Ухвала

від 07.07.2017 по справі 234/17937/15-к

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ (М. МАРІУПОЛЬ)

11-сс/775/131/2017(м)

234/17937/15-к

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 липня 2017 року м. Маріуполь

Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах та справах про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області в м. Маріуполі у складі:

судді-доповідача ОСОБА_1 ,

суддів: ОСОБА_2 ,

ОСОБА_3

при секретарі судового засідання ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

представника юридичної особи адвоката ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріал досудового розслідування у кримінальному провадженні № 32015050390000009 за апеляційною скаргою представника ТОВ «РС ПРОСПЕРА» ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Краматорського міського суду Донецької області від 29 жовтня 2015 року про накладення арешту на майно, -

в с т а н о в и л а:

в провадженні слідчого управління фінансових розслідувань державної податкової інспекції у м. Краматорську Головного управління Державної фіскальної служби у Донецькій області (далі за текстом СУ ФР ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області) знаходиться кримінальне провадження, відомості про яке внесені 17 січня 2015 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань (далі за текстом - ЄРДР) під № 32015050390000009 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.212, ч.2 ст.258-5 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що 21 жовтня 2015 року до СУ ФР ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області надійшов рапорт начальника першого відділу другого управління Головного управління контррозвідувального захисту економіки Служби безпеки України (далі за текстом ГУ КЗІ СБУ) ОСОБА_7 № 8/2/1-12212 від 21 жовтня 2015р про те, що протягом 2015 року ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), не маючи власних шахт та спеціального Дозволу щодо надрокористування, відповідно до укладених з ТОВ «Малина Торг» (ЄДРПОУ 39643152) та ТОВ «Акронікс» (ЄДРПОУ 39807610) договорів, постачало з непідконтрольної території України до ряду українських підприємств - кінцевих споживачів на території України вугілля, походження якого, відповідно до свідоцтва про якість вугілля, оформлялося від імені «Шахта ТОВ «РС ПРОСПЕРА», а отримані внаслідок вказаної протиправної діяльності грошові кошти посадові особи ТОВ «РС ПРОСПЕРА» сплачували в якості псевдоподатків членам терористичної організації «ДНР», що в свою чергу є фінансуванням тероризму.

За вищезазначеним фактом до ЄРДР внесено відомості під №32015050390000078 про вчинення кримінального правопорушення, кваліфікованого за ч.2 ст.258-5 КК України за фактом фінансування тероризму відносно невстановлених осіб, згідно санкції якої передбачено, крім основного покарання також і додаткове у виді конфіскації майна.

Крім того, 27 жовтня 2015 року до СУ ФР ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області від начальника станції «Красний Лиман» Донецької залізниці надійшло повідомлення № 4/2316 від 27 жовтня 2015 року про те, що на території зазначеної залізничної станції перебуває 22 вагони із вугільною продукцію (вугіллям марки «Антрацит») відправником якої є ТОВ «РС ПРОСПЕРА» та які прямують на територію України з тимчасово непідконтрольної території.

27 жовтня 2015 року на залізничній станції «Красний Лиман» (Донецька область, м. Красний Лиман, вул. Кірова, 14-а) в результаті огляду місця події, проведеного СУФР ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області, відповідно до вимог ст.237 КПК України, встановлено та оглянуто 22 окремо розташованих вантажних вагони із вугіллям марки «Антрацит» перевізником яких є ТОВ «РС ПРОСПЕРА».

27 жовтня 2015 року кримінальне провадження, внесене до ЄРДР під №32015050390000078 про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.258-5 КК України об`єднано з кримінальним провадженням № 32015050390000009 від 17 січня 2015 pоку, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212 КК України. Об`єднаному кримінальному провадженню присвоєно № 32015050390000009.

