Ухвала

від 04.07.2017 по справі 295/5969/17

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УКРАЇНА

Апеляційний суд Житомирської області

Справа №295/5969/17 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1

Категорія ст. 422 КПК України Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 липня 2017 року колегія суддів Судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Житомирської області в складі:

головуючого судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

з участю

секретаря: ОСОБА_5

прокурора: ОСОБА_6

захисника: ОСОБА_7

представника

ТОВ «Енергоконсалт»: ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Житомирі апеляційну скаргу директора ТОВ «Енергоконсалт» ОСОБА_8 на ухвалу слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира від 01 червня 2017, якою задоволено клопотання прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури Житомирської області ОСОБА_6 про накладення арешту на майно у кримінальному провадженні №32015060000000080,

в с т а н о в и л а:

Вказаною ухвалою слідчого судді накладено арешт на майно та заборонено відчужувати кошти з банківського рахунку, відкритих ТОВ «ЕНЕРГОКОНСАЛТ» (код ЄДР 30021475) у Філія-Головне управління по м. Києву та Київській області ВАТ «Ощадбанк» (МФО 322669), а саме: № НОМЕР_1 (українська гривня) в частині видаткових операцій. Зобов`язано банківську установу Філія-Головне управління по м. Києву та Київській області ВАТ «Ощадбанк» (МФО 322669), негайно надати співробітникам податкової міліції інформацію про залишок коштів на рахунку: № НОМЕР_1 (українська гривня) на момент накладення арешту у вигляді довідки та в подальшому надавати таку інформацію станом на перше число кожного місяця до 01.07.2017 року на адресу СУ ФР ГУ ДФС у Житомирській області: 10003, м. Житомир, вул. Юрка Тютюнника 7.

Прийняте рішення слідчий суддя мотивував тим, що вилучене майно є речовим доказом у вказаному кримінальному провадженні, а тому з метою його збереження, ненадання можливості знищення його є необхідність в його арешті.

В апеляційній скарзі директор ТОВ «Енергоконсалт» ОСОБА_8 просить скасувати ухвалу слідчого судді.

Вважає, що ухвала слідчого судді постановлена з істотним порушенням норм процесуального права, а арешт накладено на майно безпідставно виходячи з наступного.

Висновки прокурора щодо нереальності договорів, укладених ТОВ «Енергоконсалт» з ПП «Вега-Ремстрой» не мають жодного відношення до правовідносин вказаних підприємств, а тому не може свідчити про нереальність цих правовідносин, зокрема, через те, що не було представлено будь-яких доказів визнання судом недійсними вказаних правочинів або їх нікчемності або вироків суду.

При цьому, ПП «Вега-Ремстрой» на момент виникнення спірних правовідносин було зареєстроване у встановленому законом порядку, вся первинна документація відповідала вимогам ЗУ «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», роботи виконані ПП «Вега-Ремстрой» були передані замовнику - ПАТ «Харківська ТЕЦ -5».

Крім цього, європейський суд з прав людини та Верховний суд України по таких категоріях справ притримується позиції щодо принципу персональної відповідальності, тобто ТОВ «Енергоконсалт» не може відповідати за дії ПП «Вега-Ремстрой».

На його думку, прокурором не надано ні одного належного, допустимого, достовірного доказу, який би підтверджував факт недійсності договорів та актів здачі-приймання робіт (послуг), укладених між ТОВ «Енергоконсалт» та ПП «Вега-Ремстрой», та який би підтверджував безтоварність господарських операцій між ТОВ «Енергоконсалт» та ПП «Вега-Ремстрой».

Твердження прокурора, що кошти на банківському рахунку ТОВ «ЕНЕРГОКОНСАЛТ» є доказом вчинення злочину і можуть підлягати спеціальній конфіскації, оскільки вказані кошти використовуються для незаконного формування податкового кредиту з ПДВ для реально-діючих суб`єктів господарської діяльності по ланцюгу постачання є необґрунтованими та передчасним.

Заслухавши доповідача, пояснення директора ТОВ «Енергоконсалт» ОСОБА_8 , представника ОСОБА_7 на підтримання доводів апеляційної скарги, заперечення прокурора, пояснення слідчого, колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню з наступних підстав.

