Постанова

від 28.02.2017 по справі 5/530-03

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 лютого 2017 року Справа № 5/530-03 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Катеринчук Л.Й. (головуючого), Куровського С.В., Ткаченко Н.Г. розглянувши касаційні скаргикредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_4 та арбітражного керуючого Лещенка Анатолія Михайловича на постанову та ухвалуРівненського апеляційного господарського суду від 18.11.2016 року Господарського суду Вінницької області від 07.06.2016 року у справі Господарського суду № 5/530-03 Вінницької області за заявою Управління Пенсійного фонду України в місті Жмеринці та Жмеринському районі Вінницької області до ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" про визнання банкрутом ліквідаторСокольвак М.В. у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції за участю представників:

у приміщенні Господарського суду Вінницької області:

ВАТ "Жмеринський завод "Сектор": ліквідатора Сокольвака М.В., арбітражного керуючого, арбітражного керуючого Лещенка А.М.:Дудніченко О.П. (довіреність від 13.12.2015 року), а також особисто кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_4 та арбітражного керуючого Лещенка Анатолія Михайловича,

В С Т А Н О В И В :

ухвалою Господарського суду Вінницької області від 03.10.2003 року порушено провадження у справі №5/530-03 про банкрутство ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" (далі - боржника) за заявою Управління Пенсійного фонду України в місті Жмеринці (далі - ініціюючого кредитора) за загальною процедурою відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції Закону України №2343-ХІІ, до внесення змін Законом України №4212-VІ від 22.12.2011 року) (далі - Закон про банкрутство) (том 1, а.с. 1 - 2).

За результатами розгляду справи в попередньому засіданні Господарський суд Вінницької області ухвалою від 21.01.2004 року визнав вимоги кредиторів до боржника та затвердив реєстр вимог кредиторів ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" на загальну суму 800 626, 95 грн. (том 2, а.с. 192 - 194).

Постановою Господарського суду Вінницької області від 23.01.2004 року ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Лещенка А.М. (том 2, а.с. 223 - 224).

Строк ліквідаційної процедури ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" неодноразово продовжувався ухвалами місцевого господарського суду.

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 09.02.2006 року визнано вимоги кредитора ОСОБА_4 по заробітній платі в розмірі 5 836, 51 грн. та включено їх до другої черги реєстру вимог кредиторів (том 5, а.с. 116).

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 12.09.2006 року, залишеною без змін Постановою Житомирського апеляційного господарського суду від 14.12.2006 року, затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, юридичну особу - ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ліквідовано, припинено провадження у справі та припинено повноваження ліквідатора банкрута Лещенка А.М. Постановою Вищого господарського суду України від 17.04.2007 року рішення судів першої та апеляційної інстанцій про завершення ліквідаційної процедури у справі №5/530-03 скасовано, справу передано на новий розгляд до місцевого господарського суду (том 11, а.с. 24 - 29, 104 - 106, 167 - 170).

В ході нового розгляду справи ухвалою Господарського суду Вінницької області від 06.05.2009 року, залишеною без змін постановою апеляційного суду від 17.12.2009 року, припинено повноваження ліквідатора банкрута Лещенка А.М. та призначено ліквідатором у справі арбітражного керуючого Морозова М.В., повноваження якого припинено ухвалою місцевого господарського суду від 28.01.2011 року з призначенням ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Слободяна В.М. (том 16 а.с. 54 - 59, том 17, а.с. 103 - 107, том 20, а.с. 16 - 20).

Отже, арбітражний керуючий Лещенко А.М. виконував обов'язки ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" в період з 23.01.2004 року по 06.05.2009 року.

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 25.07.2011 року, залишеною без змін Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 29.09.2011 року, затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ВАТ "Жмеринський завод "Сектор", ліквідовано банкрута як юридичну особу, припинено повноваження ліквідатора Слободяна В.М. (том 26, а.с. 135 - 143, том 27, а.с. 130 - 140).