В ході проведення огляду місця події зазначених 22 вагонів, які розташовані на 5, 21, 24, 26 та 28 коліях «Північного парку прийому» станції «Красний Лиман», встановлено, що згідно супровідних документів (натурний лист Ф. ПУ-1, залізно-дорожніх накладних) відправником та отримувачами вугілля марки «Антрацит» є наступні суб`єкти підприємницької діяльності:

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АО» на користь одержувача ТОВ «Донбас Крим» (код ЄДРПОУ 7922925), зареєстроване за адресою: пр. Київський, 48, м. Донецьк, загальною вагою 71 тонна. Зазначене вугілля марки «Антрацит АО» знаходиться у 1 вантажному вагоні: № 65888240 71 тонна;

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АС» на користь одержувача ФОП ОСОБА_8 (РНОКПП НОМЕР_1 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , загальною вагою - 71 тонна. Зазначене вугілля марки «Антрацит АС» знаходиться у 1 вантажному вагоні: 67909234 71 тонна;

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АО» на користь одержувача ПУФСІ з ПОРА «Спортінвест» (код ЄДРПОУ 380008189), зареєстроване за адресою: вул. Артема, 2, м. Харків, загальною вагою 142 тонни. Зазначене вугілля марки «Антрацит АО» знаходиться у 2 вантажних вагонах: № 65887168 71 тонна та № 65887630 71 тонна.

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АО» на користь одержувача ФОП ОСОБА_9 (РНОКПП НОМЕР_2 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_2 , загальною вагою - 69 тонн. Зазанчене вугілля марки «Антрацит АО» знаходиться у 1 вантажному вагоні: № 66880634;

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АО» на користь одержувача ТОВ «Херсон Вуглепостачання» (код ЄДРПОУ 39002178), зареєстроване за адресою: Острівське шосе, 32, м. Херсон, загальною вагою 138 тонн. Зазначене вугілля марки «Антрацит АО» знаходиться у 2 вантажних вагонах; № 67892448 69 тонн та № 67186122 тонн;

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АК» на користь одержувача ТОВ «Арістей К» (код ЄДРПОУ 39386269), зареєстроване за адресою: вул. 9 Травня, 49, м. Київ, загальною вагою 138 тонн. Зазначене вугілля марки «Антрацит АК» знаходиться у 2 вантажних вагонах: № 64067226 69 тонн та № 66724378 69 тонн;

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АК» на користь одержувача ФОП ОСОБА_10 (РНОКПП НОМЕР_3 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_3 , загальною вагою 141 тонна. Зазначене вугілля мари «Антрацит АК» знаходиться у 2 вантажних вагонах: № 60445665 70 тонн та № 67922153 71 тонна;

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «AM» на користь одержувача ФОП ОСОБА_11 (РНОКПП НОМЕР_4 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_4 , загальною вагою 138 тонн. Зазначене вугілля марки «Антрацит АМ» знаходиться у 2 вантажних вагонах% № 60579729 69 тонн та № 65302739 69 тонн;

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АС» на користь одержувача ПАО «Дніпровський Меткомбінат» (код ЄДРПОУ 05393043), зареєстроване за адресою: вул. Кірова, 186, м. Дніпродзержинськ, Дніпропетровська обл., загальною вагою 628 тонн. Зазначене вугілля марки «Антрацит АС» знаходиться у 8 вантажних вагонах: № 67683789 - 69 тонн, № 67865725 - 69 тонн, № 66728247 - 69 тонн, № 67875880 - 71 тонна, № 65488637 - 69 тонн, № 60800711 71 тонна, № 67397034 69 тонн, № 67891150 71 тонна та № 65360240 70 тонн.

До слідчого судді Краматорського міського суду Донецької області звернувся старший слідчий першого ВКР СУ ФР ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області ОСОБА_12 із клопотанням, погодженим з прокурором прокуратури м. Краматорська Донецької області, про накладення арешту на наступне майно:

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АО» на користь одержувача ТОВ «Донбас Крим» (код ЄДРПОУ 7922925), зареєстроване за адресою: пр. Київський, 48, м. Донецьк, загальною вагою 71 тонна. Зазначене вугілля марки «Антрацит АО» знаходиться у 1 вантажному вагоні: № 65888240 71 тонна;

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АС» на користь одержувача ФОП ОСОБА_8 (РНОКПП НОМЕР_1 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , загальною вагою - 71 тонна. Зазначене вугілля марки «Антрацит АС» знаходиться у 1 вантажному вагоні: 67909234 71 тонна;

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АО» на користь одержувача ПУФСІ з ПОРА «Спортінвест» (код ЄДРПОУ 380008189), зареєстроване за адресою: вул. Артема, 2, м. Харків, загальною вагою 142 тонни. Зазначене вугілля марки «Антрацит АО» знаходиться у 2 вантажних вагонах: № 65887168 71 тонна та № 65887630 71 тонна.