З клопотання слідчого та долучених матеріалів вбачається, що службові особи ТОВ «Кундан» (код ЄДР38499923, м. Житомир), в період 01.01.2013 р. по теперішній час, внаслідок відображення в бухгалтерському обліку та податкової звітності проведення безтоварних операцій з ПП«Симос» код ЄДР 34554938, ПП «Де-Бріс» код ЄДР 38888589, ПП «Вега-Ремстрой» код ЄДР 39076564 , ПП «Гарде-Плюс» код ЄДР 39012097, ПП «Таргет-Плюс» код ЄДР 38888568, ТОВ «Південьгрупп» код ЄДР 38227855, ПП «Фебрус» код ЄДР 39613421, ТОВ «В.Г.М.» код ЄДР 38355533, ПП «Гранд Стройгефест» код ЄДР 38644030, ухилились від сплати податку на додану вартість та податку на прибуток на суму 3,1 млн.грн.

Крім цього, на території Херсонської області діє група осіб які, крім вищевказаних СГД, організували реєстрацію та перереєстрацію «ризикових» підприємств, а саме: ПП «Симос» код ЄДР 34554938, ПП «Де-Бріс» код ЄДР 38888589, ПП «Вега-Ремстрой» код ЄДР 39076564 , ПП «Гарде-Плюс» код ЄДР 39012097, ПП «Таргет-Плюс» код ЄДР 38888568, ТОВ «Південьгрупп» код ЄДР 38227855, ПП «Фебрус» код ЄДР 39613421, ТОВ «В.Г.М.» код ЄДР 38355533, ПП «Гранд Стройгефест» код ЄДР 38644030, ПП "Тера прайм" код ЄДР 35120290, ПП "Армавір-плюс" код ЄДР 37631585, ПП "ТД "Джерела" код ЄДР 32022203, ПП "Грант-трейд" код ЄДР 36129953, ПП "Прогрес-смайл" код ЄДР 39120073, ПП "Кристал-П" код ЄДР 4865553, ПП "Полінуур" код ЄДР 38481188, ПП "Верона" код ЄДР 32725406, ПП "Олді - Н" код ЄДР 34458506, ПП "Авалон-2" код ЄДР 39525849, ПП "Лагуна-Біч" код ЄДР 39336354, ПП «Бельфор-М» код ЄДР 39193178, ПП "КОНКОРД - С" код ЄДР 38698074, ПП "САНТОРИ-ПЛЮС" код ЄДР 38941469, ПП "ПАЙОЛА" код ЄДР 40027892, ПП "ВАЙТОМА" код ЄДР 40028058, ПП "ФАНДИ БЕЙ" код ЄДР 40033555, ПП "ТЕРА-ПРАЙС" код ЄДР 39733811, ПП "ТЕРА-ЛЮКС" код 39708497, ТОВ "КОНЕКТІС" (бувша назва «Піонер Торг») код 39179457, ПП "САН-РАЙФ" код ЄДР 38825801, ПП "ГРАНН-ТРЕЙД" код ЄДР 39739546, ПП "ТЕРРИ-ТАЙМ" код ЄДР 39746490, ПП "ДОРЗ-ТРАФІК" код ЄДР 39497733, ПП "ТАУРУС-С" код ЄДР 39266827, ПП "СТАРГЕЙТСИЗ" код ЄДР 39266900, ПП "ФЛЕШ-ТОРГ" код ЄДР 39338519, ПП "КОНТРУКТ" код ЄДР 39331623, ПП "СТАВР І К" код ЄДР 39336375, ПП "ТПВ" код ЄДР 39135294, ПП "ПОЛІФОРМ - ПІВДЕНЬ" код ЄДР 34286098, ПП "ЮЖСПЕЦМАШ ПЛЮС" код ЄДР 35788867, ПП "БРАСК-ІНВЕСТ" код ЄДР 39331540, ПП "ЗАХІД-КОНТРАНС" код ЄДР 39279265, ПП "МОРТЕН СТАЙЛ" код ЄДР 39337117, ПП "БРУК-ТРАНС код ЄДР 39527254, ПП "ДЕКАМЕРОН-ТРЕЙД" код ЄДР 40261020, ПП "СУПРА-СТАЛКЕР" код ЄДР 40261151, ПП "КОДІ-СПАМ" код ЄДР 40261334, ПП "БАЙВЕЙ" код ЄДР 40286291, ПП "ЕРОН СТОК" код ЄДР 40286181, ПП "КАНХОЛ-ПЛЮС" код ЄДР 40286066, ПП "СПЕЦТЕХ-ТОРГ" код ЄДР 40239409, ПП "ПОТРЕБ-ПОСТАЧ" код ЄДР 40239372, ПП "ТАФІТА-ТРЕЙД" код ЄДР 40239299, ТОВ "НЬЮ МАРК ГРУП" код ЄДР 38390500, ПП "БАРОН І КО" код ЄДР 39120068, ТОВ "ОРІОН СИСТЕМ" код ЄДР 40095014, Товариство з додатковою відповідальністю «ГУЛІВЕР» (код ЄДР 23707529), ПП «ПАРАМАУНТ-Р» (код ЄДР 37632160), ТОВ «МЕТАЛШРОТ-2011» (код ЄДР 37739675), ПП «ВЕНЕДА» (код ЄДР 35863650), ПФ «МСВ» (код ЄДР 22753444), ПП «ГЕФЕСТ-МЕТАЛ» (код ЄДР 36315609), ПП «ДРЕЙФУЗ» (код ЄДР 38481413), ПП «ГОЛДЕН-ПЛАС» (код ЄДР 38450165), ПП «МААСЕС» (код ЄДР 37629691), ПП «ЕКСПРЕС-ЛІМІТЕД» (код ЄДР 37664055), ТОВ «РІО-ГРАНДЕС» (код ЄДР 38256561), ПП «ЛІССА» (код ЄДР 32423340), ПП «САЛЮТ-С» (код ЄДР 37238908), ТОВ «DANWEST» (код ЄДР 32298784), ПП «ТАЙС-ОЙЛ» (код ЄДР 37632149), ТОВ «ГУР-ЯПИ» (код ЄДР 36853926), ПП «ВАРРА-В» (код ЄДР 37629665), ПП «ВМФ КОМПЛЕКС» (код ЄДР 38256823), ПП «Т.В.Л.» (код ЄДР 38810580), ТОВ «ГЛОБАЛ ПРОМ ІМПОРТ» (код ЄДР 40059934), ПП «СКОРБУТ» (код ЄДР 39189769), ПП «АВАНГАР-СТАР» (код ЄДР 39335434), , ПП «БРОЗ-ТІТ» (код ЄДР 39193010), ТОВ «ТК «КАСІОПЕЯ» (код ЄДР 40090236), ПП «ОРІМІ-ТЕЙС» (код ЄДР 39336071), ПП «КОМІР ГРУП» (код ЄДР 39613437), ПП «СТРАЙЗ-ПРО» (код ЄДР 39189753), ПП «ВАРРАНТ-М» (код ЄДР 40412726), ПП «ДИСКОНТС» (код ЄДР 40413054), ПП «РООКС» (код ЄДР 37631894), ПП «С.К.С» (код ЄДР 39118483), ПП «ФАБР І К» (код ЄДР 39464776), ПП «ДЖЕЙ КОМ» (код ЄДР 38256555), ПП «ГЕЛОН» (код ЄДР 30246074), ТОВ «СТАР-НАЙТ» (код ЄДР 35869542), ПП «ХОЛДІНГ-БУДПРОЕКТ» (код ЄДР 38822690), ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕНОЙ ОТВЕСТВЕННОСТЬЮ «НеваТрейд» (САНКТ-ПЕТЕРБУРГ), ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕНОЙ ОТВЕСТВЕННОСТЬЮ «Буревестник» (Владивосток), ПП «ПроектРеконструкція» (код ЄДР 36580776), ПП «СТАТУС-КВО С» (код ЄДР 37960339), ПП «ПРАЙМ-ЛЮКС» (код