Постанова

від 28.02.2017 по справі 826/11367/16

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01601, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1 П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

28 лютого 2017 року № 826/11367/16

Суддя Окружного адміністративного суду міста Києва Огурцов О.П. розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу

за позовомОСОБА_1 доІміджево - видавничого центру Національної гвардії України; Головного управління Національної гвардії України провизнання протиправними та скасування наказу відповідача-1 від 18.04.2016 № 50 та наказу відповідача-2 від 07.04.2016 № 52, поновлення на посаді, зобов'язання вчинити дії, стягнення заробітної плати за час вимушеного прогулу

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

ОСОБА_1 звернулася до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративним позовом до Іміджево - видавничого центру Національної гвардії України, Головного управління Національної гвардії України про визнання протиправними та скасування наказу відповідача-1 від 18.04.2016 № 50 та наказу відповідача-2 від 07.04.2016 № 52, поновлення на посаді, зобов'язання вчинити дії, стягнення заробітної плати за час вимушеного прогулу.

У судовому засіданні 17.11.2016 були допитані свідки ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, які в порядку статті 141 Кодексу адміністративного судочинства України були приведені до присяги, зі змістом статей 384, 385 Кримінального кодексу України були ознайомлені.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивача звільнено з порушенням вимог чинного законодавства, а саме, не було отримано обов'язкових умов та процедури. Також позивач посилалась на те, що її не було своєчасно повідомлення про звільнення, та їй не було запропоновано ні нижчої посади, ні зараховано у розпорядження відповідного командира. Водночас позивач зазначила про те, що на час її звільнення вона перебувала на лікарняному

Позивач та представник позивача у судовому засіданні підтримали позовні вимоги та просили суд задовольнити позов.

Відповідачі проти позовних вимог заперечили, надали суду письмові заперечення на адміністративний позов в яких просили відмовити у задоволенні позову у повному обсязі. Свої заперечення на адміністративний позов відповідачі обґрунтовують тим, що вони діяли виключно на підставі законодавства України, у межах своїх повноважень та й спосіб, по передбачений Конституцією України, законами України та постановами Кабінету Міністрів України. Також відповідачі посилались на те, що позивач була належним чином повідомлена про її звільнення у зв'язку з ліквідацією військової частини № 3081 листом № 212 від 26.11.2015 та перед її звільненням з нею було проведено 2 співбесіди.

Представники відповідачів у судовому засіданні заперечили проти позовних вимог та просили суд відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

У відповідності до частини четвертої статті 122 Кодексу адміністративного судочинства України колегія суддів ухвалила продовжити розгляд справи у письмовому провадженні.

Підчас судового розгляду справи, суд,-

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 з 1992 проходила службу у внутрішній військах Міністерства Внутрішніх справи України.

Відповідно до наказу № 65 від 27.06.2002 командира військової частини 3081 МВС України ОСОБА_1 зарахована в списки особового складу військової частини № 3081.

Наказом № 11 о/с від 24.01.2015 командира військової частини № 3081 Національної гвардії України капітана ОСОБА_1 (М-029979) призначено офіцером (психологом) Академічного ансамблю пісні та танцю (військова частина 3081) Національної гвардії України.

06.11.2015 Міністром внутрішніх справи України видано наказ № 1387 від 06.11.2015 "Про організаційно - штатні зміни в Національній гвардії України" відповідно до пункту 1 якого припинено шляхом ліквідації військову частину 3081 Національної гвардії України (код ЄДРПОУ 08803833).

27.11.2015 ОСОБА_1 було направлено повідомлення № 212 від 26.11.2015, яким її повідомлено про те, що військова частині 3081 НГУ підлягає ліквідації та про те, що вона підлягає звільненню (у зв'язку із скороченням штатів або проведення організаційних заходів).

Наказом № 14 о/с від 04.02.2016 командира Національної гвардії України відповідно до підпункту 1 пункту 116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затвердженого указом Президента України № 1153/2008 від 10.12.2008 капітана ОСОБА_1 (М-029979), офіцера (психолога) військової частини 3081 звільнено з посади та зараховано в розпорядження командувача Національної гвардії України, ло списків особового складу та на всі види забезпечення до Іміджево - видавничого центру Національної гвардії України.

Капітан ОСОБА_1 (М-029979) наказом командира Військової частини 3081 Національної гвардії України № 20 від 19.02.2016 виключена зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення та наказом № 25 від 19.02.2016 начальника Іміджево - видавничого центру Національної гвардії України зарахована в списки особового складу Іміджево - видавничого центру Національної гвардії України та на всі види забезпечення.