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АО» на користь одержувача ФОП ОСОБА_9 (РНОКПП НОМЕР_2 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_2 , загальною вагою - 69 тонн. Зазанчене вугілля марки «Антрацит АО» знаходиться у 1 вантажному вагоні: № 66880634;

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АО» на користь одержувача ТОВ «Херсон Вуглепостачання» (код ЄДРПОУ 39002178), зареєстроване за адресою: Острівське шосе, 32, м. Херсон, загальною вагою 138 тонн. Зазначене вугілля марки «Антрацит АО» знаходиться у 2 вантажних вагонах; № 67892448 69 тонн та № 67186122 тонн;

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АК» на користь одержувача ТОВ «Арістей К» (код ЄДРПОУ 39386269), зареєстроване за адресою: вул. 9 Травня, 49, м. Київ, загальною вагою 138 тонн. Зазначене вугілля марки «Антрацит АК» знаходиться у 2 вантажних вагонах: № 64067226 69 тонн та № 66724378 69 тонн;

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АК» на користь одержувача ФОП ОСОБА_10 (РНОКПП НОМЕР_3 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_3 , загальною вагою 141 тонна. Зазначене вугілля мари «Антрацит АК» знаходиться у 2 вантажних вагонах: №60445665 70 тонн та № 67922153 71 тонна;

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «AM» на користь одержувача ФОП ОСОБА_11 (РНОКПП НОМЕР_4 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_4 , загальною вагою 138 тонн. Зазначене вугілля марки «Антрацит АМ» знаходиться у 2 вантажних вагонах% № 60579729 69 тонн та № 65302739 69 тонн;

ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково), вантажовідправник вугілля Антрацит марки «АС» на користь одержувача ПАО «Дніпровський Меткомбінат» (код ЄДРПОУ 05393043), зареєстроване за адресою: вул. Кірова, 186, м. Дніпродзержинськ, Дніпропетровська обл., загальною вагою 628 тонн. Зазначене вугілля марки «Антрацит АС» знаходиться у 8 вантажних вагонах: № 67683789 - 69 тонн, № 67865725 - 69 тонн, № 66728247 - 69 тонн, № 67875880 - 71 тонна, № 65488637 - 69 тонн, № 60800711 71 тонна, № 67397034 69 тонн, № 67891150 71 тонна та № 65360240 70 тонн.

Ухвалою слідчого судді Краматорського міського суду Донецької області від 29 жовтня 2015 року вказане вище клопотання слідчого задоволено, на вказане вище майно накладено арешт; заборонено службовим особам залізничної станції «Красний Лиман» (вул. Кірова, 14 «а», м. Красний Лиман, Донецька обл.), у володінні яких на теперішній час перебувають вагони з вугіллям «Антрацит», розпоряджатися будь-яким чином вищевказаним майном та відправляти його за місцем призначення до вирішення питання про його подальше зберігання слідчим СУ ФР ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області у кримінальному провадженні № 32015050390000009 в порядку, передбаченому кримінальним процесуальним законодавством України.

Постановою прокурора - процесуального керівника у кримінальному провадженні ОСОБА_13 від 01 лютого 2016 року виділені матеріали кримінального провадження за фактом вчинення злочину передбаченого ч.2 ст.258-5 КК України в окремне провадження з присвоєнням номеру ЄРДР №32016050390000028

Не погодившись із судовим рішенням, представник ТОВ «РС ПРОСПЕРА» ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій серед іншого просить поновити строк апеляційного оскарження судового рішення, як пропущений за поважних причин; оскаржувану ухвалу слідчого судді скасувати й постановити нову ухвалу якою відмовити в задоволенні клопотання старшого слідчого першого ВКР СУ ФР ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області ОСОБА_12 про накладення арешту на майно.

