Постанова

від 21.01.2010 по справі 38502/09/2070

ХАРКІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Харківський окружний адміністративний суд 61004 м. Харків вул. Мар'їнська, 18-Б-3 П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

Харків

21 січня 2010 р. № 2-а- 38502/09/2070

Харківський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Кухар М.Д. ,

при секретарі судового засідання - Тайцевому А.Л.,

за участі: представника позивача - ОСОБА_1,

представників відповідача - ОСОБА_2, ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду справу за адміністративним позовом Акціонерного товариства "Концерн АВЕК та Ко " до Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у місті Харкові про скасування податкових повідомлень - рішень,-

В С Т А Н О В И В:

Позивач звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом, в якому просить суд визнати недійсними в повному обсязі податкове повідомлення - рішення Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у місті Харкові від 14.04.2009 року № 0000020818/0 та податкове повідомлення - рішення Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у місті Харкові від 07.05.2009 року № 0000020818/1. В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що з 31.03.2009 року по 01.04.2009 року Спеціалізованою державною податковою інспекцією по роботі з великими платниками податків у м. Харкові було проведено документальну невиїзну перевірку АТ «Концерн АВЕК та Ко» щодо підтвердження відомостей, отриманих від особи, яка мала правові відносини з ТОВ «ПБК «Вертикаль» (код ЄДРПОУ 32948799) та з ТОВ «Енергоінжиніринг-Харків» (код ЄДРПОУ 33676177) за період з 01.04.2006 року по 30.06.2008 року. За результатами даної перевірки 02.04.2009 року відповідачем було складено акт перевірки за № 937/18-010/22649344, яким встановлено заниження податку на додану вартість з 01.04.2006 року по 30.06.2008 року в сумі 294 607,34 грн. внаслідок порушення підпунктів 7.4.1 та 7.4.4 пункту 7.4 статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість»№168/97-ВР від 03.04.1997 року зі змінами та доповненнями. 14 квітня 2009 року відповідачем було прийняте податкове повідомлення - рішення за № 0000020818/0 на підставі акту перевірки № 937/18-010/22649344 від 02.04.2009 року, яким позивачу було донараховано суму податку на додану вартість у розмірі 294607,34 грн. та застосовані штрафні санкції у розмірі 147303,67 грн., всього в сумі 441911,01 грн. 07 травня 2009 року відповідачем було прийняте податкове повідомлення - рішення за № 0000020818/1, яким позивачу донараховано суму податку на додану вартість у розмірі 294 607,34 грн. та застосовані штрафні санкції розмірі 147 303,67 грн., всього у сумі 441 911,01 грн. Позивач не погоджується з висновками акту перевірки № 937/18-010/22649344 від 02.04.2009 року та податковими повідомленнями - рішеннями № 0000020818/0 від 14 квітня 2009 року та № 1000020818/1 від 07 травня 2009 року, вважає їх такими, що не відповідають податковому законодавству.

В судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги у повному обсязі та просив суд позов задовольнити у повному обсязі.

Представники відповідача проти позову заперечували, вказуючи на те, що факти порушень встановлені в ході проведення перевірки позивача, та штрафні санкції застосовані правомірно, у зв'язку з чим просили відмовити позивачу в задоволенні позову. При цьому представники відповідача зазначили, що Спеціалізованою державною податковою інспекцією по роботі з великими платниками податків у м. Харкові з 31.03.2009 року по 01.04.2009 року було проведено документальну невиїзду перевірку АТ '"Концерн АВЕК та Ко" щодо підтвердження відомостей, отриманих від особи, яка мала правові відносини з ТОВ '"ПБК Вертикаль" та з ТОВ "Елтергоінжиніринг-Харків'" за період з 01.04.2006 року по 30.06.2008 року. За результатами перевірки було складено акт від 02.04.2009 року №937/18-010/22649344, яким встановлено внаслідок порушення пп. 7.4.1. та пп. 7.4.4 п. 7.4 ст. 7 Закону України від 04.04.1997 року №168 "Про податок на додану вартість" із змінами та доповненнями, заниження податку на додану вартість у сумі 294 607,34 гри. Зазначені порушення стали наслідком недодержання підприємством вимог частини 1 статті 203 статті 215, пункту 1 статті 216 та статті 223 Цивільного кодексу України в момент вчинення правочинів, які не спрямовані на реальне настання правових наслідків. Даний факт підтверджується актом перевірки з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2006р. по 30.06.2008року від 08.10.2008 року № 4729/23/32948799 складеним ДПІ у Московському районі м. Харкова за результатами планової перевірки 'ГОВ "ПБК Вертикаль" та актом документальної невиїзної перевірки від 29.01.2009р. № 164/18-012/33676177 складеним ДПІ у Комінтернівському районі м. Харкова відносно ТОВ "Енергоінжиніринг-Харків".

Суд, вислухавши представника позивача, представників відповідача, дослідивши матеріали справи, встановив наступне.

З 31.03.2009 року по 01.04.2009 року Спеціалізованою державною податковою інспекцією по роботі з великими платниками податків у м. Харкові було проведено документальну невиїзну перевірку АТ «Концерн АВЕК та Ко» щодо підтвердження відомостей, отриманих від особи, яка мала правові відносини з ТОВ «ПБК «Вертикаль» (код ЄДРПОУ 32948799) та з ТОВ «Енергоінжиніринг-Харків» (код ЄДРПОУ 33676177) за період з 01.04.2006 року по 30.06.2008 року.

За результатами даної перевірки 02.04.2009 року відповідачем було складено акт перевірки за № 937/18-010/22649344, яким встановлено заниження податку на додану вартість з 01.04.2006 року по 30.06.2008 року в сумі 294 607,34 грн. внаслідок порушення підпунктів 7.4.1 та 7.4.4 пункту 7.4 статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість»№168/97-ВР від 03.04.1997 року зі змінами та доповненнями.

14 квітня 2009 року відповідачем було прийняте податкове повідомлення - рішення за № 0000020818/0 на підставі акту перевірки № 937/18-010/22649344 від 02.04.2009 року, яким позивачу донараховано суму податку на додану вартість у розмірі 294607,34 грн. та застосовані штрафні санкції у розмірі 147303,67 грн., всього в сумі 441911,01 грн.

07 травня 2009 року відповідачем прийняте податкове повідомлення - рішення за № 0000020818/1, яким позивачу донараховано суму податку на додану вартість у розмірі 294 607,34 грн. та застосовані штрафні санкції розмірі 147 303,67 грн., всього у сумі 441 911,01 грн.

