Постанова

від 07.08.2017 по справі 908/433/17

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

07.08.2017 справа №908/433/17

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя суддіДучал Н.М. Москальова І.В., Склярук О.І. секретар судового засідання за участю представників: від ТОВ Сучасні технології 2008 ліквідатор розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Бірчак К.Є. Овсієнко А.В. Публічного акціонерного товариства Європейський газовий банк , м. Київ на постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017р. у справі№ 908/433/17 (суддя Сушко Л.М.) за заявою боржника про Товариства з обмеженою відповідальністю Сучасні технології 2008 , м.Запоріжжя банкрутство В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Сучасні технології 2008" в особі голови ліквідаційної комісії Овсієнко А.В. 01.03.2017р. звернулося до господарського суду Запорізької області із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 03.03.2017р. заяву прийнято до розгляду. Призначено попереднє засідання.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 30.03.2017. порушено провадження у справі №908/433/17 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Сучасні технології 2008", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Запорізької області від 06.04.2017р. Товариство з обмеженою відповідальністю Сучасні технології 2008 , м.Запоріжжя, 69006, вул. Леонова, 1-а, код ЄДРПОУ 33501217, визнано банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру. Ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії Овсієнко Аллу Вікторівну.

Постановлено оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника Товариство з обмеженою відповідальністю Сучасні технології 2008 , код ЄДРПОУ 33501217 банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Зобов'язано ліквідатора в межах строку, передбаченого ст. 37 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом , завершити процедуру ліквідації і надати суду звіт та ліквідаційний баланс.

Постанова мотивована дотриманням встановлених законом вимог щодо ліквідації юридичної особи за рішенням власника, зокрема положень статей 104, 105, 110 та 111 Цивільного кодексу України. Встановлені обставини та надані документи свідчать про неспроможність ТОВ Сучасні технології 2008 , щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, виконати грошові зобов'язання, внаслідок чого, є підстави для застосування до боржника процедури ліквідації у справі про банкрутство, а тому, боржника необхідно визнати банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру.

Господарський суд першої інстанції, враховуючи факт відсутності у боржника майна, що усуває необхідність у спеціальних знаннях в області банкрутства, та те, що голова ліквідаційної комісії, яка виконувала повноваження ліквідатора у позасудовій процедурі банкрутства є обізнаною у матеріально-фінансовому становищі боржника, призначив ліквідатором голову ліквідаційної комісії боржника Овсієнко А.В. Також судом взято до уваги, що у касі підприємства наявні грошові кошти у сумі 29 000,00 грн., яких достатньо для оплати судового збору за подання заяви про порушення справи про банкрутство та витрат по сплаті судового збору, сплаченого кредиторами.

Не погодившись з прийнятою постановою кредитор, Публічне акціонерне товариство Єврогазбанк , звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017р. у справі № 908/433/17 та залишити заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Сучасні технології 2008 про порушення справи про банкрутство без розгляду.

В обґрунтування скарги посилається на безпідставність прийняття судом заяви про порушення у справі про банкрутство, наполягаючи, що у разі відсутності майна, достатнього для покриття судових витрат, господарський суд повинен був повернути заяву боржника про порушення провадження у справі про банкрутство у зв'язку з тим, що заява не відповідає вимогам, зазначеним у Законі. Наполягає, що судом першої інстанції не було перевірено повного виконання ліквідаційною комісією вимог чинного законодавства в процедурі ліквідації юридичної особи за рішенням власника, зокрема дотримання положень ст. 111 ЦК України в частині закриття усіх рахунків боржника. Крім того, апелянт зазначив, що кандидатура арбітражного керуючого має бути визначена автоматизованою системою з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих. Проте, судом першої інстанції не наведено жодного обґрунтування щодо необхідності призначення в якості ліквідатора у даній справі саме голови ліквідаційної комісії боржника Овсієнко А.В. і не зазначено конкретних обставин, які б унеможливлювали обрання іншого, не пов'язаного з боржником, ліквідатора в порядку статті 114 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих. Також апелянтом наголошено, що справа про банкрутство ТОВ Сучасні технології 2008 вже розглядалась господарським судом Запорізької області, Донецьким апеляційним господарським судом та Вищим господарським судом України.

Боржник в особі ліквідатора проти задоволення апеляційної скарги заперечив з підстав, викладених у відзиві. Наполягає, що під час підготовчого засідання господарським судом Запорізької області, на підставі доданих до заяви про порушення справи про банкрутство документів було здійснено перевірку обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство. Господарським судом Запорізької області зроблений висновок про наявність підстав для порушення справи про банкрутство ТОВ Сучасні технології 2008 . Посилання апелянта на факт не закриття рахунків спростовується матеріалами справи.

Порушення провадження у справі про банкрутство боржника, що ліквідується власником, здійснюється у підготовчому засіданні суду за результатами перевірки господарським судом дотримання заявником порядку ліквідації юридичної особи, відповідно до цивільного та господарського законодавства та вимог частини 4 ст.11 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом щодо наявності майна, достатнього для покриття судових витрат. Справу про банкрутство ТОВ Сучасні технології 2008 порушено ухвалою господарського суду Запорізької області від 30.03.2017р., яка в установленому порядку не скасована.

Вважає правомірним призначення ліквідатором боржника голову ліквідаційної комісії Товариства, зазначаючи, що наведене не суперечить ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом .

Просить постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017 року по справі № 908/433/17 залишити без змін, а апеляційну скаргу ПАТ Європейський газовий банк - без задоволення.

На думку боржника, суд правомірно не знайшов за необхідне визначити кандидатуру ліквідатора з числа арбітражних керуючих за допомогою автоматизованої системи та дійшов висновку про застосування передбачених ч.2 ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом положень щодо можливості покладення обов'язків ліквідатора на голову ліквідаційної комісії. Враховуючи наявність виключних обставин у вигляді порушення справи про банкрутство за ст. 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом , відсутності ознак заінтересованості між ліквідатором та боржником або кредиторами, а також з огляду на те, що ліквідатор проводила добровільну ліквідацію боржника, суд першої інстанції правомірно дійшов до висновку про призначення голови ліквідаційної комісії Овсієнко А.В. ліквідатором.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 24.05.2017 року порушено провадження за апеляційною скаргою ПАТ "Європейський газовий банк" на постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017р. по справі № 908/433/17.

Розгляд апеляційної скарги відкладався з метою задоволення клопотання заявника апеляційної скарги на участь представника в судовому засіданні в режимі відеоконференції та витребування документів.

У зв'язку з перебуванням члена колегії-судді Малашкевича С.А. у відпустці, протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів сформовано судову колегією у складі: головуючий суддя Дучал Н.М., судді Москальова І.В., Склярук О.І.

Представник апелянта в судовому засіданні 24.07.2017р. в режимі відеоконференції підтримав доводи апеляційної скарги, просив скасувати постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017р. у справі № 908/433/17 та залишити заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Сучасні технології 2008 про порушення справи про банкрутство без розгляду.

На вимогу ухвали суду надійшли документи на підтвердження того, що попередньою назвою Товариства обмеженою відповідальністю Сучасні технології 2008 було Товариство з обмеженою відповідальністю Видавнича група Нова інформація .

Судове засідання, призначене на 07.08.2017р. в режимі відеоконференції, яка мала бути забезпечена Київським апеляційним адміністративним судом, відбулося у режимі технічної фіксації судового процесу, оскільки після встановлення відеозв'язку, відповідальна особа Київського апеляційного адміністративного суду повідомила, що представник Публічного акціонерного товариства Європейський газовий банк не дочекався початку судового засідання.

За таких обставин, враховуючи що доводи апелянта викладені в апеляційній скарзі, представник апелянта приймав участь у судовому засіданні 24.07.2017р. та виклав свою позицію стосовно оскаржуваної постанови, явка сторін не була визнана обов'язковою, тому, розгляд апеляційної скарги здійснено колегією суддів за наявними матеріалами у справі.

Ліквідатор, Овсієнко А.В. в судових засіданнях просила залишити постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017р. без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Згідно з положеннями ст.ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішень (постанов) місцевого господарського суду в повному обсязі.

У відповідності до п.п. 2, 3, 4 ч. 3 ст.129 Конституції України, основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом та судом, забезпечення доведеності вини, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом та змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами (ст. ст. 4-2, 4-3 ГПК України).

Вивчивши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги, заслухавши в судових засіданнях пояснення повноважних представників, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Донецьким апеляційним господарським судом встановлено наступне.

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань - Товариство з обмеженою відповідальністю Сучасні технології 2008 зареєстровано за адресою: м. Запоріжжя, 69006, вул. Леонова, 1-а, код ЄДРПОУ 33501217.

Протокол № 1/2015 Загальних зборів Учасників ТОВ Видавнича група Нова інформація від 27.10.2015р., Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, свідчать, що попереднім найменуванням Товариства обмеженою відповідальністю Сучасні технології 2008 було Товариство з обмеженою відповідальністю Видавнича група Нова інформація .

Відповідно до протоколу загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Сучасні технології 2008 №1-15 від 30.11.2015р., у зв'язку з незадовільним фінансовим станом, зборами вирішено припинити діяльність юридичної особи ТОВ Сучасні технології 2008 шляхом його ліквідації у загальному порядку, відповідно до чинного законодавства України, призначено голову ліквідаційної комісії - Овсієнко Аллу Вікторівну та затверджено порядок проведення ліквідаційної процедури, яким зокрема встановлений загальний строк проведення ліквідаційної процедури у два місяці з моменту публікації оголошення про припинення діяльності.

Повідомлення про рішення учасників ТОВ Сучасні технології 2008 про ліквідацію Товариства з відображенням визначеного строку для пред'явлення вимог кредиторів - до 10.02.2016, адреси ліквідаційної комісії та відомостей про ліквідатора оприлюднене в Бюлетені державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців №338 (33) 2015р.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, з 08.12.2015р. ТОВ Сучасні технології 2008 перебуває в стані припинення за рішенням засновників, про що внесено до реєстру відповідний запис. Строк для заявлення кредиторами вимог до ліквідаційної комісії Товариства встановлений до 10.02.2016р.

Про прийняття рішення про припинення господарської діяльності, створення ліквідаційної комісії, головою якої призначено Овсієнко А.В., Товариством з обмеженою відповідальністю Сучасні технології 2008 повідомлено та здійснені відповідні запити до ДПІ у Ленінському районі м. Запоріжжя ГУ ДФС у Запорізькій області, ДПІ в Шевченківському районі ГУ ДФС м. Києва, Правобережний міський центр зайнятості м.Запоріжжя, УПФУ в Ленінському районі м. Запоріжжя, ДАІ УМВС України в Запорізькій області, ВД ФСЗТВП, Державну інспекцію сільського господарства в Запорізькій області, ВД ФСЗ від НВВ та ПЗУ, м. Запоріжжя, Запорізьке обласне відділення фонду соціального захисту інвалідів, Держземагентство у Запорізькій області, ТУ Державної служби гірничого нагляду та промислової безпеки України в Запорізькій області, що підтверджено відповідними листами-повідомленнями з доказами про відправку (реєстр рекомендованих поштових відправлень від 11.12.2015 зі списком згрупованих відправлень №4624).

Також, головою ліквідаційної комісії були здійснені запити до Регіонального сервісного центру в Запорізькій області МВС України, Запорізького ОВ ФСС ТВП, Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у Запорізькій області, Державного реєстру цивільних повітряних суден України, Державної інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті, Головного управління архітектури та містобудування Запорізької міської ради та в наданих відповідях вищезазначеними органами було вказано про відсутність зареєстрованого за боржником відповідного майна, майнових прав, тощо. Крім того, до справи також надано Інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо суб'єкта ТОВ Сучасні технології 2008 , код ЄДРПОУ 33501217, яка свідчить про відсутність зареєстрованого за Товариством майна.

Судом першої інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджується, що як свідчать документи бухгалтерської звітності, а також згідно заявленим кредиторами претензій загальна сума кредиторської заборгованості, що не оспорюється боржником, складає 104 577 618,87 грн. Заборгованість боржника з податків та зборів відсутня. Заборгованість по заробітній платі перед працівниками підприємства відсутня. В ході ліквідаційної процедури була проведена інвентаризація активів боржника, за наслідками якої встановлено, що станом на 06.02.2017р. основні засоби, товарно-матеріальні цінності, готова продукція, оборотні активи та дебіторська заборгованість, за рахунок яких можливо провести розрахунки з кредиторами, відсутні. Залишок грошових коштів у касі боржника становить 29 000,00 грн.

Проміжний ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю Сучасні технології 2008 , складений станом на 06.02.2017р., свідчить про перевищення пасиву над активом (актив 29,0, пасив 104 577,6,0).

Відповідно до довідки ДПІ у Ленінському районі м. Запоріжжя ГУ ДФС у Запорізькій області №20016/10/23-00-29 від 18.12.2015р. ТОВ Сучасні технології 2008 мав відкриті рахунки: АТ Єврогазбанк - 2600730104309 - доллар США; АТ Банк Фінанси та кредит - 26049001088902 - українська гривня; АТ Єврогазбанк - 260043014309 - українська гривня; АТ Банк Фінанси та кредит - 26006001088901 - євро; Ф ЦРУ АТ Б Фінанси та кредит , м.Київ 26002346977001 - українська гривня; АТ Банк Фінанси та кредит - 26009110889980 - українська гривня; АТ Банк Фінанси та кредит - 26008110889840 - долар; Столична філія ПАТ КБ Приватбанк , м. Київ 26009056212664.

В матеріалах заяви містяться довідка АТ Банк Фінанси та Кредит №9-071350/5735 від 27.04.2016р. згідно з якою станом на 27.04.2016р. поточні рахунки ТОВ Сучасні технології 2008 закрито. Згідно довідки ПАТ КБ ПриватБанк №08.7.0.0.0/160607143110 від 07.06.2016р. рахунок 26009056212664 закритий 07.06.2016р. Відповідно до довідки АТ Єврогазбанк №б/н від 29.03.2017р. на рахунках Товариства (код ЄДРПОУ 33501217) №260043014309 - українська гривня, №2600730104309 доллар США станом на 29.03.2017р. залишок коштів відсутній, рахунки закриті.

Згідно довідок Запорізької ОДПІ №б/н від 16.03.2017р., ДПІ у Шевченківському районі ГУ ДФС у м. Києві № 535/9/26-59-17 від 17.03.2017р., у ТОВ Сучасні технології 2008 (33501217) заборгованість з податків, зборів, платежів не обліковується.

За інформацією ДПІ у Шевченківському районі ГУ ДФС у м. Києві № 519/9/26-59-08-01 від 16.03.2017р., станом на 13.03.2017р. наявна інформація про наявність відкритих рахунків ТОВ Сучасні технології 2008 (податковий номер 33501217), - рахунок №37513000095258 ( українська гривня) в Казначействі України МФО 899998.

Загальними зборами учасників ТОВ Сучасні технології 2008 від 06.02.2017р. прийняті рішення: про затвердження звіту голови ліквідаційної комісії Товариства, затвердження акту контрольної інвентаризації цінностей товариства від 06.02.2017р., про затвердження проміжного балансу Товариства станом на 06.02.2017р., додатку до проміжного балансу - Перелік кредиторів ТОВ Сучасні технології 2008 станом на 06.02.2017р.; про ліквідацію Товариства в порядку, встановленому Законом України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ; звернення голови ліквідаційної комісії до господарського суду Запорізької області із заявою про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Сучасні технології 2008".

На підставі ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" голова ліквідаційної комісії ТОВ Сучасні технології 2008 - Овсієнко А.В. звернулася до господарського суду Запорізької області із заявою, в якій просила порушити провадження у справі про банкрутство боржника, визнати боржника банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначити голову ліквідаційної комісії ТОВ Сучасні технології 2008 Овсієнко А.В.

Відповідно до ч. 2 ст. 4- 1 ГПК України , провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" .

Згідно з ч. ч. 1, 2 ст. 95 Закону про банкрутство , якщо вартості майна боржника-юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Особлива процедура, що передбачена ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

Згідно зі ст. 105 ЦК України (в редакції, чинній на момент прийняття загальними зборами учасників ТОВ "Сучасні технології 2008" рішення від 30.11.2015 року про припинення товариства шляхом ліквідації), учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію. Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, відповідно до цього Кодексу призначають комісію з припинення юридичної особи (комісію з реорганізації, ліквідаційну комісію), голову комісії або ліквідатора та встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється.

Відповідно до п. 1 ч. 1 та ч. 3 ст. 110 ЦК України , юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами. Якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа здійснює всі необхідні дії, встановлені законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом.

Згідно з ч. ч. 3, 4, 8 ст. 111 ЦК України передбачено, що під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи; ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб. Ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Отже, необхідними передумовами для звернення з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку статті 95 Закону про банкрутство є: прийняття рішення власником майна (або органом, уповноваженим управляти майном) боржника про звернення боржника до господарського суду зі заявою; проведення аналізу активів боржника шляхом здійснення інвентаризації та оцінки його майна, в тому числі грошових коштів на рахунках боржника, аналізу пасиву боржника шляхом повідомлення кредиторів про ліквідацію юридичної особи-боржника з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості. За результатами аналізу активу та пасиву боржника ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає проміжний ліквідаційний баланс, який додається до заяви боржника відповідно до ч. 3 ст. 11 Закону про банкрутство , звернення з якою до господарського суду є можливим по закінченню строку, передбаченого ст. 105 ЦК України .

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій ліквідаційної комісії (ліквідатора) під час досудової ліквідації боржника є підставою для звернення ліквідаційної комісії (ліквідатора) з заявою про порушення справи про банкрутство боржника в порядку ст. 95 Закону про банкрутство із наданням господарському суду доказів існування всіх необхідних передумов для порушення провадження у справі про банкрутство боржника, що ліквідується власником.

Згідно з ч.2 ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Розглянувши заяву про визнання банкрутом ТОВ "Сучасні технології 2008 , місцевий господарський суд дійшов висновку про дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи за рішенням власника, зокрема, положень статей 104 , 105 , 110 та 111 Цивільного кодексу України ; наявність кредиторської заборгованості та відсутність майнових активів для її задоволення, наявність ознак неплатоспроможності (перевищення пасиву над активом), тому визнав Боржника банкрутом та відкрив відносно нього ліквідаційну процедуру.

Судова колегія наголошує на неправомірності доводів Скаржника щодо безпідставності прийняття судом заяви про порушення у справі про банкрутство, наполягаючи, що у разі відсутності майна, достатнього для покриття судових витрат, господарський суд повинен був повернути заяву боржника про порушення провадження у справі про банкрутство у зв'язку з тим, що заява не відповідає вимогам, зазначеним у Законі. Судом встановлено, що залишок грошових коштів у касі боржника становить 29 000,00 грн., яких достатньо для оплати судового збору за подання заяви про порушення справи про банкрутство та витрат по сплаті судового збору, сплаченого кредиторами.

Порушення провадження у справі про банкрутство боржника, що ліквідується власником, здійснюється у підготовчому засіданні суду за результатами перевірки господарським судом дотримання заявником порядку ліквідації юридичної особи, відповідно до цивільного та господарського законодавства та вимог частини 4 ст.11 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом щодо наявності майна, достатнього для покриття судових витрат. Справу про банкрутство ТОВ Сучасні технології 2008 порушено ухвалою господарського суду Запорізької області від 30.03.2017р., яка є чинною та в установленому порядку не скасована.