ЄДР 37631902), ФГ «ВОГНІ СИВАША» (код ЄДР 34785535), ПП «СВР-БИ» (код ЄДР 34015894), ТОВ «ВЕРСА-ТРЕЙД» (код ЄДР 38882519), СТОВ «ТАВРІЙСЬКА ПЕРСПЕКТИВА» (код ЄДР 23524131), ПП «ЛАНА-ТОРГ» (код ЄДР 36944452), ТОВ «М Е Ш» (код ЄДР 36671339), ПП «САЛОН-ЮКРЕЙН» (код ЄДР 36505348), ПП «УАЛТА» (код ЄДР 40280181), ПП «НОВИЙ-ДІМ» (код ЄДР 31390524), ПП «ОКТАВІА-УЛЬТРА» (код ЄДР 40260949), ТОВ «ВЕГА С» (код ЄДР 38386844), ФОП ОСОБА_9 (іден. код НОМЕР_2 ), ФГ «МА АГРО-КОМПЛЕКС» (код ЄДР 34369487), ФГ «НОВИЙ ДЕНЬ» (код ЄДР 30768956), ПП «АМЕТИСТ» (код ЄДР 32580934), приватне підприємство «БУДХОЛДИНГ» (код ЄДР 33788336), ФОП ОСОБА_10 (іден. код НОМЕР_3 ), ПП «ТК «ФРЕЙМ» (код ЄДР 38960429), ТОВ «АТБ-ДЛЯ УГОД МАРКЕТ» (код ЄДР 30487219), ТОВ«ФИРМА «АНТ» (код ЄДР 19008205), ФОП ОСОБА_11 (іден. код НОМЕР_4 ), ТОВ «РЕЙСМУС-Д» (код ЄДР 38119575), ПАТ «ХЕРСОНЛІФТ» (код ЄДР 03565866), ПП «КУЗГУН» (код ЄДР 40280221), ПП «ІНСАЙТ ПЛЮС» (код ЄДР 33015134), ПП «БУД-ТОРГ» (код ЄДР 39861023), підприємство з 100% іноземними інвестиціями ПП «БІЛЛА-Україна відділ закупівель» (код ЄДР 25288083), ПП «ХЕРСОНАГРОРЕСУРС» (код ЄДР 38269240), громадська організація «ХЕРСОНСЬКА ОБЛАСНА АСОЦІАЦІЯ КУЛЬТУРИЗМУ» (код ЄДР 36129644), приватне підприємство «КОМБІ-ТОРГ» (код ЄДР 38262161), ПП «СЕРВІС КУРОРТ ПЛЮС» (код ЄДР 36419694), ТОВ «Бенедикт К» (код ЄДР 34289368), ТОВ «ВІАЛОНТ» (код ЄДР 37631957), ПП «ТОЛЕДО ПЛЮС» (код ЄДР 37125567), ТОВ «ВИРОБНИЧО-КОМЕРЦІЙНА ІРМА «КОРВАН-ДІ» (код ЄДР 33511390), та інших СГД, з метою прикриття незаконної діяльності, шляхом використання їх реквізитів та банківських рахунків у злочинних схемах зі створення штучної документальної видимості здійснення фінансово-господарських операцій для незаконного завищення валових витрат з податку на прибуток підприємств та податкового кредиту з податку на додану вартість підприємствам реального сектору економіки. Також на банківські рахунки вказаних суб`єктів господарської діяльності з ознаками «фіктивності» перераховувалися грошові кошти реально діючих підприємств за нібито надані послуги, виконані роботи чи поставлені товари з метою переведення грошових коштів у готівкову форму та повернення їх клієнтам за вирахуванням певних відсотків.