22.02.2016 складено акт б/н "Про відмову підписувати лист бесіди капітаном ОСОБА_1" в якому зазначено про те, що комісія у складі полковника ОСОБА_2 - т.в.о. начальника управління по роботі з особовим складом ГУ НГУ, полковника ОСОБА_3 - начальника психологічної служби управління по роботі з особовим складом, д/с ОСОБА_4 - головного спеціаліста управління кадрової роботи 22.02.2016 провела бесіду з капітаном ОСОБА_1 (М-029979), яка відповідно до наказу командувача Національної гвардії України № 14о/с від 04.02.2016 перебуває у розпорядженні командувача НГУ у зв'язку з ліквідацією військової частини 3081 (Академічний ансамбль пісні і танцю НГУ) щодо вирішення питання подальшої її служби чи звільнення з військової служби на момент проведення якої ОСОБА_1 була присутня та відмовилась підписувати лист проведеної з нею бесіди.

30.03.2016 складено акт б/н "Про проведення бесіди з питання проходження служби капітаном ОСОБА_1." в якому зазначено про те, що комісія у складі: полковника ОСОБА_2 - заступника начальника управління по роботі з особовим складом - начальника відділу морально-психологічного забезпечення та профілактики правопорушень ГУ НГУ, полковника ОСОБА_3 - начальника психологічної служби управління по роботі з особовим складом, д/с ОСОБА_4 - головного спеціаліста управління кадрової роботи 30.03.2016 провела бесіду з капітаном ОСОБА_1 (М-029979), яка відповідно до наказу командувача Національної гвардії України від 04.02.2016 № 14 о/с перебуває у розпорядженні командувача НГУ у зв'язку з ліквідацією військової частини 3081 (Академічний ансамбль пісні і танцю НГУ) щодо вирішення питання подальшої її служби чи звільнення з військової служби та зафіксовано наступний висновок; "У зв'язку з відсутністю рівнозначної посади та нижчої посади більше ніж на один ступінь у військових частинах НГУ в межах Київського гарнізону, а також відсутність згоди капітана ОСОБА_1 на переміщення на посаду до військових частин Західного оперативно-територіального об'єднання НГУ та Східного оперативно-територіального об'єднання НГУ, комісія вважає за доцільне клопотати про звільнення капітана ОСОБА_1 у запас Збройних Сил України за пунктом "г" і частини шостої (у зв'язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів) статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу ".

Відповідно до акту б/н від 30.03.2016 "Про відмову підписувати лист бесіди капітаном ОСОБА_1" зафіксовано факт відмови ОСОБА_1 підписувати лист проведеної з неї співбесіди.

Наказом командувача Національної гвардії України № 52 о/с від 07.04.2016 капітаном ОСОБА_1 (М-029979), яка перебуває у розпорядженні командувача Національної гвардії України за пунктом "г" частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" (у зв'язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів) припинено (розірвано) контракт та звільнено з військової служби в Національній гвардії України.

Наказом командувача Національної гвардії України № 50 від 18.04.2016 капітана ОСОБА_1 (М-029979) виключено зі списків особового складу Іміджево - видавничого центру Національної гвардії України та всіх видів забезпечення.

ОСОБА_1 не погоджуючись з наказами №50 від 18.04.2016 та № 52 від 07.04.2016, вважаючи їх протиправними та такими, що підлягають скасуванню звернулась з відповідним позовом до суду.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні, колегія суддів вважає позов таким, що не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до частини другої статті 2 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" порядок проходження військової служби, права та обов'язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Згідно з пунктом "б" частини другої статі 26 зазначеного Закону звільнення зі служби проводиться: військовослужбовців строкової служби, які вислужили встановлені строки служби, - на підставі Указу Президента України та на підставах, передбачених частиною восьмою цієї статті; військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом, - на підставах, передбачених частиною шостою, з урахуванням випадків, визначених частиною восьмою цієї статті.

Пунктом "г" частини шостої зазначеної статті встановлено, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби у зв'язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів - у разі неможливості їх використання на службі.

Частиною дев'ятою статі 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" встановлено, що звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Відповідно до пункту 1 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затвердженого указом Президента України № 1153 від 10.12.2008 цим Положенням визначається порядок проходження громадянами України (далі - громадяни) військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов'язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов'язку в запасі. Це Положення застосовується також до відносин, що виникають у зв'язку з проходженням у Збройних Силах України кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби.