Постановою Вищого господарського суду України від 24.04.2012 року постанову апеляційного суду від 29.09.2011 року та ухвалу суду першої інстанції від 25.07.2011 року, якою затверджено звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс банкрута та припинено провадження у справі №5/530-03 скасовано, справу передано на розгляд на стадію ліквідаційної процедури до місцевого господарського суду в іншому складі суду. Колегія суддів касаційного суду зазначила про те, що ліквідатор Слободян В.М. не в повній мірі виконав передбачені законодавством про банкрутство повноваження щодо повної реалізації активів боржника (майнових прав) в ході ліквідаційної процедури, а суди, затвердивши такий звіт ліквідатора, не в повній мірі виконали вказівки Вищого господарського суду України згідно Постанови від 17.04.2007 року, а також не дослідили дотримання ліквідаторами черговості задоволення вимог кредиторів в ході ліквідаційної процедури (том 28, а.с. 155 - 159).

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 08.08.2012 року задоволено заяву арбітражного керуючого Слободяна В.М. про дострокове припинення повноважень ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор", призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Сокольвака М.В. (том 34, а.с. 82 - 83).

Ухвалами Господарського суду Вінницької області від 08.10.2012 року зобов'язано ліквідатора банкрута Сокольвака М.В. вжити заходів щодо повернення коштів, що були виплачені кредиторам третьої черги для забезпечення дотримання черговості погашення вимог кредиторів, докази чого надати суду; внести зміни до реєстру вимог кредиторів боржника щодо збільшення вимог ОСОБА_4 на 7 867, 85 грн., уточнений реєстр вимог кредиторів надати суду (том 35, а.с. 117, 118 - 119).

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 09.01.2013 року замінено ініціюючого кредитора боржника його правонаступником - Управлінням Пенсійного фонду України в місті Жмеринці та Жмеринському районі Вінницької області (том 40, а.с. 38).

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 05.07.2013 року, поряд з іншим, зобов'язано ліквідатора банкрута Сокольвака М.В. внести зміни до реєстру вимог кредиторів боржника щодо вимог ОСОБА_4, зазначивши загальну суму його вимог в розмірі 75 639, 44 грн., уточнений реєстр вимог кредиторів надати суду (том 42, а.с. 34 - 35) ; ухвалою суду від 19.08.2013 року ліквідатора банкрута Сокольвака М.В. повторно зобов'язано внести зміни до реєстру вимог кредиторів боржника в частині збільшення кредиторських вимог ОСОБА_4, а також зобов'язано виконати усі передбачені законом та постановою ВГСУ від 24.04.2012 року у даній справі дії у ліквідаційній процедурі ВАТ "Жмеринський завод "Сектор", докази чого надати суду (том 42, а.с. 50 - 51).

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 15.01.2015 року, залишеною без змін Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 23.02.2015 року, затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, ліквідовано ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" як юридичну особу, припинено повноваження ліквідатора Сокольвака М.В. (том 45, а.с. 116 - 126, 182 - 185).

Постановою Вищого господарського суду України від 07.07.2015 року постанову апеляційного суду від 23.02.2015 року та ухвалу суду першої інстанції від 15.01.2015 року про завершення ліквідаційної процедури у справі про банкрутство ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" скасовано, справу передано на розгляд на стадію ліквідаційної процедури до місцевого господарського суду в іншому складі суду. Колегія суддів касаційного суду зазначила про те, що під час розгляду справи суду належить зобов'язати ліквідатора завершити реалізацію активів (майнових прав) боржника у діючих дочірніх підприємствах або зобов'язати ліквідатора, як орган управління боржником-засновника дочірніх підприємств, завершити проведення ліквідаційної процедури дочірніх підприємств шляхом ліквідації їх засновником з дотриманням положень цивільного законодавства; зобов'язати ліквідатора вжити заходів до повернення незаконно виплачених коштів кредиторам третьої черги та задовольнити за рахунок їх часткового повернення вимоги кредитора другої черги ОСОБА_4 (том 45, а.с. 256-263).

29.10.2015 року кредитором по заробітній платі ОСОБА_4 подано до місцевого господарського суду скаргу на дії арбітражного керуючого Лещенка А.М., в якій просив суд надати правову оцінку діям арбітражного керуючого Лещенка А.М. за період здійснення ним повноважень ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" з жовтня 2003 року по 12 вересня 2006 року; визнати дії арбітражного керуючого Лещенка А.М., як ліквідатора банкрута, незаконними з підстав, викладених у скарзі; встановити суму завданих арбітражним керуючим Лещенком А.М. збитків в період виконання ним обов'язків ліквідатора банкрута; стягнути з арбітражного керуючого Лещенка А.М. на ліквідаційний рахунок банкрута суму збитків, завданих за період здійснення ним повноважень ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" (вх. №06-52/11081/15) (том 46, а.с. 81 - 87).

