2008 р оку.

Відповідно до ст.20 Закону Ук раїни «Про господарські това риства»ліквідація товарист ва проводиться призначеною н им ліквідаційною комісією. З дня призначення ліквідаційн ої комісії до неї переходять повноваження по управлінню справами товариства. Такі ж п риписи закріплені у п.22.8-22.13 Стат уту відповідача

Фінансовий звіт відповіда ча станом на 16.08.2008 року наданий господарському суду за підп исом директора відповідача Омельянчук Ю.Н. (т.1 а.с.98) не м оже бути належним доказом у с праві відповідно до умов ст.34 ГПК України та з огляду на ст.2 0 Закону України «Про господа рські товариства», оскільки з 16.08.2008р. прийнято рішення про л іквідацію та призначено лікв ідаційну комісію, до якої від повідно до умов чинного зако нодавства перешли повноваж ення по управлінню справами товариства.

Згідно пояснень відповіда ча, що маються у справі, та над ані у письмових поясненнях в апеляційній інстанції, інши х фінансових звітів на час ро згляду справи підприємство н е складало.

Статтею 21 Закону України «П ро господарські товариства» встановлений певний порядок розподілу коштів товариства при його ліквідації, що тако ж найшло відображення у п.22.13 Ст атуту відповідача.

Так, згідно статті 21 Закону У країни «Про господарські тов ариства»грошові кошти, що на лежать товариству, включаючи виручку від розпродажу його майна при ліквідації, після р озрахунків по оплаті праці о сіб, які працюють на умовах на йму, та виконання зобов'язань перед бюджетом, банками, влас никами облігацій, випущених товариством та іншими кредит орами, розподіляються між уч асниками товариства у порядк у і на умовах, передбачених ци м Законом та установчими док ументами, у шестимісячний ст рок після опублікування інфо рмації про його ліквідацію.

У разі виникнення спорів що до виплати заборгованості то вариства його грошові кошти не підлягають розподілу між учасниками до вирішення цьог о спору або до одержання кред иторами відповідних гаранті й.

Як вбачається пунктом 28 пос танови Верховного Суду Украї ни від 21.10.2008р. "Про практику розг ляду судами корпоративних сп орів" визначено, що моментом виходу учасників з товариств а є дата подачі ним заяви про в ихід відповідній посадовій о собі товариства, що не врахов ано господарським судом у оп исовій частині оскарженого рішення, але це не призводить до скасування рішення суду п ро відмову у задоволені позо вних вимог з наступних обста вин.

Відповідно до умов пункту 1 1 постанови Верховного Суду У країни від 21.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративн их спорів" при вирішенні корп оративного спору господарсь кий суд повинен встановити н аявність в особи, яка звернул ася з позовом, суб'єктивного м атеріального права або закон ного інтересу, на захист яког о подано позов, а також з'ясува ти питання про наявність чи в ідсутність факту їх порушенн я або оспорювання. Не можна за довольняти позовні вимоги що до захисту права, яке може бут и порушено у майбутньому і що до якого невідомо, чи буде вон о порушено.

З огляду на вищенаведені ви моги чинного законодавства, якими встановлений певний по рядок розподілу коштів товар иства при його ліквідації, по зивачем на момент пред»явлен ня позову у жовтні 2008 року не д оведено факту порушення його прав. В матеріалах справи від сутні докази, що підтверджую ть звернення позивача до лік відкомісії ( під час її дії) та відмову її у задоволенні вим ог позивача або інші докази, щ о свідчать про порушення або оспорювання його прав на мом ент звернення до господарськ ого суду у жовтні 2008 року.

Ствердження заявника в апе ляційній скарзі на те, що ріше ння місцевим господарським с удом було винесено без отрим ання відповіді ДПІ м. Тореза н а запит господарського суду Донецької області від 19.02.09р. та кож є помилковим, оскільки в м атеріалах справи знаходитьс я відповідь ДПІ м. Тореза №2287/20/29 -013 від 25.02.2009р. на запит суду від 19.02. 2009р., який поступив в господарс ький суд 27.02.09р. (згідно штемпелю канцелярії) до винесення ріш ення місцевим господарським судом (т.2 а.с. 34).

