Рішення

від 26.11.2009 по справі к30/154-09

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТ І

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

26.11.09р. Справа № К30/154-09

За позовом: ОСОБА _1, м. Дніпропетровськ

до товариства з обмеже ною відповідальністю "Фантаз ія", м. Дніпропетровськ

Третя особа-1, яка не заяв ляє самостійних вимог на пре дмет спору на стороні відпов ідача: ОСОБА_2, м. Дніпропет ровськ

Третя особа-2, яка не заяв ляє самостійних вимог на пре дмет спору на стороні відпов ідача: ОСОБА_3 (49000, АДРЕСА _1)

Третя особа-3, яка не заяв ляє самостійних вимог на пре дмет спору на стороні відпов ідача: ОСОБА_4 (49000, м. Дніпроп етровськ, вул. Холодильна, 29)

Третя особа-4, яка не заяв ляє самостійних вимог на пре дмет спору на стороні відпов ідача: ОСОБА_5 (АДРЕСА_3 )

Третя особа-5, яка не заяв ляє самостійних вимог на пре дмет спору на стороні відпов ідача: ОСОБА_6 (АДРЕСА_4 )

Третя особа-6, яка не заяв ляє самостійних вимог на пре дмет спору на стороні відпов ідача: ОСОБА_7 (АДРЕСА_5 )

Третя особа-7, яка не заяв ляє самостійних вимог на пре дмет спору на стороні відпов ідача: ОСОБА_8 (АДРЕСА_6 )

Третя особа-8, яка не заяв ляє самостійних вимог на пре дмет спору на стороні відпов ідача: ОСОБА_9 (АДРЕСА_7 );

Третя особа-9, яка не заяв ляє самостійних вимог на пре дмет спору на стороні відпов ідача: ОСОБА_10 (АДРЕСА_8 )

Третя особа-10, яка не зая вляє самостійних вимог на пр едмет спору на стороні відпо відача: ОСОБА_11 (АДРЕСА_9 )

Третя особа-11, яка не зая вляє самостійних вимог на пр едмет спору на стороні відпо відача: ОСОБА_12 (АДРЕСА_10 )

Третя особа-12, яка не зая вляє самостійних вимог на пр едмет спору на стороні відпо відача: ОСОБА_13 (49000, АДРЕСА _2).

про визнання недійсни м рішення загальних зборів у часників від 21.05.2009 року та від 07.0 8.2009 року

Суддя: Євстигнеєва Н.М.

Секретар судового засідан ня: Ворошило О.М.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_1 , паспорт серії НОМЕР_1, в иданий Індустріальним РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетров ській області 08.11.2002 року; ОСОБ А_14, довіреність від 08.10.2007 року № 10419, представник

Від відповідача: ОСОБ А_15, протокол № 7 від 21.05.2009 року, д иректор

Від третіх осіб: ОСОБА _2, паспорт; ОСОБА_16, довір еність від 05.03.2009 року № 969, предст авник; ОСОБА_11, паспорт сер ія НОМЕР_2, виданий АНД РВ Д МУ УМВС України в Дніпропетр овській області 27.10.1997 року; ОС ОБА_17, паспорт серія НОМЕР _3, виданий Бабушкінським РВ ДМУ УМВС України в Дніпропет ровській області 08.08.2001 року; О СОБА_9, паспорт серія НОМЕ Р_4, виданий Ленінським РВ Д МУ УМВС України в Дніпропетр овській області 16.11.1998 року; ОС ОБА_12, паспорт серія НОМЕР _5, виданий Індустрільним РВ ДМУ УМВС України в Дніпропет ровській області 31.08.2004 року

Треті особи: ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА _6, ОСОБА_7, ОСОБА_10, О СОБА_13 - в судове засідання н е з'явилися

СУТЬ СПОРУ:

ОСОБА_1 звернулася до гос подарського суду із позовом та з урахуванням заяви про ут очнення позовних вимог проси ть:

- визнати рішення зага льних зборів учасників товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Фантазія" від 21.05.2009 року та від 07.08.2009 року недійсними;

- судові витрати покла сти на відповідача;

- з метою забезпечення позовних вимог заборонити У правлінню з питань державної реєстрації юридичних осіб т а фізичних осіб - підприємців вчиняти будь-які реєстрацій ні дії шляхом внесення відпо відних записів в Єдиний держ авний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб - підприємці в, будь-які зміни в установчі д окументи товариства з обмеже ною відповідальністю "Фантаз ія".

Позовні вимоги обґрунтова ні посиланням на недотриманн я відповідачем норм діючого законодавства України при ск ликанні та проведенні загал ьних зборів від 21.05.2009 року, а так ож безпідставним та необґрун тованим виключенням позивач а зі складу учасників відпов ідача згідно рішення загальн их зборів учасників товарист ва від 07.08.2009 року, що суперечить приписам ст. 64 Закону України "Про господарські товариств а".

Відповідач проти задоволе ння позову заперечує, вважає , що при прийнятті спірного рі шення від 21.05.2009 року був кворум - більш ніж 60% голосів, що є нео бхідним для прийняття рішень з питань порядку денного. Сто совно рішення загальних збор ів учасників від 07.08.2009 року зазн ачає, що рішення про виключен ня позивача зі складу учасни ків товариства відповідає ви могам ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", ос кільки позивач своїми діями перешкоджає досягненню ціле й товариства: як учасник това риства не з'являється на зага льні збори, а потім оскаржує р ішення цих зборів, тобто пере шкоджає товариству нормальн о функціонувати, що порушує с т. 11 Закону України "Про господ арські товариства".