В обґрунтування клопотання про поновлення строку апеляційного оскарження представник юридичної особи вказав, що судове рішенні слідчим суддею було постановлене у відсутність власників майна та третьої особи, на яке було накладено арешт, а його копію ТОВ «РС ПРОСПЕРА» у встановленому законом порядку до теперішнього часу не надіслано. До того ж, копія ухвали слідчого судді Краматорського міського суду від 20 жовтня 2016 року про повернення ТОВ «РС ПРОСПЕРА» клопотання про скасування арешту майна, заявнику також не була надіслана.

Про факт накладення арешту та відмову в задоволенні клопотання про зняття арешту юридичній особі стало відомо випадково, тому строк апеляційне оскарження пропущений з поважних причин.

В своїй апеляційній скарзі представник ТОВ «РС ПРОСПЕРА» послався на те, що слідчий суддя при постановленні ухвали не перевірив та не встановив наявність належних підстав для арешту майна, не звернув уваги на відсутність достатніх доказів, що вказують на вчинення особою чи юридичною особою , на майно яких слідчий просить накласти арешт, кримінального правопорушення. Слідчим суддею не встановлено розміру шкоди та питання щодо наявності цивільного позову, спів розмірність обмеження права власності. Також, на його думку, слідчим суддею залишено поза увагою, що клопотання слідчого не відповідає вимогам ст.171 КПК України, і слідчим порушені строки на звернення до слідчого судді з клопотанням про арешт майна. При цьому, розгляд клопотання слідчого про арешт майна проводився за відсутності власника майна, а арешт накладено на майно особи, яка не є підозрюваним у кримінальному провадженні.

Заслухавши суддю-доповідача; представника ТОВ «РС ПРОСПЕРА», який підтримав свою апеляційну скаргу з проханням поновити строк на апеляційне оскарження ухвали слідчого судді, думку прокурора, який вважає, що застосування заходу забезпечення кримінального провадження за ч.2 ст.258-5 КК України у вигляді арешту вугілля здійснено правильно, перевіривши судові матеріали та додатки до них, і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що строк на апеляційне оскарження підлягає поновленню, а апеляційна скарга задоволеною з таких підстав.

Згідно з приписами п.8 ч.1 ст.129 Конституції України однією з основних засад судочинства є забезпечення апеляційного та касаційного оскарження рішення суду. Таким чином право на апеляційне оскарження становить невід`ємну складову права на судовий захист.

Відповідно до п.3 ч.2 ст.395 КПК України ухвала слідчого судді може бути оскаржена протягом п`яти днів з дня її оголошення.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвала слідчим суддею про арешт майна постановлена 28 жовтня 2015 року за відсутності представника юридичної особи.

13 жовтня 2016 року до суду звернувся представник ТОВ «РС ПРОСПЕРА» із клопотанням про скасування арешту майна.

20 жовтня 2016 року ухвалою слідчого судді Краматорського міського суду Донецької області клопотання про скасування арешту майна повернуто Товариству з обмеженою відповідальністю «РС «ПРОСПЕРА» для звернення до місцевого суду в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться слідчий відділ Управління СБ України в Донецькій області.

В матеріалах справи відсутні будь-які дані про отримання Товариством з обмеженою відповідальністю «РС «ПРОСПЕРА» копії ухвали зазначеного рішення слідчого судді.

Як встановлено в процесі апеляційного розгляду, про прийняття слідчим суддею оскаржуваного рішення, апелянту стало відомо випадково.

Тому, звертаючись 10 лютого 2017 року до апеляційного суду, заявник пропустив строк з поважних причин,отже за таких обставин пропущений строк підлягає поновленню.

За змістом ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно норм матеріального права з дотриманням процесуальних вимог, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до вимог ст.41 Конституції України кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності. Ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним.

Статтею 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» від 23 лютого 2006 року № 3477-IV, передбачено, що при розгляді справ суди застосовують Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Стаття 1 Першого протоколу до Європейської конвенції з прав людини передбачає, що кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений свого майна інакше, як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом або загальними принципами міжнародного права.