Як встановлено судом, АТ "Концерн АВЕК та Ко" укладено з ТОВ „ПБК Вертикаль" наступні договори: договір підряду № 30/01 від 30.05.2006р.; договір підряду № 30/02 від 30.05.2006р.; договір будівельного підряду № 15-2006-КЛ від 20.10.206р. з додатковими угодами № 1 від 16.11.2006р. № 2 від 27.11.2006р. № 3 від 27.11.2006р.; договір № 02/10-6-П від 12.10.2006р. на виконання проектно-вишукувальних робіт; договір № 01/10-6-П від 12.10.2006р. на виконання проектно-вишукувальних робіт; договір № 15/12-6-П від 05.12.2006р. на виконання проектно-вишукувальних робіт; договір № 17/12-6-П від 07.12.2006р. на виконання проектно-вишукувальних робіт; договір підряду №01/09-06 від 09.09.2006р.; договір № 02/03-7-П від 07.03.2007р. на виконання проектно-вишукувальних робіт; договір будівельного підряду № 11/06-7 від 12.06.2007р.; договір будівельного підряду № 15/11 -7 від 14.11.2007р.; договір № 01/03-7-П від 05.03.2007р. на виконання проектно-вишукувальних робіт. АТ "Концерн АВЕК та Ко" виступає замовником, а ТОВ „ПБК Вертикаль" - виконавцем підрядних та проектно - вишукувальних робіт. Форма оплати за вищевказаними договорами - грошова.

Згідно вказаних договорів ТОВ „ПБК „Вертикаль" (підрядник) виконує для АТ "Концерн АВЕК та Ко" (замовник) електро-монтажні та проектно-вишукувальні роботи. В підтвердження фактичного виконання робіт та вартості робіт АТ "Концерн АВЕК та Ко" надано акти виконаних робіт всього на суму 1546953,75 грн. в т.ч. ПДВ 257825,63 грн., довідки про вартість виконаних робіт кошторис на проектно-вишукувальні роботи всього на суму 1546953,75 грн. в т.ч. ПДВ 257825,63 гн., а саме: акт б/н приймання виконаних підрядних робіт за липень 2006р. на суму 18355,20 грн. в т.ч. ПДВ 3059,20 грн. та довідка про вартість виконаних робіт за липень 2006р. на суму 18355,20 грн. в т.ч. ПДВ 3059,20 грн. (за договором підряду № 30/01 від 30.05.2006р.); акт б/н приймання виконаних підрядних робіт за липень 2006 р. на суму 20044,80 грн. в т.ч. ПДВ 3340,80 грн. та довідка про вартість виконаних робіт за липень 2006 р. на суму 20044,80 грн. в т.ч. ПДВ 3340,80 грн. (за договором підряду № 30/02 від 30.05.2006р.); акт № 1 приймання виконаних підрядних робіт за грудень 2006 р. на сум 221004,00 грн. в т.ч. ПДВ 36834,00 грн. та довідка про вартість виконаних робіт за грудень 2006 р. н суму 221004,00 грн. в т.ч. ПДВ 36834,00 грн. (за договором будівельного підряду № 15-2006-КЛ від 20.10.206р.); акт № 2 приймання виконаних підрядних робіт за грудень 2006 р. на сум-72937,20 грн. в т.ч. ПДВ 12156,20 грн. та довідка про вартість виконаних робіт за грудень 2006 р. на суму 72937,20 грн. в т.ч. ПДВ 12156,20 грн. (за договором будівельного підряду № 15-2006-КЛ від 20.10.206р.); акт № 3 приймання виконаних підрядних робіт за грудень 2006р. на суму 56030,40 грн. в т.ч. ПДВ 9338,40 грн. та довідка про вартість виконаних робіт за грудень 2006р. на суму 56030,40 грн. в т.ч. ПДВ 9338,40 грн. (за договором будівельного підряду № 15-2006-КЛ від 20.10.206р.); акт № 02/10 від 10.11.2006 р. приймання - здачі виконаних робіт згідно договору № 02/10-6-П від 12.10.2006р. на суму 2304,00 грн. в т.ч. ПДВ 384,00 грн. та кошторис на проектно-вишукувальні роботи на суму 2304,00 грн. в т.ч. ПДВ 384,00 грн.; акт № 01/10 від 09.11.2006 р. приймання - здачі виконаних робіт згідно договору № 01/10-6-П від 12.10.2006 р. на суму 6480,00 грн. в т.ч. ПДВ 1080,00 грн. та кошторис на проектно-вишукувальні роботи на суму 6480,00 грн. в т.ч. ПДВ 1080,00 грн.; акт № 15/12 від 18.12.2006 р. приймання - здачі виконаних робіт згідно договору № 15/12-6-П від 05.12.2006 р. на суму 3411,65 грн. в т.ч. ПДВ 568,61 грн. та кошторис № 1 на проектно-вишукувальні роботи на суму 3411,65 грн. в т.ч. ПДВ 568,61 грн.; акт № 17/12 від 18.12.2006 р. приймання - здачі виконаних робіт згідно договору № 17/12-6-П від 07.12.2006 р. на суму 5516,09 грн. в т.ч. ПДВ 919,35 грн. та кошторис № 1 на проектно-вишукувальні роботи на суму 5516,09 грн. в т.ч. ПДВ 919,35 грн.; акт № 1 без дати реєстрації приймання виконаних підрядних робіт за березень 2007р. на суму 184884,00 грн. в т.ч. ПДВ 30814,00 грн. та довідка про вартість виконаних робіт за березень 2007 р. на суму 184884,00 грн. в т.ч. ПДВ 30814,00 грн. (за договором підряду № 01/09-06 від 09.09.2006р.); акт № 2 приймання виконаних підрядних робіт за березень 2007 р. на суму 8328,00 грн. в т.ч. ПДВ 1388,00 грн. та довідка про вартість виконаних робіт за березень 2007 р. на суму 8328,00 грн. в т.ч. ПДВ 1388,00 грн. (за договором підряду № 01/09-06 від 09.09.2006 р.); акт № 02/03-7-П від 30.03.2007 р. приймання - здачі виконаних робіт згідно договору № 02/03-7-П від 07.03.2007 р. на суму 4794,54 грн. в т.ч. ПДВ 799,09 грн. та кошторис № 1 на проектно-вишукувальні роботи, на суму 4794,54 грн. в т.ч. ПДВ 799,09 грн.; акт № 1 приймання виконаних підрядних робіт за вересень 2007 р. на суму 658576,80 грн. в т.ч. ПДВ 109762,80 грн. та довідка про вартість виконаних робіт за вересень 2007р. на суму 658576,80 грн. в т.ч. ПДВ 109762,80 грн. (за договором будівельного підряду № 11/06-7 від 12.06.2007 р.); акт № 1 приймання виконаних підрядних робіт за грудень 2007 р. на суму 280689,60 грн. в т.ч. ПДВ 46781,60 грн. та довідка про вартість виконаних робіт за грудень 2007 р. на суму 280689,60 грн. в т.ч. ПДВ 46781,60 грн. (за договором будівельного підряду № 15/11-7 від 14.11.2007р.); акт № 01/03 7-П від 26.03.2007 р. приймання - здачі виконаних робіт згідно договору № 01/03-7-П від 05.03.2007 р. на суму 3597,47 грн. в т.ч. ПДВ 599,58 грн. та кошторис № 1 на проектно-вишукувальні роботи на суму 3597,47 грн. в т.ч. ПДВ 599,58 грн.