Таким чином, податкові зобов`язання по сплаті до державного бюджету податку на додану вартість від діяльності підприємств-платників ПДВ різних регіонів України, незаконно перекладались на підприємства з ознаками фіктивності і до бюджету не сплачувались. У подальшому в період 2014 - 2016 років, вказані кошти в сумі понад 200 млн. грн., відповідно до договорів купівлі-продажу/надання послуг, накладних, рахунків фактур та інших документів, були перераховані на рахунки вищевказаних фіктивних та транзитних суб`єктів підприємницької діяльності, після чого зняті з рахунків готівкою.

Також, досудовим розслідуванням встановлено, що послугами вищевказаної транзитно-конвертаційної групи в період 2014-2016 років скористались ряд юридичних та фізичних осіб-підприємців реально діючого сектору економіки України, а саме: ТОВ «ЕНЕРГОКОНСАЛТ» (код ЄДР 30021475), яке незаконно сформувало податковий кредит від підприємств, що входять до складу вищевказаної транзитно-конвертаційної групи.

Проведеним оглядом аналітичної системи «АІС Податковий Блок» ДФС України встановлено, що службові особи ТОВ "ЕНЕРГОКОНСАЛТ" (код ЄДР 30021475, м. Київ) у податковому обліку підприємства відобразили проведення безтоварних фінансово-господарських операцій з придбання ТМЦ у ПП "ВЕГА-РЕМСТРОЙ" код ЄДР 39076564 по взаємовідносинах з якими сформували незаконний податковий кредит з ПДВ.

ПП «Вега-Ремстрой» код ЄДР 39076564, зареєстровано за адресою: м. Київ, вул. Драгомирова б. 9. Проведеним оглядом встановлено, що підприємство за вказаною адресою не знаходиться. Засновник, директор та головний бухгалтер - ОСОБА_12 , і.к. НОМЕР_5 . Встановлено, що ОСОБА_12 є громадянином Російської Федерації. Документом, який підтверджує право на постійне проживання ОСОБА_12 є посвідка на постійне проживання серія НОМЕР_6 видана відділом ГІРФО ГУ МВС України в Київській області. Відповідно до отриманої інформації з посвідки на постійне проживання серія НОМЕР_6 на ім`я ОСОБА_12 не видавалась. Згідно повного витягу з Єдиного реєстру довіреностей ОСОБА_12 не надавав будь-кому право на представлення його інтересів щодо ведення господарської діяльності. Печатку підприємства вилучено під час обшуку 17.05.2016 року, за адресою розташування «конвертаційного центру» м. Херсон, вул. 21-го Січня б. 37.

У рамках кримінального провадження призначено позапланову виїзну перевірку ТОВ «ЕНЕРГОКОНСАЛТ» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період діяльності з 01.01.2013 р. по 31.10.2016року (ухвала Богунського районного суду м. Житомира №295/14485/16-к, 1-кс/295/5777/16 від 21.11.2016 року) проведення якої доручено спеціалістам головного управління ДФС у м. Києві.

Згідно до змісту статті 170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна.

Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження.

Згідно з ч. 2 та ч. 3 цієї статті арешт з метою збереження речових доказів може бути накладено на майно будь-якої особи, якщо це майно відповідає критеріям зазначеним у статті 98 КПК України, а зокрема є предметом, що був об`єктом кримінально протиправних дій, набуте кримінально протиправним шляхом або отримане юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

За таких обставин, коли є достатні підстави вважати, що арештоване майно є доказом у кримінальному провадженні №32015060000000080, колегія суддів повністю погоджується з висновками слідчого судді щодо необхідності на час звернення слідчого з відповідним клопотанням в прийнятті рішення про накладення арешту на майно, яке належить ТОВ «ЕНЕРГОКОНСАЛТ», оскільки лише такий захід забезпечення кримінального провадження може забезпечити належне збереження майна, яке є речовим доказом.

Натомість вказане рішення слідчого судді не перешкоджає власнику майна в подальшому, в разі недотримання розумних строків проведення розслідування, порушувати перед органами досудового слідства, слідчим суддею клопотання про скасування арешту.

Істотних порушень вимог кримінально процесуального закону, які б давали підстави для скасування вказаної ухвали слідчого судді колегія суддів не вбачає.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів,-

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу директора ТОВ «Енергоконсалт» ОСОБА_8 залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира від 01 червня 2017, якою задоволено клопотання прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури Житомирської області ОСОБА_6 про накладення арешту на майно у кримінальному провадженні №32015060000000080 - без змін.

Ухвала набирає законної сили після її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді: