Ухвала

від 21.08.2017 по справі 335/8041/17

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

Дата документу Справа № 335/8041/17

Апеляційний суд Запорізької області

Провадження №11-сс/778/902/17 Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Єдиний унікальний №335/8041/17Суддя-доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 серпня 2017 року м.Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Запорізької області у складі

головуючого ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участі секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

адвоката ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 на ухвалу слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м.Запоріжжя від 13 липня 2017 року про арешт майна,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м.Запоріжжя від 13 липня 2017 року задоволено клопотання прокурора та накладено арешт на грошові кошти, які знаходяться на банківському рахунку № НОМЕР_1 у ПАТ «ВТБ Банк» (МФО 321767), що належить ТОВ «Енерго - Сила» (код за ЄДРПОУ 36164207).

Заборонено ПАТ «ВТБ Банк» (МФО 321767) та ТОВ «Енерго - Сила» (код за ЄДРПОУ 36164207) проводити видаткові операції по перерахуванню і зняттю грошових коштів з банківського рахунку № НОМЕР_2 , за винятком операцій зі сплати податків, зборів, обов`язкових платежів, а також визначених контролюючим органом грошових зобов`язань.

В апеляційній скарзі адвокат ОСОБА_7 просив скасувати ухвалу слідчого судді, постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання прокурора про арешт майна посилаючись на те, що арешт видаткової частини розрахункового рахунку ТОВ «Енерго-Сила» позбавляє його можливості використовувати кошти Товариства з метою здійснення фінансово-господарської діяльності, виконання договірних зобов`язань, та як наслідок позбавляє Товариство сплачувати податки, погашати платежі та виплачувати заробітну плату працівникам.

Застосування до юридичних осіб заходів кримінально-правового характеру у межах кримінального провадження за ст. 212 КК не передбачено.

Ні прокуратурою Запорізької області, яка здійснюється процесуальне керівництво у кримінальному провадженні, ні СУ ФР ГУ ДФС у Запорізькій області, яка здійснює досудове розслідування у кримінальному провадженні, не було встановлено у визначений чинним законодавством України спосіб порушення своєчасності, достовірності, та повноти нарахування ТОВ «Енерго-Сила» податку на прибуток, не було ініційовано проведення експертного дослідження з цього питання, висновок аналітичного дослідження УБВДОЗІІІ ГУ ДФС у Запорізькій області № №74/08-01-16-00-08/36164207 від 28.12.16 року є лише припущенням посадових осіб ГУ ДФС у Запорізькій області, і саме структурний підрозділ саме цього органу проводить досудове розслідування у кримінальному провадженні №32017080000000002.

Крім того зазначив, що ТОВ «Енерго-Сила» та його представник не були присутніми у судовому засіданні при розгляді клопотання прокурора про накладення арешту на майно, копію ухвали він отримав лише 07.08.2017 року, а тому строк на подачу апеляційної скарги не пропущений.

Під час апеляційного розгляду адвокат ОСОБА_7 наполягав на задоволенні апеляційної скарги з підстав, наведених в ній. Прокурор проти задоволення скарги заперечила, вважаючи вказану ухвалу законною і обґрунтованою, а тому підстав для задоволення скарги немає.

Апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Задовольняючи клопотання прокурора про накладення арешту на рахунки підприємства, слідчий суддя виходив з того, що до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32017080000000002 від 05.01.2017 року внесені відомості за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 212 КК.

Прокуратурою Запорізької області здійснюється процесуальне керівництво в даному кримінальному провадженні за фактом умисного ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «Енерго - Сила» (код за ЄДРПОУ 36164207), які у період 2015 та 2016 років, шляхом заниження об`єкту оподаткування, а саме заниження доходу від продажу полістиролу раніше імпортованого з Російської Федерації та придбаного у підконтрольного їм ТОВ «Альфаполімер Україна» (код за ЄДРПОУ 39443945), ухилились від сплати податку на прибуток на суму 3,6 млн. грн., що є особливо великим розміром.

В ході досудового розслідування встановлено, що службові особи ТОВ «Енерго - Сила» (код за ЄДРПОУ 36164207), у період 2015 та 2016 року, з метою заниження об`єкту оподаткування при проведенні операцій з реалізації полістиролу, який імпортовано з Росії та придбано у підконтрольного підприємства ТОВ «Альфаполімер Україна» (код за ЄДРПОУ 39443945) на загальну суму 158,9 млн. грн., використовуючи для розрахунків з покупцями карткові рахунки фізичних осіб ОСОБА_8 і ОСОБА_9 . Здійснюють продаж товару за готівкові кошти, без відображення у податковій звітності повної суми отриманих доходів, що враховуються при визначенні об`єкта оподаткування, та таким чином ухилились від сплати податку на прибуток на суму більш ніж 3,6 млн. грн., що є особливо великим розміром.

Сума нанесеної шкоди державі підтверджена висновками аналітичного дослідження УБВДОЗШ ГУ ДФС у Запорізькій області № №74/08-01-16-00-08/36164207 від 28.12.16, якими, зокрема, встановлено наступне.

Підприємство ТОВ «Енерго - Сила» (код ЄДРПОУ 36164207) зареєстровано Департаментом реєстраційних послуг Запорізької міської ради від 08.10.2008 №7465. На даний час знаходиться на податковому обліку в ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області. Стан - платник податку за основним місцем обліку. Вид діяльності - неспеціалізована оптова торгівля. Статутний капітал - 24 000 000 грн.

Директор, головний бухгалтер та засновник (бенефіціарний власник) - ОСОБА_8 (іпн. НОМЕР_3 ). Юридична адреса:, м.Запоріжжя, вул. Заводська, буд.5. Платник ПДВ: код реєстру 361642008272, номер свідоцтва ПДВ 200277190 від 27.10.2008.

Крім того, ТОВ «Енерго - Сила» здійснює придбання полістиролу на території України у ТОВ «Альфаполімер Україна» (код за ЄДРПОУ 39443945).

ТОВ «Альфаполімер Україна» (код за ЄДРПОУ 39443945) зареєстроване 16.10.2014 Головним територіальним управлінням юстиції у м.Києві. Знаходиться на податковому обліку в ДПІ у Шевченківському р-ні ГУ ДФС у м. Києві з 17.10.2014. Зареєстрований статутний капітал 24 млн. грн. Податкова адреса: 01032, м.Київ, б-р Тараса Шевченка, буд. 38/40-А. Директор та головний бухгалтер - ОСОБА_9 (іпн. НОМЕР_4 ), засновник - ОСОБА_10 (іпн. НОМЕР_5 , м. Запоріжжя). Основний вид діяльності - неспеціалізована оптова торгівля. Відкрито банківські рахунки в AT "УкрСиббанк", ЗРУ ПАТ КБ «Приватбанк» м. Запоріжжя, ЗФ AT Ощадбанк м. Запоріжжя, ПАТ "ВТБ Банк".

Також встановлено, що існує ймовірність продажу полістиролу імпортного походження за готівкові кошти без відповідного відображення отриманих доходів у податковій звітності, при цьому сума таких доходів за 2015-2016 роки складає понад 20 млн. грн.

Крім того встановлено, що значна частина коштів за реалізований полістирол отримується від покупців не на розрахункові рахунки підприємств ТОВ «Енерго - Сила» та ТОВ «Альфаполімер Україна», а на банківський картковий рахунок № НОМЕР_6 відкритий на ім`я ОСОБА_8 , іпн. НОМЕР_3 у ПАТ КБ «Приватбанк» (МФО 305299).

Грошові кошти, що знаходяться на банківському рахунку № НОМЕР_7 у AT «ОТП Банк» (МФО 300528) і належить ТОВ «Енерго - Сила» (код за ЄДРПОУ 36164207), можуть бути є предметом його протиправної діяльності щодо ухилення від сплати податків шляхом приховування реальних об`ємів продажів, без відображення у податковій звітності повної суми отриманих доходів, що враховуються при визначенні об`єкта оподаткування.

Судова колегія частково погоджується із висновками слідчого судді, оскільки з наданих суду матеріалів кримінального провадження вбачається, що дійсно зазначені кошти в розмірі 3,6 млн грн. могли бути одержані внаслідок вчинення злочину передбаченого ч.3 ст.212 КК і могли бути предметом даного злочину. А тому з огляду на положення ст.ст.96-1, 96-2 КК щодо таких грошових коштів може бути застосована спеціальна конфіскація.

Відповідно доп.2 ч.2 та ч.4 ст.170 КПК у випадку накладення арешту майна з метою забезпечення спеціальної конфіскації арешт може накладатись на майно підозрюваного, обвинуваченого, засудженого або третьої особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно підлягатиме спеціальній конфіскації у випадках, передбачених КК України.

Таким чином, є неспроможними заперечення захисника про незаконність накладення арешту на грошові кошти підприємства ТОВ «Енерго-сила», яка є третьою особою, щодо якої не застосовувались заходи кримінально-правового характеру в порядку Розділу ХIV-1 КПК.

Крім того, відповідно до вимог ст.98 КПК речовими доказами крім іншого також є гроші, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Таким чином, заперечення адвоката про те, що грошові кошти, на які накладено арешт оскаржуваною ухвалою не можуть бути речовими доказами у справі, є безпідставними.

Разом з тим, судова колегія погоджується із доводами адвоката про те, що застосовані слідчим суддею заходи є невиправдано обтяжливими, оскільки з матеріалів провадження вбачається підозра в ухиленні від сплати податків лише на суму 3,6 млн грн. Проте арешт фактично накладено на всі грошові кошти підприємства, що може потягнути за собою повне припинення його діяльності через неможливість проведення розрахунків з контрагентами в розмірі, що перевищують зазначену суму. В зв`язку з чим, судова колегія вважає за необхідне судове рішення в цій частині змінити.

Крім того, судова колегія також зважає на те, що одночасно слідчим суддею 13.07.2017 року було накладено арешт ще й на інші рахунки підприємства і двох фізичних осіб в даному кримінальному провадженні

№ 26009455030242 у AT «ОТП Банк» (МФО 300528),

№ НОМЕР_8 в AT «УкрСибБанк» (МФО 351005),

банківські карткові рахунки

№ НОМЕР_6 відкритому на ім`я ОСОБА_8 , іпн. НОМЕР_3 у ПАТ КБ «Приватбанк» (МФО 305299).

№ НОМЕР_9 відкритий на ім`я ОСОБА_9 , іпн. НОМЕР_4 у ПАТ КБ «Приватбанк» (МФО 305299)

Арешт на них накладався з одних і тих же підстав і з одного й того ж приводу. У зв`язку з чим судова колегія вважає за необхідне прийняти рішення, відповідно до якого сумарний арешт грошових коштів на вказаних рахунках не повинен перевищувати 3,6 млн грн..

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.407, 418, 419, 422 КПК, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м.Запоріжжя від 13 липня 2017 року про арешт майна цій справі змінити.

Визначити розмір грошових коштів, що знаходяться на банківському рахунку № НОМЕР_2 у ПАТ «ВТБ Банк» (МФО 321767), на які накладено арешт, в сумі, що не перевищує 3600000 (три мільйони шістсот тисяч) гривень і складаються із сукупності грошових коштів, на які накладено арешт іншими увалами слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м.Запоріжжя від 13 липня 2017 року про арешт грошових коштів на банківських рахунках ТОВ «Енерго - Сила» (код за ЄДРПОУ 36164207)

№ НОМЕР_7 у AT «ОТП Банк» (МФО 300528),

№ НОМЕР_8 в AT «УкрСибБанк» (МФО 351005),

та на банківських карткових рахунках

№ НОМЕР_6 відкритому на ім`я ОСОБА_8 , іпн. НОМЕР_3 у ПАТ КБ «Приватбанк» (МФО 305299).

№ НОМЕР_9 відкритий на ім`я ОСОБА_9 , іпн. НОМЕР_4 у ПАТ КБ «Приватбанк» (МФО 305299)

Заборону ПАТ «ВТБ Банк» (МФО 321767) та ТОВ «Енерго - Сила» (код за ЄДРПОУ 36164207) проводити видаткові операції по перерахуванню і зняттю грошових коштів з банківського рахунку № НОМЕР_2 , за винятком операцій зі сплати податків, зборів, обов`язкових платежів, а також визначених контролюючим органом грошових зобов`язань, визначити в межах 3600000 (трьох мільйонів шестисот тисяч) гривень обрахованих у вищезазначений спосіб.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий суддяСуддяСуддяОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4