Розрахунки між АТ "Концерн АВЕК та Ко" та ТОВ ПБК „Вертикаль" проведено у безготівковій формі. В рахунок оплати за виконані роботи АТ "Концерн АВЕК та Ко" перераховано ТОВ ПБК „Вертикаль" грошові кошти на загальну суму 1546953,75 грн. наступними платіжними дорученнями: № 3746 від 29.06.2006 року на суму 9000 грн., в т. ч. ПДВ 1500 грн.; № 3745 від 29.06.2006 року на суму 9000 грн., в т. ч. ПДВ 1500 грн.; № 4486 від 26.07.2006 р. на суму 9355,20 грн., в т.ч. ПДВ 1559,20 грн.; № 4493 від 27.07.2006 р. на суму 11044,80 грн., в т. ч. ПДВ 1840,80 грн.; № 5912 від 26.09.2006 р. на суму 135256,80, в т. ч. ПДВ 22542,80 грн.; № 6885 від 02.11.2006 р. на суму 135410,40 грн., в т. ч. ПДВ 22568,40 грн.; № 6996 від 09.11.2006 р. на суму 2304,00 грн., в т. ч. ПДВ 384,00 грн.; № 6997 від 09.11.2006 р. на суму 6480,00 грн., в т. ч. ПДВ 1080,00 грн.; № 7977 від 15.12.2006 р. на суму 3411,65 грн., в т. ч. ПДВ 568,61 грн.; № 7978 від 15.12.2006 р. на суму 5561,09 грн., в т. ч. ПДВ 919,35 грн.; № 8367 від 28.12.2006 р. на суму 141624,00 грн., в т. ч. ПДВ 23604,00 грн.; № 199 від 22.01.2007 р. на суму 72937,20 грн., в т. ч. ПДВ 12156,20 грн.; № 189 від 29.03.2007 р. на суму 3597,47 грн., в т. ч. ПДВ 599,58 грн.; № 190 від 29.03.2007 р. на суму 4794,54 грн., в т. ч. ПДВ 799,09 грн.; № 1696 від 05.04.2007 р. на суму 57955,20 грн., в т. ч. ПДВ 9659,20 грн.; №1275 від 20.07.2007 р. на суму 46000,00 грн., в т. ч. ПДВ 7666,67 грн.; № 3321 від 20.07.2007 р. на суму 4000,00 грн., в т. ч. ПДВ 666,67 грн.; № 1729 від 28.08.2007 р. на суму 150000,00 грн., в т. ч. ПДВ 25000,00 грн.; № 2023 від 18.09.2007 р. на суму 98536,60 грн., в т. ч. ПДВ 16422,77 грн.; № 2493 від 16.10.2007 р. на суму 50000,00 грн., в т. ч. ПДВ 8333,33 грн.; № 2847 від 31.10.2007 р. на суму 113162,40 грн., в т. ч. ПДВ 18860,40 грн.; № 2841 від 30.10.2007 р. на суму 196877,80 грн., в т. ч. ПДВ 32812,97 грн.; № 4391 від 16.01.2008 р. на суму 57689,60 грн., в т. ч. ПДВ 9614,93 грн.; № 4489 від 21.01.2008 р. на суму 23000,00 грн., в т. ч. ПДВ 3833,33 грн.; № 4705 від 30.01.2008 р. на суму 30000,00 грн., в т. ч. 5000,00 грн.; № 517 від 18.03.2008 р. на суму 170000,00 грн., в т. ч. ПДВ 28333,33 грн.

Відповідно до п.п. 7.2.3 п. 7.2 ст. 7 Закону України Про податок на додану вартість ТОВ ПБК „Вертикаль" виписано АТ "Концерн АВЕК та Ко" наступні податкові накладні: № 6029 від 29.06.2006 р. на суму 9000 грн., в т.ч. ПДВ 500,00 грн.; № 6031 від 29.06.2006 р. на суму 9000 грн., в т.ч. ПДВ 500,00 грн.; № 7013 від 14.07.2006 р. на суму 9355,20, в т. ч. ПДВ 1559,20 грн.; № 7014 від 14.07.2006 р. на суму 11044,80 грн., в т. ч. ПДВ 1840,80 грн.; № 9026 від 26.09.2006 р. на суму 135256,80 грн., в т. ч. ПДВ 22542,80 грн.; № 1102 від 02.11.2006 р. на суму 135410,40 грн., в т. ч. ПДВ 22568,40 грн.; № 1110 від 09.11.2006 р. на суму 6480,00 грн., в т. ч. ПДВ 1080,00 грн.; № 1109 від 09.11.2006 р. на суму 2304,00 грн., в т. ч. 384,00 грн.; № 1215 від 15.12.2006 р. на суму 3411,65 грн., в т. ч. 568,61 грн.; № 1216 від 15.12.2006 р. на суму 5516,09 грн., в т. ч. ПДВ 919,35 грн.; № 1218 від 18.12.2006 р. на суму 158530,80 грн., в т. ч. ПДВ 26421,80 грн.; № 1228 від 28.12.2006 р. на суму 56030,40 грн., в т. ч. ПДВ 9338,40 грн.; № 1336 від 26.03.2007 р. на суму 3597,47 грн., в т. ч. ПДВ 599,58 грн.; № 1339 від 29.03.2007 р. на суму 4794,54 грн., в т. ч. 799,09 грн.; № 4015 від 05.04.2007 р. на суму 49627,20 грн., в т. ч. ПДВ 8271,20 грн.; № 4017 від 05.04.2007 р. на суму 8328,00 грн., в т. ч. ПДВ 1388,00 грн.; № 7200 від 20.07.2007 р. на суму 50000,00 грн., в т. ч. ПДВ 8333,33 грн.; № 8288 від 28.08.2007 р. на суму 150000,00 грн., в т. ч. ПДВ 25000,00 грн.; № 9991 від 18.09.2007 р. на суму 98536,60 грн., в т. ч. ПДВ 16422,77 грн.; № 9999 від 30.09.2007 р. на суму 360040,20 грн., в т. ч. ПДВ 60006,70 грн.; № 1712 від 17.12.2007 р. на суму 280689,60 грн., в т. ч. ПДВ 46781,60 грн.