Як вбачається с матеріалів справи слідчий суддя своє рішення про задоволення клопотання слідчого про накладення арешту на вугільну продукцію належним чином не обґрунтував, мотивів прийнятого рішення в ухвалі суду не навів, послався лише на те, що клопотання слідчого є обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню, оскільки вилучені предмети мають ознаки речових доказів, що суперечать положенням п.1 ч.2 ст.170 КПК, згідно якої арешт майна допускається з метою забезпечення збереження саме речових доказів.

Отже, слідчий суддя не з`ясував, чи є вилучене вугілля речовим доказом у кримінальному провадженні. При цьому, слідчий суддя не переконувався у наявності прийнятого слідчим процесуального рішення з цього приводу.

Так, в матеріалах справи, які надійшли до суду першої інстанції під час розгляду клопотання слідчого про накладення арешту на майно відсутні дані про визнання вилученого вугілля речовим доказам, про що свідчить висновок суду, що воно має ознаки речових доказів. Однак, цей висновок не ґрунтується на матеріалах справи, які були надані слідчому судді. В справі відсутні дані про визнання вугілля речовим доказом. Зазначені дані ані слідчим, ані прокурором не були надані і в ході апеляційного розгляду.

Зазначені вищі вимоги кримінально процесуального закону, Європейської конвенції з прав людини та положення Конституції України не дотримані, що відповідно до ч.3 ст.407 КПК України, є підставою для скасування рішення слідчого судді і постановлення нової ухвали.

Розглядаючи клопотання слідчого по суті, колегія суддів дійшла до наступного:

В обґрунтування клопотання слідчий зазначив, що протягом 2015 року ТОВ «РС ПРОСПЕРА», не маючи власних шахт та спеціального дозволу щодо надрокористування, відповідно до укладених з ТОВ «Малина ТОРГ» та ТОВ «Акронікс» договорів, постачало з непідконтрольної території України до ряду українських підприємств-кінцевих споживачів на території України вугілля, походження якого, відповідно до свідоцтва про якість вугілля, оформлялося від імені «Шахта ТОВ «РС Проспера». А отримання внаслідок вказаної противоправної діяльності грошові кошти посадові особи ТОВ «РС ПРОСПЕРА» сплачували в якості псевдо податків членам терористичної організації «ДНР», що в свою чергу є фінансуванням тероризму.

Під час розгляду клопотання, як в суді першої інстанції, так і в суді апеляційної інстанції прокурор не надав будь-яких даних на підтвердження існування свідоцтва про якість вугілля, оформлене від імені підприємства «Шахта ТОВ «РС ПРОСПЕРА», та отримання коштів за продане вугілля.

Із наданих прокурором даних (а.с. 210-216) ТОВ «РС ПРОСПЕРА» є товариство з обмеженою відповідальністю, КОД КВЕД 46.71, яке займається оптовою торгівлею твердими, рідким газоподібним паливом і подібними продуктами; Код КВЕД 52.10 складське господарство; КОД КВЕД 52.29 інша допоміжна діяльність у сфері транспорту (основний).

Відповідно за договорами надання послуг по збереженню і відправленню вантажів від 05 червня 2015 року та договору поставки від 04 червня 2015 року, укладеними між ТОВ «РС ПРОСПЕРА» та ТОВ «Малина Торг», ТОВ «Акроніс», які зареєстровані у Київській області (а.с.183,191), останні надали повноваження ТОВ «РС ПРОСПЕРА» на зберігання та перевезення вугільної продукції, на яку фактично накладений арешт.

Згідно супровідних документів (натурний лист Ф. ПУ-1, залізно-дорожніх накладних) відправником та отримувачами вугілля марки «Антрацит» є наступні суб`єкти підприємницької діяльності:

- вантажовідправник вугілля ТОВ «РС ПРОСПЕРА» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл. (станція відправлення Постниково),

одержувачі:

- ТОВ «Донбас Крим» (код ЄДРПОУ 7922925), зареєстроване за адресою: пр. Київський, 48, м. Донецьк,

- ФОП ОСОБА_8 (РНОКПП НОМЕР_1 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 ,

