Постанова

від 12.06.2017 по справі 913/315/17

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

12.06.2017 справа №913/315/17

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: судді: при секретарі судового засідання:Москальова І.В. Агапов О.Л., Сгара Е.В. ОСОБА_4 за участю представників сторін: від позивача: від відповідача: розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу не з'явились; не з'явились; Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин Надія" м. Сєвєродонецьк, Луганська область на рішення господарського суду Луганської області від 10.05.2017 р. у справі№ 913/315/17 (суддя Лісовицький Є.А.) за позовом:ОСОБА_5, м. Сєвєродонецьк, Луганська область до відповідача: проТовариства з обмеженою відповідальністю "Магазин Надія" м. Сєвєродонецьк, Луганська область визнання недійсними рішень загальних зборів В С Т А Н О В И В:

У квітні 2017 р. ОСОБА_5, м. Сєвєродонецьк, Луганська область звернулась до господарського суду Луганської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин Надія" м. Сєвєродонецьк, Луганська область про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Надія" від 27.02.2017, оформлені протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Надія" №1 від 27.02.2017р.

Рішенням господарського суду Луганської області від 10.05.2017р. по справі №913/315/17 позов задоволено. Визнано недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Надія" від 27.02.2017, оформлені протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Надія" №1 від 27.02.2017р. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Надія" на користь ОСОБА_5 витрати на сплачений судовий збір за подання позову 1600 грн. 00 коп., за забезпечення позову 800 грн. 00 коп.

На вказане рішення господарського суду Луганської області від 10.05.2017 року надійшла апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин Надія", м. Сєвєродонецьк, Луганська область, за змістом якої останній просить скасувати рішення господарського суду Луганської області від 10.05.2017р. по справі №913/315/17, та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог. На думку апелянта, рішення суду від 10.05.2017р. є незаконним та підлягає скасуванню. Зокрема, скаржник посилається на те, що у випадку порушення прав засновника який має 0,33 %, суд не може визнати недійсним рішення зборів, за умови, що будь-які інші порушення не встановлені.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 29.05.2017р. визначено склад колегії суддів: Головуючий суддя - Москальова І.В., судді Сгара Е.В., Будко Н.В.

Враховуючи перебування у відпустці судді - члена колегії Будко Н.В. розпорядженням керівника апарату Донецького апеляційного господарського суду від 08.06.2017 №964 було призначено повторний автоматизований розподіл справи, за результатами якого протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів сформовано склад колегії суддів : Головуючий суддя - Москальова І.В., судді - Сгара Е.В., Агапов О.Л.

09.06.2017 р. від представника позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, за змістом якого останній просить рішення господарського суду Луганської області від 10.05.2017 р. у справі №913/315/17 залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин Надія" м. Сєвєродонецьк, Луганська область залишити без задоволення. Судова колегія розглянула відзив та долучила до матеріалів справи.

Представник позивача у судове засідання не з'явився, але 08.06.2017 р. від надіслав на адресу Донецького апеляційного господарського суду клопотання про відкладення розгляду справи, у зв'язку із зайнятості представника позивача у іншому судовому засіданні, яке колегією суддів відхилено з огляду на те, що явка сторін не була визнана обов`язковою у справі та приписи частини 1 статті 101 ГПК України.

Представник відповідача у судове засідання не з'явився, про причини неявки суд не повідомив, про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином.

Відповідно до ст. 81-1 ГПК України складено протокол судового засідання.

Перевіривши матеріали справи та правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права України, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду встановила наступне.

22 січня 2005 року рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин Надія", оформленим протоколом загальних зборів учасників №1, було незаконно змінено склад учасників товариства, та передано частку Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД (87,68%) іншому учаснику товариства - ОСОБА_6, обрано генеральним директором товариства - ОСОБА_7, та прийнята нова редакція статуту Товариство з обмеженою відповідальністю "Магазин Надія" зі зміною видів діяльності товариства, державна реєстрація якої проведена 15 лютого 2005 року.

Рішенням господарського суду Луганської області у справі №15/153н-к (12/87пн) від 25.09.2009, залишеним без змін постановою Луганського апеляційного господарського суду від 19.07.2010 та постановою Вищого господарського суду України від 05.10.2010, було визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія" від 22.01.2005, оформлене протоколом №1 від 22.01.2005.(а.с.39- 42)

За вищевказаним рішенням встановлено, що ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД було незаконно позбавлено корпоративних прав, а збори учасників ТОВ "Магазин Надія" від 22.01.2005 є неповноважними, оскільки відбулись без участі ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД, якому належить 87,68% голосів, тобто не було кворуму, що мав становити 60% від загальної кількості голосів. Оскільки рішення загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія", оформлене протоколом №1 від 22.01.2005, є недійсним з моменту його прийняття і не створює ніяких юридичних наслідків, тому ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД фактично залишалось учасником ТОВ "Магазин Надія".