Згідно наданого суб'єктом господарювання листа від 21.11.2008р. № 1998 ...Господарські операції в реєстрах виданих та отриманих податкових накладних відображені у розділі І Отримані податкові накладні , а в деклараціях з ПДВ операції відображені у складі податкового кредиту. До податкового кредиту АТ "Концерн АВЕК та Ко" було включено вищезазначені податкові накладні, що були видані ТОВ ПБК „Вертикаль" протягом періоду з 01.01.2006 р. по 30.06.2008р., які відображені АТ "Концерн АВЕК та Ко" в реєстрі виданих та отриманих податкових накладних по мірі їх надходження та отримання АТ "Концерн АВЕК та Ко" від контрагента.

Як встановлено судом, суми податку на додану вартість по зазначеними податковими накладними включено АТ "Концерн АВЕК та Ко" до складу податкового кредиту податкових декларацій з ПДВ за: жовтень 2006р. сума ПДВ - 6400,00 грн.; грудень 2006р. сума ПДВ - 24032,40 грн.; березень 2007р. сума ПДВ - 59790,96 грн.; квітень 2007р. сума ПДВ - 1398,67 грн.; червень 2007р. сума ПДВ - 9659,20 грн.; жовтень 2007р. сума ПДВ - 33333,33 грн.; листопад 2007р. сума ПДВ - 76429,47 грн.; січень 2008р. сума ПДВ - 46781,60 грн., та відображені у реєстрах отриманих податкових накладних, за відповідний період.

ДПІ у Московському районі м. Харкова проведено планову документальну перевірку у відповідності з планом перевірок ТОВ ПБК Вертикаль (код 32948799), про що складено акт перевірки з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2006р. по 30.06.2008року № 4729/23/32948799 від 08.10.2008р. За результатом перевірки встановлено порушення: частини 1 статті 203, статті 215, пункту 1 статті 216 та статті 228 Цивільного кодексу України в частині недодержання вимог зазначених статей в момент вчинення правочинів, які не спрямовані на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ними по правочинах, здійснених ТОВ ПБК Вертикаль з зазначеними у акті перевірки постачальниками та покупцями. Перевіркою ТОВ ПБК Вертикаль встановлено відсутність об'єктів, які підпадають під визначення статті 3, статті 4 та статті 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994 року за № 334/94-ВР, зі змінами та доповненнями. Дані, відображені у деклараціях з податку на прибуток за перевіряємий період - не є дійсними. Також перевіркою ТОВ ПБК Вертикаль встановлено відсутність об'єктів, які підпадають під визначення статті 3 статті 4 та статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість". Дані, наведені в деклараціях з податку на додану вартість про обсяги поставок та придбання, податкове зобов'язання та податковий кредит за перевіряємий період - не є дійсними. Враховуючи вищевикладене, податковою інспекцією зроблено висновок про те, що угоди, укладені та такі що виконувались протягом періоду з 01.04.2006 р. по 30.06.2008 р. ТОВ ПБК Вертикаль не спричиняють реального настання правових наслідків, а тому є нікчемними. Також в ході проведення перевірки податковою інспекцією встановлено недодержання ТОВ ПБК Вертикаль вимог частини 1 статті 203, статті 215, пункту 1 статті 216 та статті 228 Цивільного кодексу України в момент вчинення правочинів, які не спрямовані на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ними по правочинах, здійснених ТОВ ПБК Вертикаль з постачальниками та покупцями та є нікчемними. Перевіркою ТОВ ПБК Вертикаль (акт № 4729/23/32948799 від 08.10.2008р.) встановлено: дані, відображені у деклараціях з податку на прибуток за перевіряємий період - не є дійсними. Перевіркою ДПІ у Московському районі м. Харкова встановлено: дані, наведені в деклараціях з податку на додану вартість про обсяги поставок та придбання, податкове зобов'язання та податковий кредит за перевіряємий період - не є дійсними.

Таким чином, відповідач дійшов висновку про те, що в порушення підпункту 7.4.1 та підпункту 7.4.4 пункту 7.4 статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість" № 168/97- ВР від 03.04.1997, із змінами та доповненнями, АТ "Концерн АВЕК та Ко" включено до складу податкового кредиту суми ПДВ з витрат по придбанню у ТОВ ПБК Вертикаль вищезазначених послуг на загальну суму 257825,63 грн., а саме за місяцями: жовтень 2006 року - 6400,00 грн.; грудень 2006 року - 24032,40 грн.; березень 2007 року-59790,96 грн.; квітень 2007 року-1398,67 грн.; червень 2007 року - 9659,20 грн.; жовтень 2007 року-33333,33 грн.; листопад 2007 року - 76429,47 грн.; січень 2008 року-46781,60 грн.

В зв'язку із встановленням в ході перевірки, що підприємство ТОВ ПБК Вертикаль не мало необхідні умови для здійснення діяльності, правочини вчинені з АТ "Концерн АВЕК та Ко" визнані відповідачем нікчемними та такими, що не були спрямовані на реальне настання правових наслідків - встановити реальних виконавців підрядних та проектно - вишукувальних робіт та факт їх виконання не має можливим.

Суд не приймає до уваги вищезазначене твердження відповідача виходячи з наступного.

Згідно ч. 2 ст. 215 ЦК України недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

Обґрунтування відповідача в акті перевірки щодо нікчемності правочину не є підставою для визнання такого правочину нікчемним, оскільки відповідачем не доведено на підставі якої саме статті Цивільного кодексу України правочин, вчинений між позивачем та ТОВ ПБК Вертикаль є нікчемним.

Крім того, пунктом 3 ст. 215 ЦК України передбачено, якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Відповідно до ст. 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу (загальні вимоги, додержання яких є необхідним для чинності правочину).

