Рішення

від 20.07.2017 по справі 914/802/16

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.07.2017р. Справа № 914/802/16

За позовом ОСОБА_1, м. Новояворівськ, Яворівський район, Львівська область

до відповідача Товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод", м. Золочів, Львівська область

про стягнення 51 535,60 грн.

Головуючий суддя Ділай У.І.

Судді Кітаєва С.Б., Петрашко М.М.

Секретар Климишин Ю.О.

За участі представників сторін:

Від позивача: ОСОБА_1

Від відповідача: Попович Н. - адвокат

Права і обов'язки передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України роз'яснено. Клопотань про технічну фіксацію судового процесу не поступало.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглядається справа за позовом ОСОБА_1, до відповідача: Товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод" про стягнення 51 535,60 грн.

Постановою Вищого господарського суду України від 02.03.2017р. у справі № 914/802/16 постанову Львівського апеляційного господарського суду від 17.11.2016р. та рішення господарського суду Львівської області від 05.09.2016р. скасовано, справу №914/802/16 передано на новий розгляд до Господарського суду Львівської області в іншому складі суду.

Ухвалою суду від 20.03.2017р. прийнято справу до розгляду та призначено судове засідання на 04.04.2017р.

Позивач в судове засідання 04.04.2017р з'явився, проте вимог ухвали суду від 20.03.2017р. повністю не виконав.

Відповідач явки повноважного представника в судове засідання 04.04.2017р не забезпечив, вимог ухвали суду не виконав.

Ухвалою суду від 04.04.2017р. розгляд справи відкладено на 25.04.2017р. та зобов'язано відповідача надати інформацію з системи реєстру власників іменних цінних паперів, переданої ТОВ "Росан-Довіра-Реєстратор", щодо власників цінних паперів та номінальних утримувачів на дату зупинення обігу акцій ВАТ "Золочівський радіозавод".

Позивач в судовому засіданні 25.04.2017р. позовні вимоги підтримав.

Відповідач явки повноважного представника в судове засідання 25.04.2017р. не забезпечив, вимог ухвал суду не виконав, не надав інформацію з системи реєстру власників іменних цінних паперів, переданої ТОВ "Росан-Довіра-Реєстратор", щодо власників цінних паперів та номінальних утримувачів на дату зупинення обігу акцій ВАТ "Золочівський радіозавод".

Ухвалою суду від 25.04.2017р. розгляд справи відкладено на 12.05.2017р. та витребувано у Золочівської районної державної адміністрації реєстраційну справу Товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод", м.Золочів (ідентифікаційний код 25229092).

11.05.2017р. від відповідача поступило Клопотання про відкладення розгляду справи, у зв'язку з тим, що ТзДВ "Золочівський радіозавод" немає у штаті фахівця у галузі права, а представник адвокат Попович Н.Є. знаходиться у декретній відпустці після пологів.

Позивач в судовому засіданні 12.05.2017р. позовні вимоги підтримав, заявив клопотання про продовження строку вирішення спору в порядку ст. 69 ГПК України.

Відповідач повторно явки повноважного представника в судове засідання 12.05.2017р. не забезпечив, вимог ухвал суду не виконав, не надав інформацію з системи реєстру власників іменних цінних паперів, переданої ТОВ "Росан-Довіра-Реєстратор", щодо власників цінних паперів та номінальних утримувачів на дату зупинення обігу акцій ВАТ "Золочівський радіозавод".

Золочівська районна державна адміністрація вимог ухвали суду не виконала, не надала суду для огляду реєстраційну справу Товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод", м.Золочів (ідентифікаційний код 25229092).

Ухвалою суду від 12.05.2017р. продовжено строк вирішення спору та відкладено розгляд справи на 23.05.2017р.

16.05.2017р. від Золочівської районної державної адміністрації Львівської області поступив лист з витягом із реєстраційної справи №13991450000001339 ТзОВ "Золочівський радіозавод", та повідомлено суд, що дану реєстраційну справу вилучено працівниками Золочівського РВ ГУ МВС України у Львівській області.

17.05.2017р. суд листом №914/802/16/1/17 від 17.05.2017р. зробив запит до Золочівського відділу поліції ГУ Національної поліції України у Львівській області про скерування вищезгаданої реєстраційної справи.

23.05.2017р. відповідачем подано через канцелярію суду Відзив, в якому просить в задоволенні позову ОСОБА_1 відмовити повністю за безпідставністю, а також про проведення судового засідання без участі представника ТзДВ "Золочівський радіозавод" - за наявними в матеріалах справи доказами та поданим відзивом. У відзиві відповідач посилається на те, що Товариство не в змозі надати суду інформацію з системи реєстру власників іменних цінних паперів, переданої ТОВ "Росан-Довіра-Реєстратор", щодо власників цінних паперів, та номінальних утримувачів на дату зупинення обігу акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" оскільки такий реєстр станом на момент зупинення обігу акцій не готувався, ані реєстратором, ані реєстроутримувачем, такий і не замовлявся ВАТ "Золочівський радіозавод". Також, оскільки вихідна інформація щодо власників іменних цінних паперів була знищена ще у 2011 році, про що було повідомленя Товариство листом ТзОВ "Росан-Довіра-Реєстратор", від 21.06.2016р. та Актом про знищення документів, що не підлягають зберіганню, складений про те, що ТзОВ "Росан-Довіра-Реєстратор" здійснив знищення бланків сертифікатів іменних цінних паперів ТзДВ "Золочівський радіозавод". Таким чином, підтвердження факту наявності у ОСОБА_1 відповідної кількості акцій на момент зупинення обігу є неможливим.