Враховуючи вищевикладен е, колегія суддів дійшла висн овку, що рішення господарсь кого суду Донецької області по даній справі не підлягає с касуванню та залишається бе з змін з підстав, вказаних у да ній постанові.

Щодо стверджень відповіда ча у відзиві на апеляційну ск аргу про відсутність з боку к ерівника відповідача поруше нь чинного законодавства, то з матеріалів справи вбачаєт ься наступне.

Як вбачається у Витягу Держреєстратора №965379 (т.2 а.с.2 6), про що є посилання у листі ДП І м. Тореза від 19.02.09р. (т.2 а.с.34), в ро зділі "Перелік засновників (у часників) юридичної особи" за значено як учасник ТОВ «Леві т» ОСОБА_8, розмір внеску д о статутного фонду якої визн ачений - 25 000,00грн. Даних щодо фак тично сплачених сум внесків учасників ТОВ «Левіт»витяг Держреєстратору не місти ть. При цьому, згідно виписок б анку ОСОБА_8 23.04.2007р., тобто до державної реєстрації відпов ідача, що відбулась 17.05.2007р., здій снила внесок в розмірі 12500грн., що складає 50% статутного капіт алу від зазначеного у статут і. В свою чергу, згідно протоко лу загальних зборів від 16.08.2008р. підставою для ліквідації пі дприємства є не сформування статутного фонду протягом ро ку.

Відповідно до частини 2 ста тті 17 вказаного Закону в Єдин ому державному реєстрі повин ні міститься дані про розмір статутного фонду, у тому числ і частки кожного із засновни ків (учасників), а також розмі р сплаченого статутного фонд у на дату проведення державн ої реєстрації та дату закінч ення його формування.

За вимогами частин 1 та 4 статті 24 вказаного Закону дл я проведення державної ре єстрації юридичної особи за сновник (засновники) або упов новажена ними особа повинні особисто подати державному р еєстратору (надіслати рекоме ндованим листом з описом вкл адення), в тому числі документ , що підтверджує внесення зас новником (засновниками) вкла ду (вкладів) до статутного фон ду (статутного або складеног о капіталу) юридичної особи в розмірі, який встановлено за коном.

Враховуючи, що першоджере лом даних щодо реєстрації юр идичних осіб є відомості Єди ного державного реєстру та з гідно статі 18 Закону України « Про державну реєстрацію юрид ичних осіб та фізичних осіб-п ідприємців» такі відомості м ають статус достовірних, а зг ідно частин 1 та 4 статті 24 вказа ного Закону для проведення державної реєстрації юрид ичної особи засновник (засно вники) або уповноважена ними особа повинні особисто пода ти державному реєстратору до кументи, що свідчать про факт ичну сплату внеску, але дире ктором відповідача не викона ні належним чином вищенаведе ні вимоги Закону та на викон ання ухвал суду не надана пов на інформація про фактичні в нески, що здійснені позивачк ою, що зумовлювало неоднораз ове відкладення розгляду спр ави для з»ясування фактичних обставин у справі, у зв»язку з чим висновок господарськог о суду про ухилення директор а від виконання ухвал суду п ідтверджено матеріалами спр ави.

На підставі викладеног о, керуючись ст. 99, 101, 102, п. 1 ст. 103, 10 5 Господарського процесуальн ого кодексу України суд -

Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процес уального кодексу України, - До нецький апеляційний господа рський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Рішення господарс ького суду Донецької області від 04.03.2009р. по справі № 34/141пн зали шити без змін, а апеляційну ск аргу ОСОБА_8, м. Торез без з адоволення.

Постанова набирає законн ої сили з дня її прийняття та м оже бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський с уд.

Головуючий І.В. Мос кальова

Судді: І.В. Алєєва

Н.Л. Величко

Надруковано 9 прим ірників:

6 - сторонам по с праві

1 - у справу

1 - господ. суду

1- апеляц. господ . Суду