Статтею 204 ЦК України передбачено, що правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

Відповідачем не надано доказів про те, що договори які були укладені між позивачем та ТОВ ПБК Вертикаль визнані судом недійсними. Також слід зазначити, що до компетенції відповідача не входить визнання договорів недійсними.

Стаття 207 Господарського кодексу України також передбачає, що господарське зобов'язання, що не відповідає вимогам закону, або вчинено з метою, яка завідомо суперечить інтересам держави і суспільства, або укладено учасниками господарських відносин з порушенням хоча б одним з них господарської компетенції (спеціальної правосуб'єктності), може бути на вимогу однієї із сторін, або відповідного органу державної влади визнано судом недійсним повністю або в частині.

Виконання господарського зобов'язання, визнаного судом недійсним повністю або в частині, припиняється повністю або в частині з дня набрання рішенням суду законної сили як таке, що вважається недійсним з моменту його виникнення. У разі якщо за змістом зобов'язання воно може бути припинено лише на майбутнє, таке зобов'язання визнається недійсним і припиняється на майбутнє.

Наслідки визнання господарського зобов'язання недійсним застосовуються після визнання правочину недійсним відповідно до ст. 208 Господарського кодексу України.

Виходячи із вищевикладеного, суд дійшов висновку про те, що правочини, які були вчинені між позивачем та ТОВ ПБК Вертикаль є правомірними та відповідають загальним вимогам, додержання яких є необхідним для чинності правочину, їх недійсність прямо не встановлена законом, а також вони не визнані судом недійсними.

Згідно приписів п.п. 2.3.4 „Порядку оформлення результатів невиїзних документальних, виїзних планових та позапланових перевірок з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства", не допускається відображення в акті перевірки необґрунтованих даних, а також суб'єктивних припущень перевіряючими, які не мають підтверджених доказів.

Отже, такі висновки органу податкової служби, що договори є нікчемними, що є підставою для визнання суми ПДВ, віднесеної позивачем до дозволеного податкового кредиту як неправомірної, не ґрунтуються на нормах чинного законодавства.

Крім того, суд зазначає, що відповідно до п.п. 7.4.1 Закону України Про податок на додану вартість , податковий кредит звітного періоду визначається виходячи із договірної (контрактної) вартості товарів (послуг), але не вище рівня звичайних цін, у разі якщо договірна ціна на такі товари (послуги) відрізняється більше ніж на 20 відсотків від звичайної ціни на такі товари (послуги), та складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою пунктом 6.1 статті 6 та статтею 8-1 цього Закону, протягом такого звітного періоду у зв'язку з: - придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку; - придбанням (будівництвом, спорудженням) основних фондів (основних засобів, у тому числі інших необоротних матеріальних активів та незавершених капітальних інвестицій в необоротні капітальні активи), у тому числі при їх імпорті, з метою подальшого використання у виробництві та/або поставці товарів (послуг) для оподатковуваних операцій у межах господарської діяльності платника податку.

Право на нарахування податкового кредиту виникає незалежно від того, чи такі товари (послуги) та основні фонди почали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового періоду, а також від того, чи здійснював платник податку оподатковувані операції протягом такого звітного податкового періоду.

Відповідно до п.7.5. Закону України Про податок на додану вартість датою виникнення права платника податку на податковий кредит вважається:

7.5.1. дата здійснення першої з подій: або дата списання коштів з банківського рахунку платника податку в оплату товарів (робіт, послуг), дата виписки відповідного рахунку (товарного чека) - в разі розрахунків з використанням кредитних дебетових карток або комерційних чеків; або дата отримання податкової накладної, що засвідчує факт придбання платником податку товарів (робіт, послуг);

Згідно п.п. 7.4.5. вищезазначеного Закону не підлягають включенню до складу податкового кредиту суми сплаченого (нарахованого) податку у зв'язку з придбанням товарів (послуг), не підтверджені податковими накладними чи митними деклараціями (іншими подібними документами згідно з підпунктом 7.2.6 цього пункту).

У разі коли на момент перевірки платника податку органом державної податкової служби суми податку, попередньо включені до складу податкового кредиту, залишаються не підтвердженими зазначеними цим підпунктом документами, платник податку несе відповідальність у вигляді фінансових санкцій, установлених законодавством, нарахованих на суму податкового кредиту, не підтверджену зазначеними цим підпунктом документами.

Як встановлено судом, ТОВ ПБК „Вертикаль" виписано АТ "Концерн АВЕК та Ко" податкові накладні на загальну суму 1546953,75 грн.

Вищезазначені податкові накладні виписані з додержанням вимог п.п. 7.2.1 п. 7.2 с. 7 Закону України Про податок на додану вартість .

Виходячи із вищевикладеного, позивач, у відповідності до п.п. 7.4.1, п.п. 7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закону України Про податок на додану вартість , правомірно включив до складу податкового кредиту суму ПДВ.

Перевіркою взаємовідносин АТ "Концерн АВЕК та Ко" з ТОВ Енергоінжинірінг-Харків відповідачем встановлено наступне. Листом ДПІ у Комінтернівському районі м. Харкова від 03.02.2009 № 735/7/18-018 надано акт від 29.01.2009р. № 164/18-012/33676177 документальної невиїзної перевірки ТОВ Енергоінжинірінг-Харків (код ЄДРПОУ 33676177) щодо підтвердження відомостей отриманих від особи, яка мала правові відносини з ТОВ ПБК Вертикаль (код ЄДРПОУ 32948799) за період з 01.04.2006 по 30.06.2008 р. та лист від 23.03.2009 р. №4567/7/18-018.

Судом встановлено, що ТОВ Енергоінжинірінг-Харків передало роботи згідно актів (ф.КБ-3, ф.2), отримані від ТОВ ПБК Вертикаль замовнику - АТ Концерн АВЕК та Ко на загальну суму 220690,26 грн., в т.ч. ПДВ 36781,71 грн., згідно договорів та актів виконаних робіт (довідок про вартість виконаних підрядних робіт (ф.кбЗ), а саме:

- договір будівельного підряду від 17.03.2008 №03/03-2008-КЛ-0,4. та довідка про вартість виконаних підрядних робіт (ф.кбЗ) за березень 2008 року на загальну суму 91059,60 грн. в т.ч. ПДВ -15 176,60 грн.;

- договір будівельного підряду від 08.04.2008 №02/04-2008-КЛ-0,4, та довідка про вартість виконаних підрядних робіт (ф.кбЗ) за квітень 2008 року на загальну суму 55 563,60 грн. в т.ч. ПДВ -9 260,60 грн.;

- договір на виконання проектно-вишукувальних робіт від 15.04.2008 №07/04-2008-П та акт від 25.04.2008 №1 на загальну суму 12 744,00 грн. в т.ч. ПДВ - 2 124,00 грн.;

- договір на виконання проектно-вишукувальних робіт від 24.04.2008 №15/04-2008-П та акт від 16.05.08 №1 на загальну суму 12 463,99 грн. в т.ч. ПДВ - 2 077,33 грн.;

- договір на виконання проектно-вишукувальних робіт від 05.05.2008 №01/05-2008-П та акт від 09.06.08 №1 на загальну суму 48 859,07 грн. в т.ч. ПДВ - 8 143,18 грн..