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 30.12.2015 року задоволено заяву кредитора ОСОБА_4 про збільшення його кредиторських вимог із 81 520, 89 грн. на 6 198, 72 грн. та включено до реєстру вимог кредиторів його вимоги на загальну суму 87 719, 61 грн. (том 47, а.с. 48 - 54).

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 12.04.2016 року продовжено строк ліквідаційної процедури банкрута та повноважень ліквідатора Сокольвака М.В. до 07.06.2016 року (том 47, а.с. 158 - 159).

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 07.06.2016 року (колегія суддів у складі: головуючого судді - Тісецького С.С., суддів: Грабика В.В., Говор Н.Д.) задоволено частково скаргу (вх. №06-52/11081/15 від 29.10.2015 року) кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_4 на дії арбітражного керуючого Лещенка А.М. у даній справі; визнано незаконними дії арбітражного керуючого (ліквідатора) Лещенка А.М. під час виконання ним повноважень ліквідатора боржника у справі №5/530-03 щодо порушення черговості задоволення вимог кредиторів боржника в частині незадоволення вимог кредитора по заробітній платі ОСОБА_4; відмовлено у задоволенні скарги в частині надання правової оцінки діяльності арбітражного керуючого (ліквідатора) ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" Лещенка А.М. за результатами його діяльності із жовтня 2003 року по 12 вересня 2006 року, встановлення суми збитків, завданих арбітражним керуючим (ліквідатором) Лещенком А.М. в період здійснення ним повноважень ліквідатора боржника, та стягнення із арбітражного керуючого (ліквідатора) Лещенка А.М. суми збитків, що завдані за період здійснення ним повноважень ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" на ліквідаційний рахунок підприємства-банкрута; продовжено строк ліквідаційної процедури ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" та повноважень ліквідатора Сокольвака М.В. до 10.08.2016 року; уповноважено ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" Сокольвака М.В. на ліквідацію дочірніх підприємств ВАТ "Жмеринський завод "Сектор", а саме: ДП "Сектор-Сервіс" (код ЄДРПОУ 24897940) та ДП "Сектор-Пласт" (код ЄДРПОУ 25494552) (том 47, а.с. 175 - 178).

Не погоджуючись частково з ухвалою суду першої інстанції від 07.06.2016 року, арбітражний керуючий Лещенко А.М. звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просив скасувати оскаржувану ухвалу в частині часткового задоволення скарги кредитора ОСОБА_4 на його дії, як попереднього ліквідатора банкрута, визнання незаконними дій арбітражного керуючого Лещенка А.М. під час виконання ним повноважень ліквідатора у даній справі щодо порушення черговості задоволення вимог кредиторів боржника в частині незадоволення вимог кредитора по заробітній платі ОСОБА_4, прийняти в цій частині нове рішення про відмову у задоволенні скарги кредитора ОСОБА_4 на дії арбітражного керуючого Лещенка А.М., як ліквідатора банкрута, мотивуючи неповнотою з'ясування місцевим господарським судом обставин, що мають значення для справи, та порушенням норм матеріального та процесуального права.

Оскаржуючи в апеляційному порядку ухвалу суду першої інстанції від 07.06.2016 року, кредитор по заробітній платі ОСОБА_4 просив апеляційний суд скасувати оскаржувану ухвалу місцевого господарського суду в частині відмови у задоволенні його вимог про надання правової оцінки діяльності арбітражного керуючого Лещенка А.М. як ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" в період з жовтня 2003 року по 12 вересня 2006 року, встановлення суми збитків, завданих арбітражним керуючим Лещенком А.М. в період здійснення ним повноважень ліквідатора банкрута, та її стягнення з арбітражного керуючого Лещенка А.М. на ліквідаційний рахунок банкрута, та передати справу в цій частині на розгляд до суду першої інстанції. В обґрунтування апеляційної скарги кредитор ОСОБА_4 зазначив про ненадання місцевим господарським судом правової оцінки діям комітету кредиторів боржника, витратам ліквідатора Лещенка А.М. в ліквідаційній процедурі банкрута, що не підтверджені документально, обставинам неналежного оформлення документів, за яким здійснено продаж майна ВАТ "Жмеринський завод "Сектор", а також відсутності в матеріалах справах значної кількості таких документів, оскаржувана ухвала суду першої інстанції винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права та без належної оцінки обставин справи, що мають значення при вирішенні питання про правомірність дій ліквідатора Лещенка А.М. та комітету кредиторів боржника.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 18.11.2016 року (колегія суддів у складі: головуючий суддя - Крейбух О.Г., судді: Дужич С.П., Юрчук М.І.) апеляційні скарги арбітражного керуючого Лещенка А.М. та кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_4 залишено без задоволення, а ухвалу Господарського суду Вінницької області від 07.06.2016 року у даній справі - без змін (том 47, а.с. 196 - 217) .

Не погоджуючись з прийнятими у справі судовими рішеннями, кредитор по заробітній платі ОСОБА_4 звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просив скасувати постанову апеляційного суду від 18.11.2016 року в повному обсязі та ухвалу суду першої інстанції від 07.06.2016 року в частині ненадання місцевим господарським судом повної оцінки діям ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" Лещенка А.М. та діям комітету кредиторів боржника як такі, що прийняті з порушенням норм матеріального та процесуального права та за умов неповноти з'ясування обставин, що мають значення для справи, справу направити до суду першої інстанції для продовження розгляду.

Також, з касаційною скаргою на рішення судів першої та апеляційної інстанцій про розгляд скарги кредитора по заробітній платі ОСОБА_4 на дії попереднього ліквідатора банкрута Лещенка А.М. звернувся арбітражний керуючий Лещенко А.М., в якій просив скасувати оскаржувані рішення в частині часткового задоволення скарги ОСОБА_4 на його дії, визнання незаконними дій арбітражного керуючого Лещенка А.М. під час виконання ним повноважень ліквідатора у даній справі щодо порушення черговості задоволення вимог кредиторів боржника в частині незадоволення вимог кредитора по заробітній платі ОСОБА_4, прийняти в цій частині нове рішення про відмову у задоволенні скарги кредитора ОСОБА_4 на дії арбітражного керуючого Лещенка А.М., як ліквідатора банкрута. Скаржник доводить безпідставність визнання незаконними дій арбітражного керуючого Лещенка А.М. під час виконання ним обов'язків ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" щодо порушенням черговості задоволення вимог кредитора ОСОБА_4 з посиланням на непідтвердження обставин неможливості вжиття заходів з повернення кошів, перерахованих кредиторам третьої черги з порушенням черговості задоволення вимог кредиторів, та їх часткового спрямування на погашення вимог кредиторів другої черги, зокрема, кредитора по заробітній платі ОСОБА_4, діючим ліквідатором банкрута Сокольваком М.В.

Колегія суддів Вищого господарського суду України, переглянувши у касаційному порядку постанову апеляційного суду від 18.11.2016 року та ухвалу суду першої інстанції від 07.06.2016 року у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції на предмет повноти встановлених обставин справи та правильності їх юридичної оцінки, перевіривши застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, обговоривши доводи касаційних скарг, вислухавши присутніх у приміщенні Господарського суду Вінницької області кредитора ОСОБА_4, представника арбітражного керуючого Лещенка А.М. - Дудніченко О.П., а також арбітражного керуючого Лещенка А.М. та ліквідатора банкрута Сокольвака М.В., дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення касаційних скарг, виходячи з такого.

Відповідно до частини 2 статті 4 1 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) , провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Матеріалами справи підтверджується та судами встановлено, що 23.01.2004 року боржника було визнано банкрутом. Отже, в ході ліквідаційної процедури до боржника повинні застосовуватися положення, що регулюють хід ліквідаційної процедури в редакції Закону про банкрутство, яка діяла до набрання чинності змінами згідно Закону України №4212-VІ від 22.12.2011 року, за винятком положень, які регулюють процедуру продажу майна банкрута в ліквідаційній процедурі, якщо реалізація майна здійснюється після 19.01.2013 року.