Представник позивача в судовому засіданні 23.05.2017р. позовні вимоги підтримав, просив суд позов задоволити.

Представник відповідача в судовому засіданні 23.05.2017р. просив суд в задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 відмовити з підстав зазначених у відзиві.

Станом на день судового засідання відповідь на запит суду до Золочівського відділу поліції ГУ Національної поліції України у Львівській області не поступила.

Ухвалою суду від 23.05.2017р. (суддею Ділай У.І.) призначено колегіальний розгляд справи № 914/802/16 у складі трьох суддів.

24.05.2017р. проведено автоматичне визначення складу колегії суддів, згідно із яким визначено наступний склад колегії: головуючий суддя Ділай У.І., судді Мороз Н.В., Петрашко М.М.

Ухвалою від 25.05.2017р. колегією суддів розгляд справи призначено на 15.06.2017р.

Позивач в судовому засіданні 15.06.2017р. подав клопотання про витребування доказів, відповідно до якого просить витребувати у Західного територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (79000, м. Львів, пл. Міцкевича, 8) оригінали та належним чином засвідчені копії наступних документів: розпорядження територіального управління Комісії №58-ЛВ-3 від 20.05.2011р. про зупинення обігу акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" та документи на підставі яких приймалось таке розпорядження; розпорядження територіального управління Комісії №82-ЛВ-СА від 01.08.2011р. про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" та документи, на підставі яких приймалось таке розпорядження. А також витребувати у відповідача оригінали та належним чином засвідчені копії наступних документів: протокол №9 від 22.04.2011р. Чергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Золочівський радіозавод" із всіма додатками; протокол №10 від 30.06.2011р. Позачергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Золочівський радіозавод" із всіма додатками; протокол №1 від 01.07.2011р. установчих зборів товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод".

Відповідач явки повноважного представника в судове засідання 15.06.2017р. не забезпечив, однак, на електронну адресу суду направив клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку із відрядженням представника до іншого міста.

Ухвалою від 15.06.2017р. розгляд справи відкладено на 06.07.2017р. та витребувано у Західного територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (79000, м. Львів, пл. Міцкевича, 8) оригінали та належним чином засвідчені копії наступних документів: розпорядження територіального управління Комісії №58-ЛВ-3 від 20.05.2011р. про зупинення обігу акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" та документи на підставі яких приймалось таке розпорядження; розпорядження територіального управління Комісії №82-ЛВ-СА від 01.08.2011р. про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" та документи, на підставі яких приймалось таке розпорядження.

Крім того, ухвалою від 15.06.2017р. витребувано у Товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод" оригінали та належним чином засвідчені копії наступних документів: протокол №9 від 22.04.2011р. Чергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Золочівський радіозавод" із всіма додатками; протокол №10 від 30.06.2011р. Позачергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Золочівський радіозавод" із всіма додатками; протокол №1 від 01.07.2011р. установчих зборів товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод"; всіх додатків до акту про знищення документів від 01.12.2011р.

03.07.2017р. до суду надійшов лист від Західного територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, в якому зазначено, що згідно акту від 07.03.2017р. №7 "Про виділення до знищення справ (документів), не внесених до Національного архівного фонду" документи щодо зупинення та скасування обігу акцій знищено включно по 2011 рік, про що надано витяг із зазначеного акту, погодженого протоколом ЕПК державного архіву у Львівській області №3 від 04.04.2017р.

Додатково повідомлено, що інформація про скасування реєстрації випуску акцій є відкритою та міститься в Державному реєстрі випусків цінних паперів. Згідно даних Державного реєстру випусків цінних паперів та інформації, наявної у Західному територіальному управління Комісії, розпорядженням Львівського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №58-ЛВ-3 від 20.05.2011р. зупинено обіг акцій, розпорядженням №82ЛВ-С-А від 01.08.2011р. скасовано реєстрацію випуску акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" (код ЄДРПОУ 25229092) у зв'язку із реорганізацією акціонерного товариства шляхом перетворення у товариство з додатковою відповідальністю.

05.07.2017р. проведено автоматичну зміну складу колегії суддів, оскільки суддя Мороз Н.В. перебуває у відпустці. Згідно протоколу визначено наступний склад колегії: головуючий суддя Ділай У.І., суддя Кітаєва С.Б., суддя Петрашко М.М.