Тому наведені зауваження скаржника не є підставою для скасування Постанови про визнання боржника банкрутом.

Посилання скаржника на те, що судом першої інстанції не було перевірено належним чином, чи дійсно відсутнє у боржника майно спростовується, окрім наведеного, Інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо суб'єкта ТОВ Сучасні технології 2008 , код ЄДРПОУ 33501217, яка свідчить про відсутність зареєстрованого за Товариством майна.

Окремо, колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає про безпідставність тверджень апелянта щодо можливого перебування грошових коштів на зазначених в апеляційній скарзі рахунках боржника, відкритих у банківських установах, з огляду на наявність в матеріалах справи довідок банківських установ про закриття цих рахунків.

Разом з тим, оскаржуваною постановою господарський суд першої інстанції призначив, згідно ч. 2 ст. 95 Закону про банкрутство , ліквідатором банкрута Овсієнко А.В., яка була головою ліквідаційної комісії Товариства.

При призначенні ліквідатором ТОВ Сучасні технології 2008 Овсієнко А.В. суд першої інстанції виходив з відсутності у боржника майна, немайнових прав, за рахунок реалізації яких можливо здійснити повну оплату послуг професійного арбітражного керуючого. Судом зазначено, що встановлення джерела оплати послуг ліквідатора за рахунок кредиторів в даному випадку буде несправедливим та необґрунтованим, оскільки справу про банкрутство було порушено не за їх ініціативою, а за заявою боржника, поданою на виконання встановленого Законом обов'язку, визначеного ч. 5 ст. 11 Закону Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом . Факт відсутності у боржника майна усуває необхідність у спеціальних знаннях в області банкрутства, зокрема стосовно виконання функцій з управління та розпорядженням майном банкрута, продажу майна у встановленому порядку тощо. Крім того, голова ліквідаційної комісії, яка виконувала повноваження ліквідатора у позасудовій процедурі банкрутства, є вже обізнаною у матеріально-фінансовому становищі боржника, що сприяє ефективності та раціональності у діях і під час проведення процедури ліквідації у судовій процедурі банкрутства. До того ж, Овсієнко А.В. здійснює на професійній основі діяльність арбітражного керуючого з 2010 року - на підставі ліцензії серії АВ 470373 від 19.04.2010р., нині здійснює таку діяльність на підставі свідоцтва Міністерства юстиції України №1714 від 31.07.2013р.

За таких викладених обставин, суд не знайшов підстав для визначення кандидатури ліквідатора з числа арбітражних керуючих за допомогою автоматизованої системи.

Судова колегія не погоджується з таким висновком господарського суду першої інстанції з огляду на наступне.

Порядок призначення та усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справі про банкрутство врегульований ст.114 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом , за якою кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Призначення ліквідатором у даній справі Овсієнко А.В., яка виконувала повноваження голови ліквідаційної комісії ТОВ "Сучасні технології 2008" в досудовому порядку, без вчинення у даній справі електронного запиту на автоматичне визначення кандидатури ліквідатора, здійснено судом передчасно та без дотримання приписів Закону, оскільки процедура призначення арбітражних керуючих у справах про банкрутство не має винятків щодо порядку відбору кандидатів у ліквідатори підприємств, що ліквідуються власниками, за особливостями провадження відповідно до ст. 95 Закону про банкрутство , та не звільняє суддю, якому передано на розгляд заяву про порушення справи про банкрутство боржника в порядку ст. 95 Закону про банкрутство , від обов'язку щодо вчинення електронного запиту на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого на призначення ліквідатором боржника, за наявності правових підстав для прийняття такої заяви до розгляду.

При цьому, враховуючи особливості провадження у справі про банкрутство за ст. 95 Закону про банкрутство , господарський суд не позбавлений можливості відхилити визначену автоматизованою системою відбору арбітражних керуючих кандидатуру арбітражного керуючого та призначити ліквідатором боржника, що ліквідується власником, особу, яка виконувала повноваження голови ліквідаційної комісії (ліквідатора) в досудовому порядку, виходячи з власної оцінки кандидатур та обставин справи.