Статтею 22 Закону про банкрутство в редакції до 19.01.2013 року визначено, що у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру. Строк ліквідаційної процедури не може перевищувати 12 місяців. Господарський суд може продовжити цей строк, якщо інше не передбачено цим законом.

Згідно з частиною 1 статті 25 Закону про банкрутство в редакції до 19.01.2013 року, ліквідатор з дня свого призначення здійснює, зокрема, такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Частиною 6 статті 3 1 Закону про банкрутство в редакції до 19.01.2013 року передбачено, що при реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

Згідно з частиною 4 статті 25 Закону про банкрутство в редакції до 19.01.2013 року, дії ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) банкрута; особою, яка відповідає за зобов'язаннями банкрута; кожним кредитором окремо або комітетом кредиторів; особою, яка, посилаючись на свої права власника або іншу підставу, передбачену законом чи договором, оспорює правомірність віднесення майнових активів або коштів до ліквідаційної маси.

Відповідно до частини 4 статті 24 Закону про банкрутство в редакції до 19.01.2013 року, у ліквідаційній процедурі господарський суд , зокрема, розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури.

Частиною 3 статті 35 ГПК України передбачено, що обставини, встановлені рішенням суду у господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Згідно з частинами 1, 2 статті 101 ГПК України, у процесі розгляду справи апеляційний суд за наявними у справі та додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами, постановою місцевого господарського суду від 23.01.2004 року боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Лещенка А.М. (том 2, а.с. 223 - 224) ; строк ліквідаційної процедури ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" неодноразово продовжувався ухвалами місцевого господарського суду, а також змінювалися кандидатури арбітражних керуючих, які виконували обов'язки ліквідатора банкрута.

Матеріалами справи підтверджується та судами встановлено, що ухвалою місцевого господарського суду від 06.05.2009 року, залишеною без змін постановою апеляційного суду від 17.12.2009 року, припинено повноваження ліквідатора банкрута Лещенка А.М. та призначено ліквідатором у справі арбітражного керуючого Морозова М.В. (том 16 а.с. 54 - 59, том 17, а.с. 103 - 107) ; на даний час обов'язки ліквідатора банкрута виконує арбітражний керуючий Сокольвак М.В., призначений у зв'язку з достроковим припиненням повноважень ліквідатора Слободяна М.В. згідно ухвали суду від 08.08.2012 року (том 34, а.с. 82 - 83).

Отже, арбітражний керуючий Лещенко А.М. виконував обов'язки ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" в період з 23.01.2004 року по 06.05.2009 року.

З матеріалів справи вбачається та судами встановлено обставини звернення 29.10.2015 року кредитора по заробітній платі ОСОБА_4 до місцевого господарського суду зі скаргою на дії арбітражного керуючого Лещенка А.М., в якій він просив суд надати правову оцінку діям арбітражного керуючого Лещенка А.М. за період здійснення ним повноважень ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" з жовтня 2003 року по 12 вересня 2006 року; визнати дії арбітражного керуючого Лещенка А.М., як ліквідатора банкрута, незаконними з підстав, викладених у скарзі; встановити суму завданих арбітражним керуючим Лещенком А.М. збитків в період виконання ним обов'язків ліквідатора банкрута; стягнути з арбітражного керуючого Лещенка А.М. на ліквідаційний рахунок банкрута суму збитків, завданих за період здійснення ним повноважень ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" (том 46, а.с. 81 - 87).