- ПУФСІ з ПОРА «Спортінвест» (код ЄДРПОУ 380008189), зареєстроване за адресою: вул. Артема, 2, м. Харків,

- ФОП ОСОБА_9 (РНОКПП НОМЕР_2 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_2 ,

- ТОВ «Херсон Вуглепостачання» (код ЄДРПОУ 39002178), зареєстроване за адресою: Острівське шосе, 32, м. Херсон,

- ТОВ «Арістей К» (код ЄДРПОУ 39386269),

- ФОП ОСОБА_10 (РНОКПП НОМЕР_3 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_3 ,

- ФОП ОСОБА_11 (РНОКПП НОМЕР_4 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_4 , № НОМЕР_5 Запорізька область,

- ПАО «Дніпровський Меткомбінат» (код ЄДРПОУ 05393043), зареєстроване за адресою: вул. Кірова, 186, м. Дніпродзержинськ, Дніпропетровська обл.

Відповідно до рахунків фактур одержувачі вугілля розрахувалися з ТОВ « Малина Торг» , ТОВ «Акроніс». При цьому договір поставки не був виконаний ТОВ «РС ПРОСПЕРА» у зв`язку з вилученням вугілля.

Таким чином, слідчим у клопотанні та прокурором у судовому засіданні та вході апеляційного розгляду не надано даних, які б свідчили про ухилення ТОВ «РС ПРОСПЕРА» від сплати податків, зборів саме за продане та вилучене вугілля, яке йому не належить.

Із матеріалів кримінального провадження, доданих до клопотання, вбачається, що 22 жовтня 2015 року внесені відомості до ЄРДР із правовою кваліфікацією дій за ч.2 ст.258-5 КК України.

Згідно досліджених матеріалів, а також пояснень, наданих прокурором, 21 жовтня 2015 року до СУ ФР ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області надійшов рапорт начальника першого відділу другого управління Головного управління контррозвідувального захисту економіки Служби безпеки України ОСОБА_7 № 8/2/1-12212 від 21 жовтня 2015 року про те, що протягом 2015 року TOB «PC «Проспера» (ЄДРПОУ 37358355), не маючи власних шахт та спеціального Дозволу щодо надрокористування, відповідно до укладених з ТОВ «Малина Торг» (ЄДРПОУ 39643152) та ТОВ «Акронікс» (ЄДРПОУ 39807610) договорів, постачало з непідконтрольної території України до ряду українських підприємств - кінцевих споживачів на території України вугілля, походження якого, відповідно до свідоцтва про якість вугілля, оформлялося від імені «Шахта ТОВ «РС ПРОСПЕРА», а отримані внаслідок вказаної протиправної діяльності грошові кошти посадові особи TOB ТОВ «РС ПРОСПЕРА» сплачували в якості псевдо податків членам терористичної організації «ДНР», що в свою чергу є фінансуванням тероризму у великих розмірах.

Відповідно до повідомлення № 4/2316 від 27 жовтня 2015 року начальника станції «Красний Лиман» Донецької залізниці на території зазначеної залізничної станції перебуває 22 вагони із вугільною продукцію (вугіллям марки «Антрацит») відправником якої є ТОВ «РС ПРОСПЕРА» та які прямують на територію України з тимчасово непідконтрольної території.

27 жовтня 2015 року на залізничній станції «Красний Лиман» (Донецька область, м. Красний Лиман, вул. Кірова, 14-а) в результаті огляду місця події, проведеного СУФР ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області, відповідно до вимог ст.237 КПК України, встановлено та оглянуто 22 окремо розташованих вантажних вагони із вугіллям марки «Антрацит» перевізником яких є ТОВ «РС ПРОСПЕРА».

Протоколом огляду місця події оглянуті зазначені 22 вагона, які розташовані на 5, 21, 24, 26 та 28 коліях «Північного парку прийому» станції «Красний Лиман».

Разом з тим, сам факт затримання, огляд 22 окремо розташованих вантажних вагони із вугіллям, повідомлення № 4/2316 від 27 жовтня 2015 року начальника станції «Красний Лиман» Донецької залізниці, рапорт начальника першого відділу другого управління Головного управління контррозвідувального захисту економіки Служби безпеки України ОСОБА_7 № 8/2/1-12212 від 21 жовтня 2015 року про затримання вагонів, та реєстрація цього факту в ЄРДР не вказують на наявність ознак злочинів, передбачених ст.258-5 КК України (фінансування тероризму).