Після незаконного позбавлення ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД корпоративних прав, ще неодноразово проводилися загальні збори учасників ТОВ "Магазин Надія" та приймались рішення про перерозподіл часток учасників та внесення змін до статуту товариства, які визнавались в судовому порядку недійсними.

Так, 29 грудня 2016 року, чотирма учасниками ТОВ "Магазин Надія": ОСОБА_8, кількість голосів - 0,33% (60,10 грн.); ОСОБА_6, кількість голосів - 8,6% (1548,29 грн.); ОСОБА_9, кількість голосів - 0,17% (30,05 грн.); ОСОБА_10, кількість голосів - 0,06% (10,52 грн.) проведені загальні збори учасників ТОВ "Магазин Надія", які оформлені протоколом зборів учасників №1 від 29.12.2016, прийняті рішення, зокрема про виключення ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД (частка 87,68%) зі складу учасників ТОВ "Магазин Надія"; та перерозподіл часток у статутному капіталі ТОВ "Магазин Надія"; затвердження нової редакції Статуту ТОВ "Магазин Надія".

Рішенням господарського суду Луганської області від 16.03.2017 у справі №913/88/17, яке залишено без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 24.05.2017 р. визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія" від 29.12.2016, оформлені протоколом зборів учасників №1 від 29.12.2016. Отже, зазначене судове рішення набрало законної сили.

27 лютого 2017 року загальними зборами учасників ТОВ "Магазин Надія", а саме: ОСОБА_8, ОСОБА_6, ОСОБА_9, ОСОБА_10 прийнято рішення: про прийняття ОСОБА_11 до складу учасників ТОВ "Магазин Надія" із грошовим вкладом до статутного капіталу товариства 35000,00 грн.; збільшення розміру статутного капіталу ТОВ "Магазин Надія" за рахунок вкладу нового учасника до 53005,99 грн.; перерозподіл розміру часток учасників ТОВ "Магазин Надія" у статутному капіталі товариства; зміну керівника та осіб, які мають право вчиняти дії від імені товариства без довіреності та про затвердження нової редакції Статуту ТОВ "Магазин Надія".

Рішення загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія" від 27.02.2017, оформлені протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія" №1 від 27.02.2017.(а.с.13-14), є предметом оскарження у даній справі за позовом ОСОБА_5 , м. Сєвєродонецьк, Луганська область

Огляд матеріалів справи та вимог чинного законодавства свідчить про наступне.

Станом на дату прийняття оскаржуваних рішень загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія" 27 лютого 2017 року, оформлених протоколом загальних зборів учасників №1 від 27.02.2017, ОСОБА_5 була учасником ТОВ "Магазин Надія" з часткою в статутному капіталі товариства - 60,10 грн. (0,33%).

Відповідно до статті 58 Закону "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників.

Частиною 5 статті 98 ЦК України встановлено право учасника товариства на оскарження рішення загальних зборів.

На законодавчому рівні питання щодо скликання і проведення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю регламентоване нормами статті 61 Закону України "Про господарські товариства".

Так, частиною 5 статті 61 вказаного Закону встановлено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніше як за 25 днів до початку зборів. Не пізніше як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів.

Обов'язковою умовою повідомлення про скликання загальних зборів юридичної особи є одночасна наявність у такому повідомленні інформації про час, місце проведення зборів та інформації про питання, що будуть винесені на розгляд зборів (порядок денний).

В порушення вищезазначених норм чинного законодавства ОСОБА_5 за 30 днів до скликання загальних зборів, не було повідомлено ні про час, ні про місце проведення, ні про порядок денний загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія", які були призначені на 27.02.2017.

Рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів: позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.( п.п. 2.12, 2.14, 2.16 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" №4 від 25.02.2016 та ч.ч. 2, 3 п.17, п. 21 Постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" № 13 від 24.10.2008)

Відповідно до правової позиції викладеної Судовою палатою у господарських справах Верховного суду України в постанові від 02.09.2014 у справі №3-39гс14 одним із гарантованих прав учасника товариства є його участь в управлінні товариством через діяльність у вищому органі товариства загальних зборах. Неповідомлення учасника товариства про проведення загальних зборів в установленому законом та/або установчими документами порядку є грубим порушенням його прав, що може бути підставою для рішень загальних зборів господарського товариства недійсними. Неповідомлення учасника товариства про скликання й проведення загальних зборів, на яких його виключили з учасників товариства, є безумовним порушенням прав, передбачених ст. 10 Закону "Про господарські товариства".

Зазначена правова позиція також відповідає п. 21 постанови Пленуму Верховного суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" №13 від 24.10.2008, згідно якої рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Отже, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що рішення загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія" від 27.02.2017 є недійсними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів учасників чим були порушені права позивача, передбачені ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", зокрема право брати участь в управлінні справами товариства.