Судами встановлено, що в обґрунтування своїх вимог кредитор ОСОБА_4 зазначив про неналежне виконання арбітражним керуючим Лещенком А.М. повноважень щодо ліквідації банкрута з підстав того, що грошові кошти в розмірі 234 922, 80 грн. повністю використано під час ліквідації підприємства, тоді як в матеріалах справи наявні не всі первинні документи на видачу заробітної плати працівникам, оплату господарських витрат та витрат на відрядження, погоджених з комітетом кредиторів, відсутні документи на закупівлю канцтоварів; сума коштів щонайменше в розмірі 164 405, 65 грн. виплачена найманим працівникам ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" за період з 23.01.2004 року без платіжних та виплатних відомостей; грошові кошти на суму 29 612, 55 грн. є витратами ліквідатора Лещенка А.М. під час ліквідації підприємства-банкрута при його фактичних затратах в розмірі 17 594, 47 грн.; грошові кошти на суму 46 888, 39 грн., що безпідставно відшкодовані Жмеринській ОДПІ по податку на додану вартість, не відображені як такі, що виплачені податковій інспекції в першу чергу; сума коштів в розмірі 27 604 грн., відшкодована на пільгову пенсію найманим працівникам ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" за період липня-вересня 2004 року, включена в ліквідаційний баланс банкрута як така, що повинна сплачуватися в першу чергу; в ліквідаційних балансах підприємства-банкрута не відображено конкретної суми коштів, яка має бути виплачена Лещенку А.М. в першу чергу, суми коштів за відрахуваннями по внесках до Пенсійного фонду України на невиплачену середню заробітну плату ОСОБА_4 за період з 01.03.2004 року по 10.10.2014 року, а також не відображено лімітно-заборних карт, за якими здійснювалася видача матеріальних цінностей по ВАТ "Жмеринський завод "Сектор"; в проектах ліквідаційних балансів не надано засвідчені нотаріусами України підписи суддів на рішеннях третейського суду від 10.10.2005 року, від 14.10.2005 року, ухвалах третейського суду від 15.10.2005 року, від 17.10.2005 року, від 13.10.2005 року, від 12.10.2005 року, від 11.10.2005 року та від 10.10.2005 року; в проектах ліквідаційних балансів відсутні докази того, що 1 078 грн. витрат за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу поніс ліквідатор Лещенко А.М., в період 2004 - 2006 років ліквідатором використано в ході ліквідаційної процедури банкрута 810 літрів бензину А-95, кошти за який повернено Лещенку А.М., а інвентаризовані відходи дорогоцінних металів в кількості 25,975 кг, 1,463 кг та 22,6 кг продано як активи підприємства в кількості 25,975 грам, 1,463 грам та 22,6 грам (викрадено відповідно: 25,975 - 25,975 = 25949,025 грам; 1,463 - 1,463 = 1461,537 грам; 22600 - 22,6 = 22577,4 грам дорогоцінних металів); суму коштів в розмірі 16 581, 69 грн., яку визнано як недостачу товарно-матеріальних цінностей, не стягнено із матеріально-відповідальних осіб в ліквідаційну масу підприємства-банкрута.

Матеріалами справи підтверджується та судами встановлено, що кредитором по заробітній платі ОСОБА_4 неодноразово оскаржувались дії арбітражного керуючого Лещенка А.М. щодо виконання ним обов'язків ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор". Так, ухвалами місцевого господарського суду від 25.07.2011 року та від 12.09.2013 року кредитору ОСОБА_4 відмовлено у задоволенні скарг на дії ліквідатора Лещенка А.М. та комітету кредиторів боржника; зазначені ухвали в апеляційному порядку не переглядались та набрали законної сили, а встановлені ними обставини відсутності в діях ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" Лещенка А.М. порушень вимог законодавства про банкрутство щодо обов'язків ліквідатора в ліквідаційній процедурі є преюдиційними при розгляді скарги кредитора ОСОБА_4 від 29.10.2015 року на дії арбітражного керуючого Лещенка А.М. як ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" в силу положень частини 3 статті 35 ГПК України (том 26, а.с. 125-134, том 42, а.с. 107-108).

З огляду на встановлене, місцевий господарський суд дійшов висновку про відмову у задоволенні скарги кредитора ОСОБА_4 в частині надання правової оцінки результатам діяльності арбітражного керуючого Лещенка А.М. при виконанні ним обов'язків ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" в період з жовтня 2003 року по 12 вересня 2006 року.