Також прокурором в ході апеляційного розгляду не надано будь-яких даних, які б свідчили про те, що посадові особи ТОВ «РС ПРОСПЕРА» сплачували в якості псевдо податків членам терористичної організації «ДНР». Його внутрішнє переконання про можливість таких дій з боку посадових осіб ТОВ «РС ПРОСПЕРА» не може бути прийнято до уваги, оскільки є суб`єктивним уявленням, яке не підтверджено будь-якими даними, саме тому вугілля не містить ознак речових доказів у кримінальному провадженні за вчинення злочину, передбаченого ст.258-5 КК України.

До того ж, з матеріалів справи вбачається, що до теперішнього часу не встановлено розмір шкоди, на протязі тривалого часу з жовтня 2015 року не визначені особи, яким необхідно повідомити про підозру.

Слідчим не виконані вимоги ч.8 ст.214 КПК України, згідно з якої відомості про юридичну особу ТОВ «РС ПРОСПЕРА», щодо якої можуть застосовуватися заходи кримінально-правового характеру, повинні бути внесені негайно слідчим або прокурором до Єдиного реєстру досудових розслідувань, після вручення особі повідомлення про підозру у вчиненні від імені та в інтересах ТОВ «РС ПРОСПЕРА» злочину, передбаченого ст.258-5 КК України.

Доводи прокурора про відсутність перереєстрації або зміни місцезнаходження ТОВ «РС ПРОСПЕРА», яке зареєстровано у зоні АТО, є неспроможними.

Так, суб`єкти підприємницької діяльності, які виступають в якості одержувачів, розташовані поза зоною АТО.

Статтею 43 Господарського кодексу визначено, що підприємці мають право без обмежень самостійно здійснювати будь-яку підприємницьку діяльність, яка не заборонена законом. У статті 3 Цивільного кодексу в якості принципів цивільного законодавства вказані свобода договору та свобода підприємницької діяльності.

Окремий, спеціальний закон «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції» не містить будь-якої заборони на ведення підприємницької діяльності в зоні АТО або підприємствами, які там зареєстровані.

Тобто даний закон не визначає обов`язків щодо перереєстрації або зміни місцезнаходження юридичних осіб, які зареєстровані у зоні АТО , про що не заперечував прокурор.

При таких обставинах твердження прокурора про те, що посадові особи ТОВ «РС ПРОСПЕРА» займаються незаконною підприємницької діяльністю в зоні АТО та є підприємством, яке там зареєстровано, що, на думку прокурора, є підставою для внесення виявленого факту до ЄРДР за правовою кваліфікацією ч.2 ст.258-5 КК України, як фінансування тероризму, є безпідставними.

Таким чином відсутність будь-яких даних про те, що вилучене вугілля, як зазначено в клопотанні, набуто в результаті вчинення кримінальних правопорушень, доходи від них або на які було спрямовані кримінальні правопорушення, зазначене вище переконання прокурора, на думку колегії суддів, не може бути визнане речовим доказом в розумінні ст.98 КПК України, оскільки не є знаряддям вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ст.ст.212, 258-5 КК України, зберегли на собі їх сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально-противоправних дій, набуті кримінально-протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення, тому клопотання слідчого про арешт вугілля задоволенню не підлягає .

На підставі викладеного , керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 422 КПК України , колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:

поновити представнику ТОВ «РС ПРОСПЕРА» ОСОБА_6 строк апеляційного оскарження ухвали слідчого судді Краматорського міського суду Донецької області від 29 жовтня 2015 року про накладення арешту на майно.