В рахунок оплати за виконані роботи (або в рахунок передплати) ТОВ Енергоінжинірінг-Харків отримано грошові кошти від АТ "Концерн АВЕК та Ко" відповідно платіжних доручень: № 2782 від 15.05.2008 р. на суму 6372,00 грн.; № 99 від 19.05.2008 р. на суму 55563,60 грн.; № 2794 від 23.05.2008 р. на суму 54000,00 грн.; № 6433 від 05.06.2008 р. на суму 6000,00 грн.; № 6691 від 18.06.2008 р. на суму 37059,60 грн.; № 6678 від 18.06.2008 р. на суму 6372,00 грн.

АТ "Концерн АВЕК та Ко" укладено з ТОВ Енергоінжинірінг-Харків наступні договори:

- договору будівельного підряду № 03/03-2008 - КЛ-0,4 від 17.03.2008р.;

- договору будівельного підряду № 02/04-2008 - КЛ-0,4 від 08.04.2008р.;

- договору № 07/04-2008 - П на виконання проектно-вишукувальних робіт від 15.04.2008р.; - договору № 15/04-2008 - П на виконання проектно-вишукувальних робіт від 24.04.2008р.;

- договору № 01/05-2008 - П на виконання проектно-вишукувальних робіт від 05.05.2008р.; - договору від 01.06.2008р. про внесення змін до договору будівельного підряду № 01/05-2008-П від 05.05.2008р.

Згідно наданого суб'єктом господарювання листа від 24.02.2009р. № 320 АТ "Концерн АВЕК та Ко" виступає замовником, а ТОВ Енергоінжинірінг-Харків - виконавцем підрядних та проектно - вишукувальних робіт. Форма оплати за вищевказаними договорами - грошова.

Згідно вказаних договорів ТОВ Енергоінжинірінг-Харків (підрядник) виконує для АТ "Концерн АВЕК та Ко" (замовник) підрядні та проектно-вишукувальні роботи. В підтвердження фактичного виконання робіт та фактичної вартості робіт АТ "Концерн АВЕК та Ко" надано акти виконаних робіт всього на суму 220690,26 грн. в т.ч. ПДВ 36781,71 грн., довідки про вартість виконаних робіт та договірна ціна на проектно-вишукувальні роботи, а саме:

- акт приймання виконаних підрядних робіт № 1 за березень 2008р. на суму 91059,60 грн. в т.ч. ПДВ Г5ТТ6,6О грн. та довідка про вартість виконаних робіт за березень 2008р. на суму 91059,60 грн. в т.ч. ПДВ 15176,60 грн. (за договором підряду № 03/03-2008 - КЛ-0,4 від 17.03.2008р.);

- акт приймання виконаних підрядних робіт № 1 за квітень 2008р. на суму 55563,60 грн. в т.ч. ПДВ 9260,60 грн. та довідка про вартість виконаних робіт за квітень 2008р. на суму 55563,60 грн. е т.ч. ПДВ 9260,60 грн. (за договором підряду № 02/04-20.08 - КЛ-0,4 від 08.04.2008р.);

- акт № 1 від 25.04.2008р. приймання - здачі виконаних робіт згідно договору № 07/04-2008-Л від 15.04.2008 р. на суму 12744,00 грн. в т.ч. ПДВ 2124,00 грн. та договірна ціна №1 на проектно-вишукувальні роботи на суму 12744,00 грн. в т.ч. ПДВ 2124,00 грн.;

- акт № 1 від 16.05.2008р. приймання - здачі виконаних робіт згідно договору № 15/04-2008-П від 24.04.2008 р. на суму 12463,99 грн. в т.ч. ПДВ 2077,33 грн. та договірна ціна № 2 на проектно-вишукувальні роботи на суму 12463,99 грн. в т.ч. ПДВ 2077,33 грн.;

- акт № 1 від 09.06.2008р. приймання - здачі виконаних робіт згідно договору № 01/05-2008-П від 05.05.2008 р. на суму 48859,07 грн. в т.ч. ПДВ 8143,18 грн. та договірна ціна № 1 на проектно-вишукувальні роботи на суму 48859,07 грн. в т.ч. ПДВ 8143,18 грн.

Як встановлено судом, розрахунки між АТ "Концерн АВЕК та Ко" та ТОВ Енергоінжинірінг-Харків проведено у безготівковій формі. В рахунок оплати за виконані роботи АТ "Концерн АВЕК та Ко" перераховано ТОВ Енергоінжинірінг-Харків грошові кошти на загальну суму 189367,20 грн. наступними платіжними дорученнням: (а.с. 19) № 6394 від 02.06.2008 року в сумі 24000,00 грн. в т.ч. ПДВ в сумі 1062,00 грн., № 6433 від 05.06.2008 року в сумі 6000,00 грн. в т.ч. ПДВ в сумі 9260,60 грн., № 2782 від 15.05.2008 року в сумі 6372,00 грн. в т.ч. ПДВ в сумі 9000,00 грн., № 6678 віл 18.06.2008 року в сумі 6372,00 грн. в т.ч. ПДВ в сумі 4000,00 грн., № 2799 від 19.05.2008 року в сумі 55563,60 грн. в т.ч. ПДВ в сумі 1000,00 грн., № 2794 від 19.05.2008 року в сумі 54000,00 в т. ч. ПДВ в сумі 1062, 00 грн., № 6691 від 1806.2008 року в сумі 37059,60 в т.ч. ПДВ в сумі 6176,60 грн.

ТОВ „Енергоінжиніринг-Харків" виписано АТ "Концерн АВЕК та Ко" наступні податкові накладні:( а.с. 19) № 14 від 31.03.2008 року в сумі 91059,60 грн., № 29 від 25.04.2008 року в сумі 12744, 00 грн., № 28 від 25.04.2008 року в сумі 55563,60 грн., № 38 від 16.05.2008 року в сумі 12463,99 грн., № 48 від 03.06.2008 року в сумі 24000,00 ргн., №50 від 09.06.2008 року в сумі 24859,07 грн.