Пунктом 3 Указу Президента України № 1153 від 10.12.2008 поширено дію зазначеного Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого цим Указом, та статті 2 цього Указу на військовослужбовців Національної гвардії України.

Згідно з підпунктом 1 пункту 226 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затвердженого указом Президента України № 1153 від 10.12.2008 військовослужбовці звільняються з військової служби у зв'язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів при скороченні посади, яку військовослужбовець займає, у тому числі при ліквідації (розформовуванні), реорганізації військових частин або державних органів, підприємств, установ, організацій, державних та комунальних навчальних (освітніх) закладів, у разі неможливості використання цього військовослужбовця на військовій службі.

Пунктом 239 вказаного Положення встановлено, що військовослужбовців, які підлягають звільненню з військової служби у зв'язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів і які не набули права на пенсію за вислугу років, командир (начальник) попереджує про звільнення у письмовій формі не пізніше ніж за два місяці до проведення таких заходів. У такий самий строк про скорочення штатів або проведення організаційних заходів у військовій частині в установленому порядку письмово повідомляється державна служба зайнятості.

Відповідно до пункту 118 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затвердженого указом Президента України № 1153 від 10.12.2008 під час проведення організаційно-штатних заходів, унаслідок яких передбачається скорочення посад військовослужбовців, до кадрового органу номенклатури призначення не пізніше ніж за два місяці до встановлених строків проведення таких заходів подається список військовослужбовців, які вивільняються, з пропозиціями щодо їх дальшого службового використання. У разі неможливості призначення військовослужбовців, які вивільняються, на рівнозначні посади вони: призначаються на нижчі посади (не більш як на один ступінь чи за їх згодою більше ніж на один ступінь, якщо посадовий оклад при цьому не зменшується); зараховуються у розпорядження відповідного командира (начальника) згідно з підпунктом 1 пункту 116 цього Положення; звільняються з військової служби у встановленому порядку (у разі відсутності згоди призначення на нижчі посади більше ніж на один ступінь або відсутності згоди переміщення на посади у випадках, визначених абзацами третім - п'ятим пункту 112 цього Положення).

Підпунктом 1 пункту 116 вказаного Положення встановлено, що зарахування військовослужбовців наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого їх службового використання допускається в разі розформування (реформування) військової частини або скорочення штатних посад, якщо до кінця встановленого строку проведення цих заходів не вирішено питання щодо дальшого службового використання вивільнених військовослужбовців.

Згідно з пунктом 117 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затвердженого указом Президента України № 1153 від 10.12.2008 призначення на посади військовослужбовців, які перебувають у розпорядженні відповідних командирів (начальників), проводиться в якомога коротший строк, але не пізніше ніж через два місяці з дня звільнення з попередньої посади, за винятком випадків, передбачених підпунктами 12 - 16 пункту 116 цього Положення.

Відповідно до абзацу 4 пункту 34 вказаного Положення контракт припиняється (розривається) у день, зазначений у наказі командира (начальника) військової частини по стройовій частині про виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (у разі дострокового розірвання контракту, звільнення з військової служби або направлення для проходження військової служби до іншого військового формування з виключенням зі списків особового складу Збройних Сил України).

Підпунктом 1 пункту 35 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затвердженого указом Президента України № 1153 від 10.12.2008 встановлено, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовець звільняється з військової служби (крім випадку, передбаченого пунктом 195 цього Положення) за рішенням командування військової частини за наявності підстав, передбачених пунктами "а", "б", "в", "г", "е", "є", "ж", "и", "і", "ї", "й" та "л" частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу".

Відповідно до наказів Міністра внутрішніх справ України №1387 від 06.11.2015 та командувача Національної гвардії України № 677 від 23.11.2015 припинено шляхом ліквідації військову частину 3081 Національної гвардії України в службу в якій проходила позивач.

Факт повідомлення позивача про ліквідацію військової частини 3081 НГУ та наявність підстав для її звільнення на підставі пункту "г" частини шостої статті 26 Закону України Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" підтверджується наявними в матеріалах справи копіями повідомлення № 212 від 26.11.2016 фіскального чеку від 27.11.2011 щодо направлення на ім'я позивача поштової кореспонденції та Додатку до наказу командира військової частини 3081 № 85 від 25.11.2015 "Список особового складу військової частини 3081 Національної гвардії України, щодо повідомлення (письмово) про вивільнення у зв'язку з ліквідацією військової частини 3081".