Позивач в судовому засіданні 06.07.2017р. підтримав позовні вимоги.

Відповідач явки повноважного представника в судове засідання 06.07.2017р. не забезпечив, причин неявки та невиконання вимог ухвал суду не повідомив, хоча належним чином був повідомлений про дату, час та місце розгляду справи.

Також, як встановлено судом, Золочівський відділ поліції Головного управління Національної поліції України у Львівській області не виконав вимог ухвали господарського суду Львівської області від 25.05.2017р., якою витребувано реєстраційну справу Товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод" (ідентифікаційний код 25229092).

Ухвалою від 06.07.2017р. розгляд справи відкладено на 20.07.2017р. та повторно витребувано у Золочівського відділу поліції Головного управління Національної поліції України у Львівській області реєстраційну справу Товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод", (ідентифікаційний код 25229092). А також зобов'язано відповідача надати оригінали та належним чином засвідчені копії наступних документів: протокол №9 від 22.04.2011р. Чергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Золочівський радіозавод" із всіма додатками; протокол №10 від 30.06.2011р. Позачергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Золочівський радіозавод" із всіма додатками; протокол №1 від 01.07.2011р. установчих зборів товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод"; всіх додатків до акту про знищення документів від 01.12.2011р.

18.07.2017р. за вх.№ 25220/17 на адресу суду надійшов супровідний лист Золочівського відділу поліції Головного управління Національної поліції України у Львівській області з інвентаризаційною справою ТзДВ "Золочівський радіозавод", хоча витребовувалась реєстраційна справа.

Позивач в судовому засіданні 20.07.2017р. підтримав позовні вимоги.

Представник відповідача в судовому засіданні 20.07.2017р. заперечив проти позовних вимог повністю .

В процесі розгляду матеріалів справи суд -

встановив:

ОСОБА_1 стверджує, що він є власником 108371 штуки простих іменних акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" номінальною вартістю 0,25 грн. (двадцять п'ять копійок) за одну акцію на загальну суму 27 092,75 грн., на підтвердження чого він долучив Виписку про стан рахунку у цінних паперах № 016655 від 12.05.2011р. складену реєстроутримувачем Товариством з обмеженою відповідальністю "Росан-Цінні папери".

Так, 22.04.2011р. черговими загальними зборами акціонерів ВАТ "Золочівський радіозавод" було прийнято рішення про припинення діяльності ВАТ "Золочівський радіозавод" шляхом реорганізації через перетворення у Товариство з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод". При перетворенні ВАТ "Золочівський радіозавод" усі його майнові права, грошові кошти, зобов'язання та інші права та обов'язки, які йому належать, переходять до його правонаступника - ТзДВ "Золочівський радіозавод".

Також збори вирішили затвердити оцінку акцій, за якою буде здійснюватися викуп акцій товариством, на рівні 0,25 грн. за одну штуку акції ВАТ "Золочівський радіозавод". Здійснити викуп акцій в акціонерів, які вимагають цього, у разі коли, ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про припинення діяльності товариства та звернулися до товариства з письмовою заявою, за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість, яка становить 0,25 грн. за одну штуку акції ВАТ "Золочівський радіозавод". Викуп акцій проводити за домовленістю сторін. Строк оцінки та викупу акцій встановлено з 26.04.2011 р. по 13.05.2011р.

Рішення загальних зборів ВАТ "Золочівський радіозавод" від 22.04.2011р. оформлено протоколом № 9 чергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Золочівський радіозавод".

Позивач участі у загальних зборах не приймав та не голосував за прийняття рішення про припинення ВАТ "Золочівський радіозавод" шляхом реорганізації через перетворення у ТзДВ "Золочівський радіозавод".

Впродовж квітня-червня 2011р. позивач звертався до голови комісії з припинення ВАТ "Золочівський радіозавод" з вимогою викупити належні йому акції, однак останні не були викуплені.

08.07.2011р. було проведено державну реєстрацію припинення ВАТ "Золочівський радіозавод" шляхом перетворення у ТзДВ "Золочівський радіозавод".

01.08.2011р. Львівським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку видано розпорядження № 82-ЛВ-С-А про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" № 50/13/1/98 від 10.06.1998р., виданого Львівським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

ОСОБА_1 участі у загальних зборах не приймав та не голосував за прийняття рішення про припинення Відкритого акціонерного товариства "Золочівський радіозавод" шляхом реорганізації через перетворення у ТДВ "Золочівський радіозавод" та звертався до голови комісії з припинення товариства з вимогою викупити належні йому акції, що підтверджується, зокрема, листом № 255 від 05.05.2011.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 20.06.2013р. у справі № 914/696/13г відмовлено в задоволенні позову ОСОБА_1 до Товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод" про зобов'язання здійснити викуп простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства "Золочівський радіозавод" та стягнення 27092,75 грн. майнової шкоди, з тих підстав, що право позивача вимагати здійснення викупу акцій припинилось в силу закону, а натомість виникло право вимагати виплати компенсації вартості акцій.

