Ухвала

від 31.01.2017 по справі 902/72/17

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

У Х В А Л А

про відмову у порушенні провадження у справі про банкрутство

31 січня 2017 р. Справа № 902/72/17

Суддя господарського суду Вінницької області Міліціанов Р.В. ,

при секретарі судового засідання Незамай Д. Д.

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи

за заявою :Товариства з обмеженою відповідальністю "Коммунар", 21000, вул. Визволення, буд. 8, офіс 56, м. Вінниця, Вінницька обл., код 40468517

про порушення справи про банкрутство

за участю:

голова ліквідаційної комісії ТОВ "Коммунар", ОСОБА_1, НОМЕР_1 від 18.01.2012;

засновник ТОВ "Коммунар", ОСОБА_2, НОМЕР_2.

В С Т А Н О В И В :

12 січня 2017 р. до господарського суду Вінницької області надійшла заява боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Коммунар", 21000, вул. Визволення, буд. 8, офіс 56, м. Вінниця, Вінницька обл., код 40468517 про банкрутство в порядку, визначеному ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою від 17.01.2017 р. судом прийнято заяву про порушення провадження у справі 902/72/17 про банкрутство до розгляду, з призначенням справи до розгляду у підготовчому засіданні 31.01.2017 р.

25.01.2017 р. до суду від арбітражного керуючого ОСОБА_3 надійшла заява про згоду на призначення її розпорядником майна у даній справі.

25.01.2017 р. на електронну адресу суду та 26.01.2017 р. до канцелярії суду надійшла заява від арбітражного керуючого, визначеного автоматизованою системою з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, ОСОБА_4 про згоду на участь у справі №902/1103/16 в якості розпорядника майна.

31.01.2017 р. до суду від ТОВ "Коммунар" надійшли письмові пояснення по справі.

Дані документи були оглянуті судом та долучені до матеріалів справи.

В підготовче засідання 31.01.2017 року прибув представник боржника, який подану заяву про порушення справи про банкрутство ТОВ "Коммунар" підтримав, вважає долучені до справи документи достатніми для задоволення заяви та визнання боржника банкрутом.

Розглянувши матеріали справи №902/72/17, заслухавши учасників судового засідання у справі про банкрутство, судом встановлено наступне.

Голова ліквідаційної комісії ТОВ "Коммунар", ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Вінницької області з заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Коммунар" в порядку ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом".

У поданій заяві останній посилається на те, що 18.10.2016 року Загальними зборами учасників ТОВ "Коммунар" було прийняте рішення про припинення товариства шляхом ліквідації (Протокол №2 від 18.10.2016 р.).

Також згідно даного рішення з метою реалізації процедури припинення Підприємства утворили комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційної комісії) у складі голови ліквідаційної комісії ОСОБА_2 та встановлено строк для заявлення кредиторами своїх вимог до Товариства (два місяці з моменту оприлюднення на офіційному веб - сайті центрального органу виконавчої влади повідомлення про прийняте рішення про ліквідацію).

Відповідне повідомлення про прийняте рішення вищого органу Товариства про ліквідацію 18.10.2016 року було оприлюднено на офіційному веб-сайті Міністерства юстиції України.

Також ліквідатором у заяві зазначено, що ліквідаційною комісією повідомлено наявних кредиторів про початок процедури припинення Підприємства та запропоновано кредиторам звернутись у відповідні строки з письмовими претензіями до боржника.

За період двохмісячного строку (з 18.10.2016 року по 22.12.2016 року) до ліквідаційної комісії надійшли письмові вимоги наступних кредиторів: ТОВ Сіті Торг Гранд (код 39874158) на суму 408181,20 грн. (претензія від 03.11.2016 року № 03- 11); ТОВ Вінрембудмонтаж (код 23109840) на суму 271083,00 грн. (претензія від 22.11.2016 року). Загальна сума заявлених кредиторами вимог склала 679181,20 грн.

З метою виконання вимог ч. З ст. 111 ЦК України головою ліквідаційної комісії Підприємства направлено запит до органу ДФС - Вінницької ОДПІ та відповідно до листа з Вінницької ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій області від 06.12.2016 року встановлено рахунки ТОВ "Коммунар".

Відповідно до довідок ПАТ "ОТП Банк" від 28.12.2016 року № В02-5/327 залишок коштів на рахунку № 26007455021491 (долар США, ЄВРО, російський рубль) складає 0,00 грн., згідно довідки №В02-1-3/328 від 30.12.2016 рокузалишок коштів на ліквідаційному рахунку підприємства становить 19966,37 грн .

Як зазначено у заяві боржника, у зв'язку із відсутністю майна, ліквідаційною комісією не проводилась інвентаризація та експертна оцінка майна Боржника.

Згідно доданих до заяви довідок дебіторська заборгованість Боржника становить 315 590, 00 грн., заборгованість по заробітній платі відсутня, кредитори, вимоги яких забезпечені заставою відсутні, рахунки на яких обліковуються цінні папери відсутні у зв'язку із відсутністю у Боржника цінних паперів.