Апеляційну скаргу представника ТОВ «РС ПРОСПЕРА» ОСОБА_6 задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Краматорського міського суду Донецької області від 29 жовтня 2015 року про задоволення клопотання старшого слідчого першого ВКР СУФР ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області старшого лейтенанта податкової міліції ОСОБА_12 , яке погоджене з прокурором прокуратури м. Краматорська Донецької області ОСОБА_13 від 28 жовтня 2015 року про накладення арешту на майно:

вугілля марки «Антрацит АО» вагою 71 тонна вантажовідправником якого є TOB «PC «Проспера» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл., на користь одержувача ТОВ «Донбас Крим» (код ЄДРПОУ 7922925), зареєстроване за адресою: пр. Київський, 48, м. Донецьк, яке знаходиться у 1 вантажному вагоні: № 65888240 71 тонна;

вугілля марки «Антрацит АС» вагою 71 тонна вантажовідправником якого є TOB «PC «Проспера» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл., на користь одержувача ФОП ОСОБА_8 (РНОКПП НОМЕР_1 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , яке знаходиться у 1 вантажному вагоні: 67909234 71 тонна;

вугілля марки «Антрацит АО» вагою 142 тонни вантажовідправником якого є TOB «PC «Проспера» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл., на користь одержувача ПУФСІ з ПОРА «Спортінвест» (код ЄДРПОУ 380008189), зареєстроване за адресою: вул. Артема, 2, м. Харків, яке знаходиться у 2 вантажних вагонах: № 65887168 71 тонна та № 65887630 71 тонна;

вугілля марки «Антрацит АО» вагою 69 тонн вантажовідправником якого є TOB «PC «Проспера» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл., на користь ФОП ОСОБА_9 (РНОКПП НОМЕР_2 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_2 , яке знаходиться у 1 вантажному вагоні: № 66880634 69 тонн;

вугілля марки «Антрацит АО» вагою 138 тонн вантажовідправником якого є TOB «PC «Проспера» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл., на користь одержувача ТОВ «Херсон Вуглепостачання» (код ЄДРПОУ 39002178), зареєстроване за адресою: Острівське шосе, 32, м. Херсон, яке знаходиться у 2 вантажних вагонах; № 67892448 69 тонн та № 67186122 69 тонн;

вугілля марки «Антрацит АС» вагою 138 тонн вантажовідправником якого є TOB «PC «Проспера» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл., на користь одержувача ТОВ «Арістей К» (код ЄДРПОУ 39386269), зареєстроване за адресою: вул. 9 Травня, 49, м. Київ, яке знаходиться у 2 вантажних вагонах: № 64067226 69 тонн та № 66724378 69 тонн;

вугілля марки «Антрацит АК» вагою 141 тонна вантажовідправником якого є TOB «PC «Проспера» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл., на користь одержувача ФОП ОСОБА_10 (РНОКПП НОМЕР_3 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_3 , яке знаходиться у 2 вантажних вагонах: № 60445665 70 тонн та № 67922153 71 тонна;

вугілля марки «Антрацит АМ» вагою 138 тонн вантажовідправником якого є TOB «PC «Проспера» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл., на користь одержувача ФОП ОСОБА_11 (РНОКПП НОМЕР_4 ), зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_4 , яке знаходиться у 2 вантажних вагонах: № 60579729 69 тонн та № 65302739 69 тонн;

вугілля марки «Антрацит АС» вагою 628 тонн вантажовідправником якого є TOB «PC «Проспера» (ЄДРПОУ 37358355), зареєстроване за адресою: вул. Цвєточна, 11, сел Молодецьке, Шахтарський район, Донецька обл., на користь одержувача ПАО «Дніпровський Меткомбінат» (код ЄДРПОУ 05393043), зареєстроване за адресою: вул. Кірова, 186, м. Дніпродзержинськ, Дніпропетровська обл., яке знаходиться у 8 вантажних вагонах: № 67683789 - 69 тонн, № 67865725 - 69 тонн, № 66728247 - 69 тонн, № 67875880 - 71 тонна, № 65488637 - 69 тонн, № 60800711 71 тонна, № 67397034 69 тонн, № 67891150 71 тонна та № 65360240 70 тонн, - скасувати.

В задоволенні клопотання старшого слідчого першого ВКР СУ ФР ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області старшого лейтенанта податкової міліції ОСОБА_12 про накладення арешту на майно, - відмовити.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її оголошення, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3