АТ Концерн АВЕК та Ко господарські операції відображені в реєстрах виданих та отриманих податкових накладних у розділі І Отримані податкові накладні , а в деклараціях з ПДВ операції відображені в складі податкового кредиту. До податкового кредиту АТ Концерн АВЕК та Ко було включено всі податкові накладні, що були видані ТОВ Енергоінжинірінг-Харків та отримані АТ Концерн АВЕК та Ко протягом періоду з 01.01.2006 р. по 30.06.2008р.

Судом встановлено, що суми податку на додану вартість по зазначеними податковими накладними включено АТ Концерн АВЕК та Ко до складу податкового кредиту податкових декларації з ПДВ за: квітень 2008 р. сума ПДВ - 17300,60 грн.; травень 2008 р. сума ПДВ - 9260,60 грн.; червень 2008 р. сума ПДВ - 8143,18 грн.; липень 2008 р. сума ПДВ - 2077,33 грн., та відображені в реєстрах отриманих податкових накладних, за відповідний період.

Відповідно до наказу ДПА України від 30.05.1997 р. № 166 Про затвердження форми податкової декларації та Порядку її заповнення і подання , із змінами та доповненнями, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України від 0,9.07.1997 р. за № 250/2054 АТ Концерн АВЕК та Ко до декларацій з ПДВ за квітень 2008р., травень 2008р., червень 2008р. та липень 2008р. надано додаток 5 Розшифровка податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (далі за текстом - Додаток 5).

Відповідачем на виконання наказу ДПА України від 18.04.2008 р. № 266 Про організацію взаємодії органів державної податкової служби при опрацюванні розшифровок податкових зобов'язань та податкового кредиту з податку на додану вартість у розрізі контрагентів відомості задекларовані підприємством у Додатках 5 співставленні з податковими зобов'язаннями та податковим кредитом в розрізі контрагентів.

Після проведення автоматизованого співставлення на рівні ДПА України даних податкової звітності з ПДВ АТ Концерн АВЕК та Ко (розшифровок податкового кредиту та податкових зобов'язань контрагентів,) по взаємовідносинам з контрагентом - ТОВ „Енергоінжиніринг-Харків", за квітень 2008р., травень 2008р., червень 2008р. та липень 2008р. розбіжностей відповідачем не встановлено.

Актом перевірки ТОВ „Енергоінжиніринг-Харків" від 29.01.2009р. № 164/18-012/33676177, щодо підтвердження відомостей, отриманих від особи, яка мала правові відносини з ТОВ ПБК Вертикаль (код ЄДРПОУ 32948799) за період з 01.04.2006 по 30.06.2008р., податковою інспекцією встановлено, що правочини вчинені ТОВ ПБК Вертикаль з ТОВ „Енергоінжиніринг-Харків" є нікчемними та були не спрямовані на реальне настання правових наслідків - встановити реальних виконавців вищенаведених послуг та факт їх виконання не можливим. Правочини вчинені ТОВ „Енергоінжиніринг-Харків" з АТ Концерн АВЕК та Ко є нікчемними та не спрямовані на реальне настання правових наслідків. Таким чином, відповідач дійшов висновку про те, що, оскільки нікчемний правочин, не створює юридичних наслідків, то збільшення податкового кредиту АТ Концерн АВЕК та Ко на підставі такого правочину суперечить статті 228 Цивільного кодексу України та підпункту 7.4.1 та підпункту 7.4.4 пункту 7.4 статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість" від 03.04.1997р. № 168/97-ВР із змінами та доповненнями. На підставі вищенаведеного, відповідачем в акті перевірки зроблено висновок про те, що АТ Концерн АВЕК та Ко безпідставно включено до податкового кредиту суму ПДВ в розмірі 36781,71 грн., а саме за місяцями: квітень 2008 року - 17300,60 грн.; травень 2008 року - 9260,60 грн.; червень 2008 року - 8143,18 грн.; липень 2008 року -2077,33 грн. У зв'язку із встановленням в ході перевірки, що підприємство ТОВ Енергоінжиніринг-Харків не мало, необхідні умови для здійснення діяльності, правочини, вчинені з АТ Концерн АВЕК та Ко , відповідачем визнані нікчемними та такими, що не були спрямовані на реальне настання правових наслідків - встановити реальних виконавців, підрядних та проектно - вишукувальних робіт та факт їх виконання не має можливим.

Суд не приймає до уваги вищезазначене твердження відповідача виходячи з наступного.

Згідно ч. 2 ст. 215 ЦК України недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

Обґрунтування відповідача в акті перевірки щодо нікчемності правочину не є підставою для визнання такого правочину нікчемним, оскільки відповідачем не доведено на підставі якої саме статті Цивільного кодексу України правочини, вчинені між позивачем та ТОВ Енергоінжиніринг-Харків є нікчемними.

Крім того, пунктом 3 ст. 215 ЦК України передбачено, якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Відповідно до ст. 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу (загальні вимоги, додержання яких є необхідним для чинності правочину).

Статтею 204 ЦК України передбачено, що правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

Відповідачем не надано доказів про те, що договори які були укладені між позивачем та ТОВ Енергоінжиніринг-Харків визнані судом недійсними. Також слід зазначити, що до компетенції відповідача не входить визнання договорів недійсними.

Стаття 207 Господарського кодексу України також передбачає, що господарське зобов'язання, що не відповідає вимогам закону, або вчинено з метою, яка завідомо суперечить інтересам держави і суспільства, або укладено учасниками господарських відносин з порушенням хоча б одним з них господарської компетенції (спеціальної правосуб'єктності), може бути на вимогу однієї із сторін, або відповідного органу державної влади визнано судом недійсним повністю або в частині.

Виконання господарського зобов'язання, визнаного судом недійсним повністю або в частині, припиняється повністю або в частині з дня набрання рішенням суду законної сили як таке, що вважається недійсним з моменту його виникнення. У разі якщо за змістом зобов'язання воно може бути припинено лише на майбутнє, таке зобов'язання визнається недійсним і припиняється на майбутнє.

Наслідки визнання господарського зобов'язання недійсним застосовуються після визнання правочину недійсним відповідно до ст. 208 Господарського кодексу України.

Виходячи із вищевикладеного, суд дійшов висновку про те, що правочини, які були вчинені між позивачем та ТОВ Енергоінжиніринг-Харків є правомірними та відповідають загальним вимогам, додержання яких є необхідним для чинності правочину, їх недійсність прямо не встановлена законом, а також вони не визнані судом недійсними.