Відповідно до наказу командувача Національної гвардії України №14 о/с від 04.02.2016 позивача відповідно до підпункту 1 пункту 116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затвердженого указом Президента України №1153 від 10.12.2008 у зв'язку зі звільненням зі служби зараховано в розпорядження командувача Національної гвардії України.

Отже після ліквідації військової частини 3081 НГУ позивача відповідно до положень пункту 116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затвердженого указом Президента України №1153 від 10.12.2008 було зараховано в розпорядження командувача Національної гвардії України.

Відповідачем на підтвердження факту проведення з позивачем співбесід щодо вирішення питання подальшої її служби чи звільнення з військової служби надано суду копії акту б/н від 22.02.2016 "Про відмову підписувати лист бесіди капітаном ОСОБА_1", аркуш проведення бесіди з військовослужбовцем Національної гвардії України щодо подальшого проходження військової служби у зв'язку із організаційно - штатними заходами від 22.02.2016 в якому в графі 8 "Ставлення до звільнення" зазначено: "Поки не бажає звільнятися, але від пропозицій щодо служби в інших частинах НГУ за межами Київського гарнізону відмовляється ", акту б/н від 22.02.2016 "Про відмову підписувати лист бесіди капітаном ОСОБА_1", акту б/н від 30.03.2016 "Про проведену бесіду з питання проходження служби капітаном ОСОБА_1" та аркушу проведення бесіди з військовослужбовцем Національної гвардії України щодо подальшого проходження військової служби у зв'язку із організаційно - штатними заходами від 30.03.2016 в яких зазначено наступне: "Від проходження служби на посаді офіцера - психолога у військових частинах Західного оперативно - територіального об'єднання НГУ та Східного оперативно - територіального об'єднання НГУ відмовилася". Наполягає на проходженні служби на посаді у військових частинах НГУ в межах Київського гарнізону ".

Зазначені документи складені Заступником начальника управління по роботі з особовим складом - начальником відділу морально - психологічного забезпечення та профілактики правопорушень ГУ НГУ полковником ОСОБА_2, начальником психологічної служби управління по роботі з особовим складом полковником ОСОБА_3 та головним спеціалістом управління кадрової роботи ОСОБА_4

Допитані у судовому засіданні у якості свідків ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_6 підтвердили справжність актів "Про відмову підписувати лист бесіди капітаном ОСОБА_1" від 22.02.2016 та від 30.03.2016, аркушів проведення бесіди з військовослужбовцем Національної гвардії України щодо подальшого проходження військової служби у зв'язку із організаційно - штатними заходами від 22.02.2016 та від 30.03.2016, акту від 30.03.2016 "Про проведену бесіду з питання проходження служби капітаном ОСОБА_1" та інформації зазначеної в них.

Таким чином, наявними в матеріалах справи документами та показаннями наданими свідками спростовуються посилання позивача на те, що їй не було запропоновано після ліквідації військової частини 3081 НГУ іншої посади та підтверджується факт проведення з нею відповідних співбесід та відмови її від запропонованих посаді в Західному оперативно - територіальному об'єднанні НГУ та Східному оперативно - територіальному об'єднанні НГУ.

Доказів на підтвердження факту перебування на лікарняному, які на підтвердження повідомлення про відповідний факт відповідачів позивачем суду надано не було, як не було зазначено про причини неможливості надання відповідних доказів.

Відповідно до частини першої статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Частиною другою статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України, встановлено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Отже, поряд з тим, що на суб'єкта владних повноважень, у випадку, якщо він є відповідачем в адміністративній справі, покладено обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності, Кодексом адміністративного судочинства України на кожну сторону, в не залежності від того чи є вона суб'єктом владних повноважень, покладено обов'язок щодо доведення обставин на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

З огляду на зазначене, керуючись вимогами статей 69-71, 94, 160-165, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-

П О С Т А Н О В И В:

У задоволенні адміністративного позову - відмовити повністю .

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, встановленого Кодексом адміністративного судочинства України, якщо таку заяву не було подано. Якщо було подано заяву про апеляційне оскарження, але апеляційна скарга не була подана у встановлений строк постанова набирає законної сили після закінчення цього строку.

Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції протягом десяти днів за правилами, встановленими ст. ст. 185-187 КАС України, шляхом подання через суд першої інстанції заяви про апеляційне оскарження з наступним поданням протягом двадцяти днів апеляційної скарги. Апеляційна скарга може бути подана без попереднього подання заяви про апеляційне оскарження, якщо скарга подається у строк, встановлений для подання заяви про апеляційне оскарження.

Суддя О.П. Огурцов