За результатами розгляду претензій головою ліквідаційної комісії повідомлено заявників - кредиторів про розгляд їх претензійних вимог (вимоги ТОВ Сіті Торг Гранд (код 39874158) визнані в сумі 408181,20 грн., вимоги ТОВ Вінрембудмонтаж (код 23109840) визнані в сумі 271 083, 00 грн. та включено їх до проміжного ліквідаційного балансу.

Після спливу двомісячного строку для заявлення вимог кредиторів головою ліквідаційної комісії складено проміжний ліквідаційний баланс від 23.12.2016 року, до якого включено: 1) відомості про склад майна: майно не виявлено; 2) перелік пред'явленими кредиторами вимог (ТОВ Сіті Торг Гранд (код 39874158) в сумі 408181,20 грн., ТОВ Вінрембудмонтаж (код 23109840) в сумі 271083,00 грн. 3) результати розгляд кредиторських вимог: до проміжного ліквідаційного балансу включено: ТОВ Сіті Торг Гранд (код 39874158) в сумі 408181,20 грн.; ТОВ Вінрембудмонтаж (код 23109840) в сумі 271083,00 грн. Зазначений проміжний ліквідаційний баланс затверджено на засіданні загальних зборів учасників відповідно до протокол № 3 від 26.12.2016 року.

Таким чином, станом на 26.12.2016 року у Боржника виявлені активи на загальну суму 335 556, 37 грн., з них: кошти в сумі 19 966, 37 грн., дебіторська заборгованість на суму 315 590, 00 грн., а заявлені та визнані кредиторські вимоги складають 679 181, 20 грн.

28.12.2016 року на загальних зборах учасників ТОВ Коммунар (протокол № 4) вирішено змінити склад ліквідаційної комісії Боржника та призначено головою ліквідаційної комісії ТОВ Коммунар ОСОБА_1.

Зазначений протокол № 4 подано 28.12.2016 року до держаного реєстратора внесено відповідні відомості до ЄДР .

Також як зазначено у поданій до суду заяві згідно вчинених ліквідатором запитів та отриманих на них відповідей встановлено відсутність інших активів, заставних кредиторів та заставного (рухомого і нерухомого) майна, відсутність виконавчих проваджень стороною (боржником чи стягувачем) яких є Боржник, що підтверджується наступними документами: листом з Держаної інспекції сільського господарства у Вінницькій облас ті Держсільгоспінспекції України від 20.12.2016 року № 10-02/2004/16, листом з Регіонального відділення Фонду державного майна України по Вінницькій області від 13.12.2016 року № 11-06/3715, листом з територіального сервісного центру № НОМЕР_3 України від 15.12.2016 року № 31/2-12059, Інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо суб'єкта № 771 15112 від 27.12.2016 року (копія додається - додаток № 26), витягом з Державного реєстру обтяжень рухомого майна № 51138820 від 26.12.2016 року, листом з головного управління Держгеокадастру у Вінницькій області від 06.12.2016 року № 28-230-99.2-2224/2-16, довідкою з КП "Вінницьке міське БТІ" від 19.12.2016 року №7030, листом з Центрального від/ділу ДВС м. Вінниці Головного територіального управління юстиції у Вінницькій області від 13.12.201 року № 46624/07-35/3.

При вирішенні питання про наявність підстав для порушення провадження у справи про банкрутство ТОВ Коммунар суд виходить з наступного.

Згідно з абз. 2 ч.1 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон) обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Відповідно до законодавства України обов'язковими умовами для звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону є дотримання заявником усіх необхідних передумов, передбачених ст.ст. 105, 110, 111 ЦК України.

Згідно ч.4, 5, 6 ст.105 ЦК України передбачено, що до комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії) або ліквідатора з моменту призначення переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох і більше шести місяців з дня оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.

Кожна окрема вимога кредитора, зокрема щодо сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування, розглядається, після чого приймається відповідне рішення, яке надсилається кредитору не пізніше тридцяти днів з дня отримання юридичною особою, що припиняється, відповідної вимоги кредитора.

Згідно з ч.1 ст.111 ЦК України з дати внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу щодо ліквідації юридичної особи ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана вжити всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, та письмово повідомити кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) заявляє вимоги та позови про стягнення заборгованості з боржників юридичної особи.

Частиною 2 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана повідомити учасників юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, про її участь в інших юридичних особах та/або надати відомості про створені нею господарські товариства, дочірні підприємства.

Відповідно до ч.3 ст.111 ЦК України під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Згідно з ч.10 ст.111 ЦК України до затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є: оцінка вартості наявних активів боржника (майна, дебіторської заборгованості), оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, вжиття всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, повідомлення кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки, складання проміжного ліквідаційного балансу, складання та подання органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітності за останній звітний період. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України та ін.

З матеріалів даної справи вбачається, що голова ліквідаційної комісії боржника звернувся до господарського суду із заявою про банкрутство за правилами 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з недотриманням вимог ст. 105, 111 ЦК України.