Як зазначено Вищим господарським судом України в п. 36.7. Інформаційного листа від 28.03.2013р. № 01-06/606/2013 ліквідатором боржника, що ліквідується власником, може бути голова ліквідаційної комісії або арбітражний керуючий, який призначається в порядку, встановленому Законом для призначення розпорядника майна, тобто кандидатура арбітражного керуючого на призначення ліквідатором визначається судом за допомогою автоматизованої системи з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство (частина друга статті 95 Закону).

Призначення голови ліквідаційної комісії ліквідатором боржника, що ліквідується власником, здійснюється господарським судом у виняткових випадках (в залежності від конкретних обставин справи), оскільки голова ліквідаційної комісії (ліквідатор) підпадає під ознаки заінтересованої особи стосовно боржника і відповідно до частини шостої статті 95 Закону несе солідарну відповідальність за незадоволення вимог кредиторів.

Судова колегія зазначає, що законодавством про банкрутство не передбачено винятків щодо вчинення суддею, розглядаючи справу про банкрутство в порядку ст. 95 Закону про банкрутство , електронного запиту щодо автоматичного визначення кандидатури арбітражного керуючого на призначення ліквідатором підприємства-боржника.

При цьому, враховуючи особливості провадження у справі про банкрутство за ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" , господарський суд не позбавлений можливості відхилити визначену автоматизованою системою відбору арбітражних керуючих кандидатуру арбітражного керуючого та призначити ліквідатором боржника, що ліквідується власником, особу, яка виконувала повноваження голови ліквідаційної комісії в досудовому порядку, виходячи з власної оцінки кандидатур та обставин справи.

Отже, місцевий господарський суд, призначаючи ліквідатором у даній справі Овсієнко А.В., яка виконувала обов`язки ліквідатора ТОВ "Сучасні технології 2008 в досудовому порядку ліквідації, не дотримався приписів ст.114 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом щодо визначення кандидатури ліквідатора із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

За результатами апеляційного провадження, Донецьким апеляційним господарським судом встановлено неправильне застосування норм матеріального та процесуального права, що відповідно до ст. 104 Господарського процесуального кодексу України є підставою для скасування Постанови господарського суду Запорізької області від 06.04.2017р. у справі №908/433/17 в частині призначення ліквідатором ТОВ Сучасні технології 2008 голову ліквідаційної комісії Овсієнко Алли Вікторівни, з направленням в цій частині до господарського суду Запорізької області для вирішення питання про призначення ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ Сучасні технології 2008 .

В іншій частині Постанова господарського суду Запорізької області від 06.04.2017 року по справі №908/433/17 підлягає залишенню без змін.

Результати апеляційного провадження у справі №908/433/17 оголошені в судовому засіданні.

Керуючись ст.ст. 91 , 99 , 101 , 102 , 104 , 105, 106 Господарського процесуального кодексу України , Донецький апеляційний господарський суд , -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Європейський газовий банк на постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017р. у справі № 908/433/17 задовольнити частково. Постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017 року у справі №908/433/17 скасувати в частині призначення ліквідатором ТОВ Сучасні технології 2008 голову ліквідаційної комісії ТОВ Сучасні технології 2008 Овсієнко Аллу Вікторівну.

Справу передати до господарського суду Запорізької області для вирішення питання про призначення ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ Сучасні технології 2008 .

Голові ліквідаційної комісії ТОВ Сучасні технології 2008 Овсієнко Аллі Вікторівні виконувати повноваження ліквідатора ТОВ Сучасні технології 2008 до призначення господарським судом Запорізької області у встановленому законодавством порядку нового ліквідатора.

В іншій частині постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017 року по справі №908/433/17 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя Н.М. Дучал

Судді І.В.Москальова

О.І.Склярук

Надруковано 6 екз.:

1-апелянту

1-боржнику

1-ліквідатору

1-ДАГС

1-у справу

1-ГСЗО