В той же час, судом першої інстанції обґрунтовано також враховано, що загальні збори учасників ТОВ "Магазин Надія" від 27.02.2017р. не були повноважними, оскільки відбувались без участі в них ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД (кількість голосів - 87,68%), тобто без встановленого ст.ст. 59, 60 Закону України "Про господарські товариства" кворуму, що є безумовною підставою для визнання рішень прийнятих на зборах недійсними з огляду на нижчезазначене.

Рішенням господарського суду Луганської області від 16.03.2017 у справі №913/88/17, залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 24.05.2017 р., визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія" від 29.12.2016, оформлені протоколом зборів учасників №1 від 29.12.2016р.

Рішенням господарського суду Луганської області від 16.03.2017 у справі №913/88/17, встановлено, що 29.12.2016р. лише чотирма учасниками(засновниками) ТОВ "Магазин Надія" з п'ятнадцяти учасників, були проведені загальні збори учасників ТОВ "Магазин Надія", на яких були прийнятті рішення, оформлені протоколом загальних зборів №1 від 29.12.2016 про: 1) виключення ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД (частка 87,68%) зі складу учасників ТОВ "Магазин Надія"; 2) перерозподіл часток у статутному капіталі ТОВ "Магазин Надія"; 3) звільнення директора ОСОБА_12 з посади директора ТОВ "Магазин Надія", виключення його зі складу осіб, які мають вчиняти дії від імені товариства без довіреності та призначено на посаду директора ОСОБА_11; 4) затвердження нової редакції Статуту ТОВ "Магазин Надія".

Вищевказані обставини, щодо ТОВ "Магазин Надія" встановлені рішенням суду у господарській справі №913/88/17, яке набрало законної сили, тому відповідно до ст.35 Господарського процесуального кодексу ці обставини не потребують доказування в даній справі.

Беручи до уваги, що рішення загальних зборів учасників ТОВ "Магазин Надія" від 29.12.2016 р. є недійсними з моменту їх прийняття і не створюють ніяких юридичних наслідків для ТОВ "Магазин Надія", тому ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД (частка - 87,68%) фактично залишалось і до теперішнього часу залишається учасником ТОВ "Магазин Надія".

Відтак, загальні збори учасників ТОВ "Магазин Надія" від 27.02.2017р. не були повноважними, оскільки відбувались без участі в них ТОВ Фірма "Еколас-сервіс" ЛТД (кількість голосів - 87,68%), тобто без встановленого ст.ст. 59, 60 Закону України "Про господарські товариства" кворуму, що є безумовною підставою для визнання рішень прийнятих на зборах недійсними.

Посилання скаржника на те, що у випадку порушення прав позивача як учасника, який має 0,33 %, суд не може визнати недійсним рішення загальних зборів, не приймається до уваги, оскільки належними та допустимими доказами у справі №913/315/17 підтверджується, що загальні збори учасників ТОВ "Магазин Надія" від 27.02.2017, були проведені без встановленого ст.ст. 59, 60 Закону України "Про господарські товариства" кворуму, тобто не були повноважними, та без дотримання вимог законодавства щодо належного повідомлення про проведення загальних зборів, що відбулись 27.02.2017р..

Крім того, як вбачається з матеріалів справи відповідач-скаржник за апеляційною скаргою до суду першої інстанції відзив на позовну заяву не подавав, про час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином, однак участь свого представника у судове засідання жодного разу не забезпечив, не зважаючи на те, що розгляд справи неодноразово відкладався. Відповідачем не було надано суду будь - яких доказів повідомлення учасників товариства у встановленому статтею 61 Закону "Про господарські товариства" порядку про проведення 27.02.2017 р. загальних зборів та їх порядок денний. Відсутній протокол реєстрації учасників на загальних зборах.

З урахуванням вищевикладеного, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку, що відповідно до вимог статті 43 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду Луганської області від 10.05.2017 року у справі №913/315/17 ґрунтується на всебічному, повному та об'єктивному розгляді всіх обставин справи, які мають суттєве значення для вирішення спору, відповідає нормам матеріального та процесуального права України, а доводи апеляційної скарги не спростовують висновку суду.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.

Керуючись статями 33, 34, 43, 49, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин Надія", м. Сєвєродонецьк, Луганська область на рішення господарського суду Луганської області від 10.05.2017 р. у справі №913/315/17 залишити без задоволення, а рішення господарського суду Луганської області від 10.05.2017 р. у справі №913/315/17 - без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий І.В. Москальова

Судді О.Л. Агапов

Е. В. Сгара

Надруковано примірників:

1 - позивачу;

1 - відповідачу; 1 - до справи;

1 - ДАГС.

1-ГСЛО