Так, незважаючи на відображення у довідці від 26.10.2016 р. та у Фінансовому звіті суб'єкта малого підприємництва (а.с.48, 74) відомостей про наявність дебіторської заборгованості у розмірі 315 590, 00 грн. не надано доказів вживання інших заходів, окрім повідомлення дебітора щодо припинення юридичної особи, зокрема стосовно стягнення дебіторської заборгованості, хоча на ліквідаційному рахунку рахунку боржника достатньо коштів для сплати судового збору для подачі позовної заяви до суду, що суперечить вимогам ч.3 ст.110 ЦК України.

Крім того суду не надано первинних документів на підтвердження існування дебіторської заборгованості.

Також, на виконання вимог ч.7 ст.111 ЦК України, суду не надано доказів проведення перевірок на предмет визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування.

Всупереч положенню ч. 7 ст. 111 ЦК України ТОВ "Коммунар" не надано доказів на підтвердження належного виконання обов'язку забезпечити своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

Окрім того згідно ч. 2 ст. 111 ЦК України ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана повідомити учасників юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, про її участь в інших юридичних особах та/або надати відомості про створені нею господарські товариства, дочірні підприємства.

Всупереч зазначеного до заяви таких відомостей не надано.

У судовому засіданні, з пояснень засновника ТОВ "Коммунар", ОСОБА_2 судом всановлено, що боржник є суб'єктом зовнішньоекономічної діяльності.

Згідно ч. 6 ст. 111 ЦК України ліцензії, документи дозвільного характеру та інші документи, а також печатки та штампи, які підлягають поверненню органам державної влади, органам місцевого самоврядування, повертаються їм ліквідаційною комісією (ліквідатором).

Натомість всупереч вимогам ч. 6 ст. 111 ЦК України доказів повернення ліквідаційною комісією (ліквідатором) документів дозвільного характеру та інших документів, а також печатки та штампи, які підлягають поверненню органам державної влади, органам місцевого самоврядування, до заяви не додано.

Отже, на виконання вимог ч.1 ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідаційною комісією ТОВ Коммунар не дотримано порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України (ст. ст. 105, 110, 111 ЦК України).

Суд виходить з того, що виконання вказаних вимог закону повинно здійснюватись безпосередньо в ході ліквідаційної процедури до моменту звернення боржника з заявою про порушення справи про банкрутство, усунення допущених недоліків неможливо на стадії підготовчого судового засідання.

Відповідно до ч. 7 ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , суд відмовляє в порушенні провадження у справі про банкрутство, якщо: заявником не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство.

Враховуючи, що однією з підстав порушення провадження у справі про банкрутство за правилами ст. 95 Закону України є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України (ст. ст. 105, 110, 111 ЦК України), тому суд приходить до висновку про відмову в порушенні провадження у справі про банкрутство ТОВ Коммунар .

Згідно з ч. 6 ст. 16 Закону за наслідками розгляду заяви про порушення справи про банкрутство та відзиву боржника господарський суд виносить ухвалу про порушення провадження у справі про банкрутство або відмову у порушенні провадження у справі про банкрутство.

При цьому перелік підстав для відмови у порушенні провадження у справі про банкрутство є вичерпним і визначений ч. 7 ст. 16 Закону.

Зокрема, суд відмовляє в порушенні провадженні у справі про банкрутство, якщо заявником не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство.

За наведеного, господарській суд вбачає підстави для відмови у порушенні провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Коммунар", 21000, вул. Визволення, буд. 8, офіс 56, м. Вінниця, Вінницька обл., код 40468517.

Одночасно суд звертає увагу, що ч. 8 ст. 16 Закону передбачено, що відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Законом.

Керуючись ст. ст. 1, 2, 16, 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , ст. ст. 1, 2, 4-1, 12, 15, 32, 33, 34, 36, 38, 65, 86, 115 Господарського процесуального кодексу України, суд

У Х В А Л И В :

1. Відмовити в порушенні провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Коммунар", 21000, вул. Визволення, буд. 8, офіс 56, м. Вінниця, Вінницька обл., код 40468517 за заявою вх.№73/17 від 12.01.2017 року.

2. Скасувати заборону власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) Товариства з обмеженою відповідальністю "Коммунар", 21000, вул. Визволення, буд. 8, офіс 56, м. Вінниця, Вінницька обл., код 40468517 приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, відчужувати основні засоби.

3. Роз'яснити, що відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство за наявності підстав, встановлених Законом України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом .

4. Ухвалу направити рекомендованим листом згідно переліку.

Суддя Міліціанов Р.В.

віддрук.прим.:

1 - до справи;

2 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Коммунар", 21000, вул. Визволення, буд. 8, офіс 56, м. Вінниця, Вінницька обл.;

3 - Центральний відділ державної виконавчої служби міста Вінниця Головного територіального управління юстиції у Вінницькій області, 21050, м. Вінниця, вул. Соборна, 15А, каб.306;

4 - державний реєстратор, Вінницький МВК Департамент адміністративних послуг Вінницької міської ради, м. Вінниця, вул. Соборна, б.59;

5 - арбітражний керуючий ОСОБА_4, м. Львів, вуд. Стуса, 29.