29.05.2013р. позивач надіслав відповідачу заяву про компенсацію вартості належних йому простих іменних акцій в кількості 108371 штук на загальну суму 27 092,75 грн. у розрахунку 0,25 грн. за одну акцію.

Листом від 26.06.2013р. за №78 відповідач повідомив позивача про те, що колишні акціонери ВАТ "Золочівський радіозавод", які не виявили бажання набувати статусу учасника правонаступника ВАТ "Золочівський радіозавод" - ТзДВ "Золочівський радіозавод", можуть отримати компенсацію шляхом подання заяви про отримання компенсації та нотаріально посвідченої заяви про відмову від частки у статутному капіталі правонаступника ВАТ "Золочівський радіозавод" - ТзДВ "Золочівський радіозавод", у розмірі, що становить загальну номінальну вартість належних їм акцій.

21.08.2013р. позивач надіслав відповідачу заяву про компенсацію вартості акцій ВАТ "Золочівський радіозавод", до якої додано оригінал нотаріально посвідченої заяви про відмову набуття стуатусу учасника ТзДВ "Золочівський радіозавод".

Відмова відповідача у здійсненні виплати компенсації стало підставою звернення ОСОБА_1 із позовом у цій справі про стягнення з відповідача компенсації вартості акцій в розмірі 27092,75 грн. та нарахованих в порядку ст. 625 ЦК України 22378,61 грн. інфляційних втрат за період вересень 2013 - січень 2016 та 2064,24 грн. 3% річних від простроченої суми за період з 30.08.2013 по 13.03.2016.

Позивач, вважає, що з дня отримання вищевказаної заяви у відповідача, як правонаступника ВАТ "Золочівський радіозавод", виникло грошове зобов'язання виплатити компенсацію вартості 108 371 акцій на загальну суму 27 092,75 грн.

На думку позивача, наявність грошового зобов"язання відповідача підтверджується також передавальним актом ВАТ "Золочівський радіозавод" станом на 30.06.2011р., що містить інформацію про кошти для виплати компенсації акціонерам ВАТ "Золочівський радіозавод", які не виявили бажання стати учасниками ТзДВ "Золочівський радіозавод", зарезервовані на балансі підприємства і відображені у рядку балансу 590 "поточні зобов"язання за розрахунками з учасниками" та рядку передавального акта 590 "поточні зобов"язання за розрахунками з учасниками".

У зв'язку з тим, що відповідач грошову компенсацію вартості акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" на загальну суму 27 092,75 грн. не сплатив, посилаючись на положення ст.11,108,509, 526, 530, 610 ЦК України, крім цієї суми позивач, на підставі ст.625 ЦК України, просить стягнути ще нараховані на підставі ст.625 ЦК України 22 378,61 грн. інфляційного збільшення заборгованості за період вересень 2013р. - січень 2016р. та 2 064,24 грн. 3% річних від простроченої суми за період з 30.08.2013р. по 13.03.2016р.

Відповідач заперечив проти позовних вимог, виходячи із наступного.

Товариство не в змозі надати суду інформацію і системи реєстру власників іменних цінних паперів, переданої ТОВ Росан-Довіра -Реєстратор щодо власників цінних паперів та номінальних утримувачів на дату зупинення обігу акцій ВАТ Золочівський радіозавод , оскільки, такий реєстр станом на момент зупинення обігу акцій не готувався, а ні реєстратором, а ні реєстроутримувачем, такий і не замовлявся ВАТ Золочівський радіозавод ; вихідна інформація щодо власників іменних цінних паперів була знищена ще у 2011році, про що було повідомлено Товариство Листом ТзОВ Росан - Довіра Реєстратор від 21.06.2016р. та Актом про знищення документів, що не підлягають зберіганню, складений про те, що ТзОВ Росан - Довіра - Реєстратор здійснив знищення бланків сертифікатів іменних цінних паперів ТзДВ Золочівський радіозавод (правонаступника ВАТ Золочівський радіозавод ).

За твердженням відповідача, підтвердження факту наявності у ОСОБА_1 відповідної кількості акцій на момент зупинення обігу є неможливим.

Як зазначив відповідач в спростування факту належності ОСОБА_1 на момент перетворення ВАТ Золочівський радіозавод у ТзДВ Золочівський радіозавод вказаної ним кількості акцій виступають наступні обставини.

Представником позивача на адресу суду надано Лист-відповідь ТзОВ Росан-Довіра - Реєстратор від 22.06.2011р. за вих. №11, згідно якого вбачається, що останнє на виконання вимог Закону України Про депозитарну систему України від 06.07.2012р. припинило з 12.10.2013р. здійснювати професійну діяльність на фондовому ринку, а відтак, не веде реєстри власників іменних цінних паперів та не надає виписок з реєстрів власників, в тому числі не являється тримачем інформації та документів, необхідних для надання відомостей по Відкритому акціонерному товариству Золочівський радіозавод .