Доводи апеляційної скарги ОСОБА_4 про неналежне виконання арбітражним керуючим Лещенком А.М. повноважень ліквідатора банкрута з посиланням на недостачу товарно-матеріальних цінностей підприємства на суму 16 581, 69 грн. в кількості 28 037 одиниць, токарних станків в кількості 5 одиниць, що перебувають в оперативній оренді; недостачу проволоки посрібненої, стрічки нейзільберга, відходів стрічки нейзільберга; незаконне відшкодування ним витрат зі сплати єдиного податку на суму 1 483, 40 грн., з оплати оренди офісу на суму 2 499, 45 грн. та оренди автомобіля в розмірі 1 345 грн.; придбання ліквідатором в період 2004-2006 років 810 літрів бензину А-95 без підтвердження його використання для поїздок у цілях виконання заходів з ліквідації підприємства-банкрута; використання коштів на суму 12 000 грн. на оплату праці в період з листопада 2005 року по травень 2006 року без надання первинних бухгалтерських документів про виплату заробітної плати; оплату послуг з ремонту в годинниковій майстерні на суму 18 грн. за відсутності на балансі підприємства-банкрута жодного годинникового механізму; залучення на договірній основі адвоката для надання юридичних послуг без погодження із комітетом кредиторів; використання поряд з ліквідаційним рахунком підприємства-банкрута іншого рахунка в установі банку та проведення розрахунків в ліквідаційній процедурі із застосуванням взаємозаліків, актів звіряння розрахунків із суб'єктами господарювання та актів погашення взаємних вимог, суд апеляційної інстанції спростував з огляду на встановлені місцевим господарським судом відповідно до ухвал від 25.07.2011 року та від 12.09.2013 року обставини належного виконання арбітражним керуючим Лещенком А.М. обов'язків ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" та відмову у задоволенні скарг ОСОБА_4 на дії ліквідатора Лещенка А.М., поданих до суду першої інстанції з аналогічних підстав.

Також, апеляційний суд зазначив, що правомірність дій ліквідатора Лещенка А.М. з ліквідації дочірніх підприємств ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" (ДП "Радіосервіс", ДП "Сектор-Пласт", ДП "Сектор-Сервіс") встановлена ухвалою місцевого господарського суду від 06.05.2009 року, яка залишена без змін за результатами її апеляційного перегляду постановою суду апеляційної інстанції від 17.12.2009 року та набрала законної сили (том 16 а.с. 54 - 59, том 17, а.с. 103 - 107).

Доводи кредитора ОСОБА_4 про невжиття ліквідатором Лещенком А.М. заходів з відновлення випуску акцій ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" після внесення 28.04.2009 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запису про скасування державної реєстрації припинення ВАТ "Жмеринський завод "Сектор", як юридичної особи, суд апеляційної інстанції відхилив, як необґрунтовані, з огляду на встановлені обставини скасування розпорядженням Вінницького територіального управління ДКЦПФР №1-ВІ-С від 10.01.2009 року випуску акцій ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" на підставі листа Головного управління статистики про виключення підприємства-банкрута з ЄДРПОУ у зв'язку з його ліквідацією в процедурі банкрутства та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску його акцій у зв'язку з ліквідацією товариства як юридичної особи. Доводи скаржника про обов'язковість відновлення державної реєстрації випуску акцій на стадії ліквідаційної процедури колегія суддів касаційного суду оцінює критично з огляду на припинення господарської діяльності боржника, повний розпродаж його майна та припинення повноважень акціонерів щодо управління боржником у ліквідаційній процедурі.

Задовольняючи скаргу кредитора ОСОБА_4 в частині визнання незаконними дій арбітражного керуючого Лещенка А.М. під час виконання ним повноважень ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" щодо порушення черговості задоволення вимог кредиторів боржника в частині незадоволення вимог кредитора по заробітній платі ОСОБА_4, суди першої та апеляційної інстанцій виходили із встановлених обставин незадоволення ліквідатором Лещенком А.М. вимог кредитора по заробітній платі ОСОБА_4 на суму 6 808, 15 грн., як вимог другої черги, в той час як ним було спрямовано кошти на часткове задоволення вимог кредиторів третьої черги на загальну суму 84 766, 71 грн. (том 45 а.с. 96).