Згідно приписів п.п. 2.3.4 „Порядку оформлення результатів невиїзних документальних, виїзних планових та позапланових перевірок з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства", не допускається відображення в акті перевірки необґрунтованих даних, а також суб'єктивних припущень перевіряючими, які не мають підтверджених доказів.

Отже, такі висновки органу податкової служби, що договори є нікчемними, що є підставою для визнання суми ПДВ, віднесеної позивачем до дозволеного податкового кредиту як неправомірної, не ґрунтуються на нормах чинного законодавства.

Крім того, суд зазначає, що відповідно до п.п. 7.4.1 Закону України Про податок на додану вартість , податковий кредит звітного періоду визначається виходячи із договірної (контрактної) вартості товарів (послуг), але не вище рівня звичайних цін, у разі якщо договірна ціна на такі товари (послуги) відрізняється більше ніж на 20 відсотків від звичайної ціни на такі товари (послуги), та складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою пунктом 6.1 статті 6 та статтею 8-1 цього Закону, протягом такого звітного періоду у зв'язку з: - придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку; - придбанням (будівництвом, спорудженням) основних фондів (основних засобів, у тому числі інших необоротних матеріальних активів та незавершених капітальних інвестицій в необоротні капітальні активи), у тому числі при їх імпорті, з метою подальшого використання у виробництві та/або поставці товарів (послуг) для оподатковуваних операцій у межах господарської діяльності платника податку.

Право на нарахування податкового кредиту виникає незалежно від того, чи такі товари (послуги) та основні фонди почали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового періоду, а також від того, чи здійснював платник податку оподатковувані операції протягом такого звітного податкового періоду.

Відповідно до п.7.5. Закону України Про податок на додану вартість датою виникнення права платника податку на податковий кредит вважається:

7.5.1. дата здійснення першої з подій:

- або дата списання коштів з банківського рахунку платника податку в оплату товарів (робіт, послуг), дата виписки відповідного рахунку (товарного чека) - в разі розрахунків з використанням кредитних дебетових карток або комерційних чеків;

- або дата отримання податкової накладної, що засвідчує факт придбання платником податку товарів (робіт, послуг);

Згідно п.п. 7.4.5. вищезазначеного Закону не підлягають включенню до складу податкового кредиту суми сплаченого (нарахованого) податку у зв'язку з придбанням товарів (послуг), не підтверджені податковими накладними чи митними деклараціями (іншими подібними документами згідно з підпунктом 7.2.6 цього пункту).

У разі коли на момент перевірки платника податку органом державної податкової служби суми податку, попередньо включені до складу податкового кредиту, залишаються не підтвердженими зазначеними цим підпунктом документами, платник податку несе відповідальність у вигляді фінансових санкцій, установлених законодавством, нарахованих на суму податкового кредиту, не підтверджену зазначеними цим підпунктом документами.

Як встановлено судом, ТОВ Енергоінжиніринг-Харків виписано АТ "Концерн АВЕК та Ко" податкові накладні на загальну суму 220690,26 грн.

Вищезазначені податкові накладні виписані з додержанням вимог п.п. 7.2.1 п. 7.2 ст. 7 Закону України Про податок на додану вартість .

Виходячи із вищевикладеного, позивач, у відповідності до п.п. 7.4.1, п.п. 7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закону України Про податок на додану вартість , правомірно включив до складу податкового кредиту суму ПДВ.

Також, слід зазначити, що до висновку про порушення позивачем положень Закону України Про ПДВ , відповідач дійшов з огляду на обставини діяльності інших осіб, а не позивача, що є хибним, так як позивач не несе відповідальності за їх дії.

Крім того, суд зазначає, що відповідно до п.п.7.4.4. п. 7.4 ст. 7 Закону України Про податок на додану вартість якщо платник податку придбаває (виготовляє) матеріальні та нематеріальні активи (послуги), які не призначаються для їх використання в господарській діяльності такого платника, то сума податку, сплаченого у зв'язку з таким придбанням (виготовленням), не включається до складу податкового кредиту.

Як встановлено судом, згідно Довідки з єдиного державного реєстру підприємств та організацій України позивач здає в оренду власне нерухоме майно. Роботи за договорами будівельного підряду та договорами на виконання проектно-вишукувальних робіт здійснювалися на об'єктах позивача, що належать йому на праві власності. Позивач безпосередньо використовує в господарській діяльності вищезазначені об'єкти шляхом здавання в оренду нерухомого майна, що підтверджується матеріалами справи.

Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених ст. 72 цього Кодексу.

Частинами 1, 2 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідачем не надано суду достатніх беззаперечних доказів в обґрунтування правомірності податкового повідомлення - рішення від 14.04.2009 року № 0000020818/0 та податкового повідомлення - рішення від 07.05.2009 року № 0000020818/1.

При зазначених обставинах, вимоги позивача правомірні, обґрунтовані і підлягають задоволенню в повному обсязі, а заперечення відповідача суд відхиляє як безпідставні і такі, що суперечать діючому законодавству та фактичним обставинам справи.

Відповідно до ст. 94 КАС України якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати з Державного бюджету України (або відповідного місцевого бюджету, якщо іншою стороною був орган місцевого самоврядування, його посадова чи службова особа).

Керуючись ст.ст. 94, 160, 161, 162, 163, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, Харківський окружний адміністративний суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Адміністративний позов Акціонерного товариства "Концерн АВЕК та Ко " до Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у місті Харкові про скасування податкових повідомлень - рішень - задовольнити у повному обсязі.

Скасувати податкове повідомлення - рішення Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у місті Харкові від 14.04.2009 року № 0000020818/0.

Скасувати податкове повідомлення - рішення Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у місті Харкові від 07.05.2009 року № 0000020818/1.

Постанова може бути оскаржена в Харківський апеляційний адміністративний суд через Харківський окружний адміністративний суд шляхом подачі заяви про апеляційне оскарження постанови суду в десятиденний строк з дня виготовлення повного тексту постанови та поданням після цього протягом двадцяти днів апеляційної скарги, або без попереднього подання заяви про апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подається у строк, встановлений для подання заяви про апеляційне оскарження.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, якщо таку заяву не було подано. Якщо було подано заяву про апеляційне оскарження, але апеляційна скарга не була подана у встановлений строк, постанова набирає законної сили після закінчення цього строку. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Повний текст постанови виготовлено 25.01.2010 року.

Суддя Кухар М.Д.