Відповідач звернув увагу, що саме ТзОВ Росан - Довіра - Реєстратор виступало першочерговим носієм інформації про акціонерів ВАТ ЗРЗ , їх кількість та номінальну ціну належних їм акцій. Саме ТзОВ Росан-Довіра - Реєстратор виступало і зберігачем сертифікатів акцій серії НОМЕР_2, НОМЕР_3 належних ОСОБА_1. Жодної інформації про належність позивачу акцій у кількості 108 371 шт., загальною номінальною вартістю 27 092, 75 грн. на спірний період і до 12.10.2013р. товариство не володіло, підтвердження цього - не надало.

Щодо листа ТзОВ Підприємство Росан- Цінні папери від 23.06.2016р. за вих. №30, відповідно до якого ОСОБА_1 був власником іменних цінних паперів (акцій) у документарній формі (у вигляді Сертифікатів) у кількості 108 371 шт. загальною номінальною вартістю 27 092, 75 грн. відповідач зазначив, що ТзОВ Підприємство Росан-цінні - папери є похіднім, так званим вторинним, підприємством - дилером після ТзОВ Росан - Довіра - реєстратор і виконувало до 12.10.2013р. виключно функції по купівлі-продажу цінних паперів. Таке не виступало, а ні реєстратором, а ні зберігачем таких, а відтак, достовірної інформації про належність ОСОБА_1 відповідної кількості акцій таке Товариство надати не могло. ТзОВ Підприємство Росан- Ціні папери могло підтвердити лише факт відчуження цінних парів для чого і відкривалися відповідні рахунки. В підтвердження цього як і статусу вторинного є Лист цього ж Товариства з обмеженою відповідальністю Підприємство Росан - Цінні - папери на адресу реєстроутримувача - ТзОВ Росан -Довіра-Реєстратор від 31.04.2011р. за №52, згідно якого вбачається що ТзОВ Підприємство Росан - Цінні - папери (як дилер) просить ТзОВ Росан - Довіра - Реєстратор (як реєстроутримувача і носія первісної інформації) внести зміни до системи реєстру ВАТ Золочівський радіозавод у зв'язку з передачею 1 317 046 простих іменних акцій ПАТ Золочівський радіозавод від власника ОСОБА_1 до номінального утримувача (дилера) ТзОВ Підприємство Росан -Цінні папери , а саме: 1) передавальне розпорядження на передачу 1317 046 простих іменних акцій ВАТ ЗРЗ від власника ОСОБА_1; 2) Договір про відкриття рахунку4218 від 02.04.2002 року; 3) Сертифікати акцій НОМЕР_2, НОМЕР_3.

Відповідач вважає, що жодних інших відомостей щодо залишку чи іншого пакету у розмірі 108 371 шт., а ні ОСОБА_1, а ні ТзОВ Росан - Довіра - Реєстратор не надано. ОСОБА_1 на моменти первісних своїх звернень до ТзДВ Золочіський радіозавод не володів інформацією про кількість належних йому акцій, бо в таких зверненнях особисто просив Товариство повідомити про кількість акцій.

На думку відповідача вказане вище підтверджує той факт, що ОСОБА_1 дійсно був власником 1 317 046 простих іменних акцій ВАТ Золочівський радіозавод , які успішно відчужив впродовж квітня - травня 2011 року на користь Концерн Золочівський радіозавод .

Крім того, відомості, які містяться в листі ТзОВ Підприємство Росан - Цінні папери від 21.06.2016р.. долучений ОСОБА_1, за твердженням відповідача, спростовуються листом ТзОВ Росан - Довіра - Реєстратор від 21.06.2016р. та Актом про знищення документів, що не підлягають зберіганню.

Таким чином, в проміжку від 31.03.2011 року до 12.10.2013 року ТзОВ Росан - Довіра - Реєстратор як первісний реєстроутримувач цінних паперів ВАТ Золочівський радіозавод не володіло і не підтвердило станом на 21.06.2016р. інформацію про наявність в ОСОБА_1 акцій ВАТ Золочівський радіозавод , вартість яких зобов'язане компенсувати ТзДВ Золочівський радіозавод .

Як стверджує відповідач, в підтвердження факту відчуження ОСОБА_1 усіх належних йому акцій ВАТ Золочівський радіозавод ще станом на квітень - травень 2011 року, а відтак безпідставності та необґрунтованості позову виступають наступні факти: належність ОСОБА_1 1 317 046 акцій на підставі двох Сертифікатів НОМЕР_2, НОМЕР_3; домовленість ОСОБА_1 як власника значного пакету акцій та члена Спостережної ради ВАТ Золочівський радіозавод про вихід з числа акціонерів ВАТ Золочівський радіозавод шляхом продажу належного йому пакету акцій, яке було оформлено Протоколом №16 позачергового засідання Спостережної ради ВАТ Золочівський радіозавод від 21.03.2011р. і викладено у пункті 4, та особисто підписано ОСОБА_1; на виконання пункту 4 Рішення Спостережної ради №16 від 21.03.2011 року ОСОБА_1 як інші крупні акціонери, які сукупно володіли пакетом акцій у розмірі 38% відчужують на користь належної їм юридичної особи - Концерн Золочівський радіозавод весь пакет - 38% належних їм акцій.