При цьому, доводи апеляційної скарги арбітражного керуючого Лещенка А.М. про відсутність в його діях порушень вимог законодавства про банкрутство щодо черговості задоволення вимог кредиторів боржника з посиланням на обставини набрання законної сили ухвалою місцевого господарського суду від 09.02.2006 року про визнання вимог кредитора по заробітній платі ОСОБА_4 на суму 5 836, 51 грн. лише 18.07.2006 року, тоді як вимоги кредиторів третьої черги задовольнялися ліквідатором Лещенком А.М. у 2005 році, апеляційним судом відхилено, оскільки ухвала суду першої інстанції від 09.02.2006 року набрала законної сили з моменту її прийняття, так як не була оскаржена в апеляційному порядку в межах процесуального строку на подання апеляційної скарги, тому в період з 09.02.2006 року по 20.04.2006 року (день подання кредитором ОСОБА_4 апеляційної скарги на зазначену ухвалу) в ліквідатора Лещенка А.М. було достатньо часу для внесення вимог ОСОБА_4 до реєстру вимог кредиторів боржника у другу чергу задоволення.

Разом з тим, суди попередніх інстанцій відхилили вимоги кредитора ОСОБА_4 про встановлення розміру збитків, завданих йому арбітражним керуючим Лещенком А.М. в період виконання обов'язків ліквідатора банкрута, та їх стягнення з арбітражного керуючого Лещенка А.М. на ліквідаційний рахунок підприємства-банкрута, з огляду на відсутність в господарського суду, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство, повноважень щодо розгляду спору між кредитором та особою, яка не є учасником справи про банкрутство (повноваження ліквідатора Лещенка А.М. припинено ухвалою місцевого господарського суду від 06.05.2009 року), та зазначили, що розмір таких збитків є предметом доказування при розгляді позовних вимог кредитора ОСОБА_4 до арбітражного керуючого Лещенка А.М. про відшкодування збитків у справі позовного провадження.

Колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з висновками судів попередніх інстанцій за результатами розгляду скарги кредитора по заробітній платі ОСОБА_4 на дії арбітражного керуючого Лещенка А.М., а доводи ОСОБА_4 за змістом касаційної скарги про неналежну оцінку судами обставин справи на предмет наявності в діях Лещенка А.М. порушень вимог законодавства про банкрутство щодо обов'язків ліквідатора в ліквідаційній процедурі банкрута та підставності стягнення з нього збитків, завданих недодержанням черговості задоволення вимог кредиторів ВАТ "Жмеринський завод "Сектор", з посиланням на докази, прийняті до уваги та спростовані судами першої та апеляційної інстанцій, зводяться до намагання переконати касаційний суд здійснити переоцінку доказів, що виходить за межі повноважень суду касаційної інстанції відповідно до статті 111 7 ГПК України, а отже, такі доводи є необґрунтованими.

Доводи арбітражного керуючого Лещенка А.М. про недослідження судами обставин справи на предмет вжиття діючим ліквідатором банкрута Сокольваком М.В. заходів щодо повернення коштів, перерахованих кредиторам третьої черги з порушенням черговості задоволення вимог кредиторів, та їх часткового спрямування на погашення вимог кредитора другої черги ОСОБА_4, у зв'язку з чим висновків судів про часткове задоволення скарги кредитора ОСОБА_4 на дії ліквідатора Лещенка А.М. є передчасними, колегія суддів касаційного суду відхиляє як такі, що не спростовують встановлених судами обставин незаконності дій арбітражного керуючого Лещенка А.М. з перерахування спірних коштів на задоволення вимог кредиторів третьої черги за наявності непогашеної заборгованості другої черги задоволення, зокрема, перед кредитором по заробітній платі ОСОБА_4

З огляду на таке, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку про залишення без змін постанови Рівненського апеляційного господарського суду від 18.11.2016 року та ухвали Господарського суду Вінницької області від 07.06.2016 року у справі №5/530-03 як таких, що прийняті з дотриманням норм матеріального та процесуального права, та відмову у задоволенні касаційних скарг ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_4 та арбітражного керуючого Лещенка Анатолія Михайловича.

На підставі викладеного та керуючись статтями 111 5 , 111 7 , 111 9 - 111 11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційні скарги кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_4 та арбітражного керуючого Лещенка Анатолія Михайловича залишити без задоволення.

2. Постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 18.11.2016 року та ухвалу Господарського суду Вінницької області від 07.06.2016 року у справі №5/530-03 залишити без змін.

Головуючий Л.Й. Катеринчук

Судді С.В. Куровський

Н.Г. Ткаченко