Отже, дві сторони перемовин реалізували домовленості досягнуті 21 березня 2011 року. а саме: одна група акціонерів відчужила шляхом акумулювання на користь юридичної особи (Концерні) належні їм 38% акцій ВАТ ЗРЗ , а інші група акціонерів - дала згоду на набуття частини майна ВАТ ЗРЗ належній групі 38% акціонерів майна ВАТ ЗРЗ .

Таким чином, за твердженням відповідача, ОСОБА_1 умисно вводить суд в оману, вказуючи, що станом на сьогодні виступає власником 108 371 шт акцій ВАТ Золочівський радіозавод .

При цьому, відповідач зазначив, що ОСОБА_1 у 2012 році звернувся до суду з вимогою до Концерну Золочівський радіозавод про стягнення заборгованості. Рішенням Золочівського районного суду Львівської області від 11.12.2012 року позов ОСОБА_1 як і решти акціонерів, які сукупно володіли 38% акцій ВАТ ЗРЗ було задоволено, стягнуто з Концерну Золочівський радіозавод на корись вкачаних осіб заявлену до стягнення суму. Рішення набрало законної сили 22.12.2012 року.

При прийнятті рішення суд виходив з наступного.

Як передбачено ч. 1 ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства", кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення, зокрема про злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства.

Пунктом 5 розділу І Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 № 222 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2005 № 398), акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість.

Згідно із ч. 4 ст. 5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" (в редакції на дату виникнення спірних правовідносин), підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надавати власнику цінних паперів.

При цьому, під знерухомленням цінних паперів розуміється переведення цінних паперів, випущених у документарній формі, у бездокументарну форму шляхом депонування сертифікатів у сховищах зберігача цінних паперів та/або депозитарію з метою забезпечення подальшого їх обігу у вигляді облікових записів на рахунках зберігача цінних паперів та/або депозитарію (ч. 1 ст. 1 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні").

Зберігач - банк, торговець цінними паперами або реєстратор, який має ліцензію на зберігання та обслуговування обігу цінних паперів і операцій емітента з цінними паперами на рахунках у цінних паперах як щодо тих цінних паперів, що належать йому, так і тих, які він зберігає згідно з договором про відкриття рахунку в цінних паперах;

Як визначено у п. 1 розділу І Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006 № 1000, реєстр власників іменних цінних паперів (далі - реєстр) - перелік станом на певну дату власників та номінальних утримувачів іменних цінних паперів, інформація про які обліковується на їх особових рахунках, що є складовою частиною системи реєстру та дає змогу ідентифікувати цих власників/співвласників, кількість, номінальну вартість та вид належних їм іменних цінних паперів.

Як з'ясовано судом, реєстроутримувачем Відкритого акціонерного товариства "Золочівський радіозавод" станом на момент реорганізації товариства було Товариство з обмеженою відповідальністю "Росан - Довіра - Реєстратор".

В матеріалах справи наявний лист ТОВ "Росан - Довіра - Реєстратор" за вих. № 11 від 22.06.2016р., в якому останній повідомляє, що не веде реєстри власників іменних цінних паперів, зокрема і щодо ВАТ "Золочівський радіозавод", а архів системи реєстру передано правонаступнику ВАТ "Золочівський радіозавод".

Як зазначив Вищий господарський суд України у постанові від 02.03.2017р. у справі №914/802/16, судами попередніх інстанцій не надано правової оцінки доводам позивача про знерухомлення належних йому акцій у кількості 108371 шт., не з'ясовано правовий статус та функції Товариства з обмеженою відповідальністю "Росан - Довіра - Реєстратор" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємство "Росан - цінні папери" у спірних правовідносинах, не витребувано у Товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод" та не досліджено інформацію з системи реєстру власників іменних цінних паперів, переданої ТОВ "Росан - Довіра - Реєстратор" щодо власників цінних паперів та номінальних утримувачів на дату зупинення обігу акцій ВАТ "Золочівський радіозавод", у зв'язку із чим суди дійшли передчасного висновку про недоведеність позивачем належності йому акцій товариства в кількості 108371 шт., що підтверджено випискою по рахунку, виданою ТОВ "Підприємство "Росан - цінні папери". Таким чином, колегія суддів касаційної інстанції дійшла висновку, що суди попередніх інстанцій, допустили неповноту у дослідженні обставин справи та дійшли передчасних висновків щодо правового змісту тих правовідносин, які склалися між сторонами.

Під час нового розгляду справи судом витребовувались відомості у Західного територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про зупинення обігу акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" та документи на підставі яких приймалось таке розпорядження, а також відомості про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" та документи, на підставі яких приймалось таке розпорядження.

У відповідь 03.07.2017р. до суду надійшов лист від Західного територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, в якому зазначено, що згідно акту від 07.03.2017р. №7 "Про виділення до знищення справ (документів), не внесених до Національного архівного фонду" документи щодо зупинення та скасування обігу акцій знищено включно по 2011 рік, про що надано витяг із зазначеного акту, погодженого протоколом ЕПК державного архіву у Львівській області №3 від 04.04.2017р. Згідно даних Державного реєстру випусків цінних паперів та інформації, наявної у Західному територіальному управління Комісії, розпорядженням Львівського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №58-ЛВ-3 від 20.05.2011р. зупинено обіг акцій, розпорядженням №82ЛВ-С-А від 01.08.2011р. скасовано реєстрацію випуску акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" (код ЄДРПОУ 25229092) у зв'язку із реорганізацією акціонерного товариства шляхом перетворення у товариство з додатковою відповідальністю.

Також судом витребовувались у відповідача оригінали та належним чином засвідчені копії наступних документів: протоколу №9 від 22.04.2011р. Чергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Золочівський радіозавод" із всіма додатками; протоколу №10 від 30.06.2011р. Позачергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Золочівський радіозавод" із всіма додатками; протоколу №1 від 01.07.2011р. установчих зборів товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод"; всіх додатків до акту про знищення документів від 01.12.2011р.

Статтею 40 Закону України Про акціонерні товариства , передбачено, що рорядок проведення загальних зборів акціонерного товариства встановлюється цим Законом, статутом товариства та рішенням загальних зборів. Загальні збори акціонерного товариства не можуть розпочатися раніше, ніж зазначено у повідомленні про проведення загальних зборів. Реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Реєстраційна комісія має право відмовити в реєстрації акціонеру (його представнику) лише у разі відсутності в акціонера (його представника) документів, які ідентифікують особу акціонера (його представника), а у разі участі представника акціонера - також документів, що підтверджують повноваження представника на участь у загальних зборах акціонерів товариства. Перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, підписує голова реєстраційної комісії, який обирається простою більшістю голосів її членів до початку проведення реєстрації. Акціонер, який не зареєструвався, не має права брати участь у загальних зборах. Повноваження реєстраційної комісії за договором можуть передаватися реєстратору, зберігачу або депозитарію. У такому разі головою реєстраційної комісії є представник реєстратора, зберігача або депозитарія. Перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, додається до протоколу загальних зборів.

У відзиві ТзОВ "Золочівський радіозавод" повідомив, що вихідна інформація щодо власників іменних цінних паперів була знищена ще у 2011 році, про що було повідомлено Товариство Листом ТзОВ Росан - Довіра Реєстратор від 21.06.2016р. та Актом про знищення документів, що не підлягають зберіганню. Тобто, як зазначив відповідач, ТзОВ Росан - Довіра - Реєстратор здійснив знищення бланків сертифікатів іменних цінних паперів ТзДВ Золочівський радіозавод (правонаступника ВАТ Золочівський радіозавод ).

Водночас, вказаних документів, витребовуваних ухвалами відповідач суду не надав.

З метою повного з'ясування всіх обставин справи, судом витребовувалась реєстраційна справа Товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод", (ідентифікаційний код 25229092) спочатку у Золочівської районної державної адміністрації Львівської області.

16.05.17р. від Золочівської районної державної адміністрації Львівської області поступив лист з витягом із реєстраційної справи №13991450000001339 ТзОВ "Золочівський радіозавод", яким повідомлено суд, що дану реєстраційну справу вилучено працівниками Золочівського РВ ГУ МВС України у Львівській області.

В подальшому судом витребовувалась реєстраційна справа Товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод", (ідентифікаційний код 25229092) у Золочівського відділу поліції Головного управління Національної поліції України у Львівській області .

18.07.2017р. за вх.№ 25220/17 на адресу суду надійшов супровідний лист Золочівського відділу поліції Головного управління Національної поліції України у Львівській області з інвентаризаційною справою ТзДВ "Золочівський радіозавод", замість реєстраційної справи.

Отже, судом вжиті всі можливі заходи для повного з'ясування всіх обставин справи. Однак, запитувана інформація адресатами не надана, відтак, при прийнятті рішення керувався наявними в матеріалах справи доказами.

Як встановлено судом, правовий статус Товариства з обмеженою відповідальністю "Росан - Довіра - Реєстратор" (станом на квітень-червень 2011 року) - реєстроутримувач Відкритого акціонерного товариства "Золочівський радіозавод".

Листом № 11 від 22.06.2016р. ТзОВ "Росан - Довіра - Реєстратор" повідомило, що не веде реєстри власників іменних цінних паперів, зокрема, і щодо ВАТ "Золочівський радіозавод", а архів системи реєстру передано правонаступнику ВАТ "Золочівський радіозавод".

При цьому, до матеріалів справи долучена копія листа №30 від 24.06.2016р. ТзОВ "Підприємство "Росан - цінні папери" (основними видами діяльності, відповідно до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань є: код КВЕД 64.99 Надання інших фінансових послуг (крім страхування та пенсійного забезпечення); Код КВЕД 66.12 Посередництво за договорами по цінних паперах або товарах (основний); Код КВЕД 66.19 Інша допоміжна діяльність у сфері фінансових послуг, крім страхування та пенсійного забезпечення), в якому зазначено, що відповідно до даних депозитарного обліку на рахунку у цінних паперах відкритого на ім'я ОСОБА_1 станом на 20.05.2011р. обліковувались наступні цінні папери: акції прості у документарній формі (знерухомлені), номінальною вартістю 0,25грн., кількістю 108 371 шт., загальною номінальною вартістю цінних паперів 27 092,75грн.

Інших відомостей, зокрема, щодо відсутності у власності позивача акцій (кількості, розмірі тощо) матеріали справи не містять. При цьому, відповідачем також не спростовано доводів позовної заяви, не надано суду належних та допустимих доказів про наявність інших обставин ніж ті, що досліджені в ході судового розгляду.

Не приймаються до уваги твердження відповідача про те, що в період квітня-травня 2014 року позивачем було відчужено 137046шт. акцій, оскільки, такі твердження документально не підтверджені.

Водночас, до матеріалів справи долучено копію договору №Б-110414-02 купівлі-продажу цінних паперів від 14.04.2011р., згідно із яким ТзОВ "Підприємство "Росан - цінні папери" купив у Концерну "Золочівський радіозавод" 918884шт. цінних паперів та копію листа ТзОВ "Підприємство "Росан - цінні папери" №58 від 31.04.2011р., яким останній просив ТзОВ "Росан - Довіра - Реєстратор", як реєстроутримувача ВАТ "Золочівський радіозавод", внести зміни до системи реєстру вищезазначеного емітента в зв'язку із передачею 1317046 простих іменних акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" від власника ОСОБА_1 до номінального утримувача ТзОВ "Росан - Довіра - Реєстратор" .

Отже, виходячи із вищенаведеного, ТзОВ "Підприємство "Росан - цінні папери" станом на квітень - травень 2011 року володіло інформацією про дійсну наявну кількість акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" та могло надати відомості позивачу про залишок у його володінні 108 371 шт. акцій.

Вимоги господарського суду Львівської області надати матеріали реєстраційної справи та рішення загальних зборів ТзДВ "Золочівський радіозавод" за період травень-червень 2011 року для встановлення протилежної інформації, ніж зазначена у листі №30 від 24.06.2016р. ТзОВ "Підприємство "Росан - цінні папери", взагалі не виконані ні відповідачем, ні Золочівським відділом поліції Головного управління Національної поліції України у Львівській області .

Як зазначено вище, 21.08.2013р. позивач надсилав відповідачу заяву про компенсацію вартості акцій Відкритого акціонерного товариства "Золочівський радіозавод", до якої було додано оригінал нотаріально посвідченої заяви про відмову набуття статусу учасника ТДВ "Золочівський радіозавод", що підтверджено копією фіскального чеку №2155 від 21.08.2013р. (оригінал оглянуто в судовому засіданні).

У відповідь 20.09.2013р. відповідач направив позивачу лист №164, яким повідомив, що компенсація акцій у розмірі 27092,75грн. є досить значною сумою коштів, відтак, поставлене питання щодо компенсації буде розглянуто на найближчих загальних зборах учасників (копія долучена до матеріалів справи). 28.02.2014р. відповідач направив позивачу лист №18 з аналогічним змістом.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що позивачем доведено факт невиплати відповідачем 27092,75грн. грошової компенсації вартості акцій.

Перевіривши поданий позивачем розрахунок позовних вимог, підстави та правильність нарахування суми 3% річних та інфляційних втрат, відповідно до вимог ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України, за якою боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом, судом встановлено, що позивачем допущені помилки у нарахуванні суми інфляційних втрат та 3% річних. За розрахунком суду з відповідача слід стягнути 22 367,23грн. інфляційних втрат за період вересень 2013р. - січень 2016р. та 2063,80грн. 3% річних за період з 30.08.2013р. по 13.03.2016р. В решті позовних вимог в цій частині слід відмовити.

Оскільки спір виник через неправомірні дії відповідача, судовий збір покладається на відповідача пропорційно задоволеним вимогам .

Керуючись вимогами ст.ст. 28, 33, 34, 44, 48, 49, 82-84, 116 ГПК України суд, -

ВИРІШИВ:

1.Позовні вимоги задоволити частково.

2.Стягнути з Товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод" (80700, Львівська область, м. Золочів, вул. Кармелюка, 12, ідентифікаційний код 25229092) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 27092,75грн. грошової компенсації вартості акцій 22367,23грн. інфляційних втрат, 2063,80грн. 3% річних та 1377,68грн. судового збору.

3.В решті позовних вимог відмовити.

4.Наказ видати згідно ст.116 ГПК України.

Повний текст складено 25.07.2017р.

Суддя Ділай У.І.

Суддя Кітаєва С.Б.

Суддя Петрашко М.М.