Третя особа-1 проти задоволе ння позову заперечує, зазнач ає, що загальні збори, які відб улися 21.05.2009 року є правомочними , оскільки частка позивача у с татутному капіталі товарист ва складає 28,41%, а не 51%, як наполяг ає позивач.

Треті особи 2-12, які залучені до участі у справі ухвалою го сподарського суду від 26.10.2009 рок у, проти задоволення позову з аперечують.

05.11.2009 року від представника п озивача надійшла заява про в життя заходів до забезпеченн я позову шляхом:

- заборони Управлінню з пита нь державної реєстрації юрид ичних осіб та фізичних осіб - п ідприємців вчиняти будь-які реєстраційні дії шляхом внес ення відповідних записів в Є диний державний реєстр юриди чних осіб та фізичних осіб - пі дприємців, будь-які зміни в ус тановчі документи товариств а з обмеженою відповідальніс тю "Фантазія" за підписом будь -яких осіб крім ОСОБА_1;

- заборонити Управлінню з пи тань державної реєстрації юр идичних осіб та фізичних осі б - підприємців вчиняти будь-я кі реєстраційні дії шляхом в несення відповідних записів в Єдиний державний реєстр юр идичних осіб та фізичних осі б - підприємців, будь-які зміни в установчі документи товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Фантазія", якщо заяви, реєстраційні картки або інші документи про внесення таки х змін подаються державному реєстратору від імені товари ства, учасниками товариства, іншими уповноваженими особа ми за підписом від будь-яких о сіб, крім ОСОБА_1

Клопотання про застосуван ня засобів технічної фіксаці ї при розгляді справи предст авниками сторін та третіх ос іб не заявлялось.

В судовому засіданні 26.11.2009 ро ку за згодою представників с торін та третіх осіб оголоше ні вступна та резолютивна ча стини рішення.

Дослідивши матеріали спра ви, заслухавши доводи предст авників сторін та третіх осі б, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

01.08.1996 року товариством поку пців ДКППОН № 65 "Фантазія" було проведено загальні збори, на яких було прийнято рішення п ро створення на підставі при ватизованого майна ДКППОН № 65 "Фантазія" - товариства з обм еженою відповідальністю "Фан тазія", а також затверджено ст атут та установчий договір т овариства з обмеженою відпов ідальністю "Фантазія", призна чено на посаду директора тов ариства ОСОБА_1 та доручен о їй провести державну реєст рацію TOB "Фантазія".

Товариство з обмеженою від повідальністю "Фантазія" ств орено на умовах угоди громад ян України, колишніх членів т овариства покупців які прийм али участь у викупі державно го майна державного комуналь ного підприємства побутовог о обслуговування населення № 65 "Фантазія" згідно договору к упівлі-продажу від 05.04.1996 року № 272/В, укладеного з представниц твом Фонду державного майна України в м. Дніпропетровськ у (п.1.1 затвердженого Статуту Т овариства від 1996 року).

Згідно розпорядження Дніп ропетровської міської ради н ародних депутатів № 923-р від 01.11.1 996 року "Про державну реєстрац ію та перереєстрацію суб'єкт ів підприємницької діяльнос ті" товариство з обмеженою ві дповідальністю "Фантазія" бу ло перереєстроване.

Відповідно до п.2 Установчог о договору товариства учасни ками товариства є, в тому числ і, позивач, ОСОБА_1.

Пунктом 6 Установчого догов ору уставний фонд розподілен о в такому порядку:

ОСОБА_1 має 51% статутного фо нду, що становить 5491 грн.,

ОСОБА_6З - 430,72грн., що склада є 4% статутного фонду;

ОСОБА_2 - 463,01 грн., що складає 4, 3% статутного фонду;

ОСОБА_11 - 463,01 грн., що складає 4 ,3% статутного фонду;

ОСОБА_8 - 463,01 грн., що складає 4, 3% статутного фонду;

ОСОБА_18 - 236,89грн., що складає 2,2 статутного фонду;

ОСОБА_19 - 463,01 грн., що складає 4 ,3% статутного фонду;

ОСОБА_20 - 463,01 грн., що складає 4 ,3% статутного фонду;

ОСОБА_7 - 430,72грн., що складає 4% статутного фонду;

ОСОБА_9 - 463,01 грн., що складає 4, 3% статутного фонду;

ОСОБА_5 - 236,89грн., що складає 2,2 статутного фонду;

ОСОБА_21 - 463,01 грн., що складає 4 ,3% статутного фонду;

ОСОБА_4 - 430,72грн., що складає 4% статутного фонду;

ОСОБА_3 - 463,01 грн., що складає 4, 3% статутного фонду.

Як вбачається, зазначений у становчий договір посвідчен о 01.08.1996 року державним нотаріус ом Шостої Дніпропетровської державної нотаріальної конт ори Якубою О.А.

31.03.2003 року відбулися загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальніст ю "Фантазія" з порядком денним : про внесення змін і доповнен ь до Статуту і Установчого до говору ТОВ "Фантазія" та реєст рацію цих змін і доповнень.

В преамбулі цього рішення в изначені частки кожного з уч асників товариства, які прий мали участь у загальних збор ах Товариства 31.03.2003 року наступ ним чином: ОСОБА_1 - 32,09%; ОС ОБА_6З - 6,3%; ОСОБА_2 - 7,24%; О СОБА_11 - 7,24%; ОСОБА_8 - 7,24%; ОСО БА_23 - 7,24%; ОСОБА_7 - 6,3%; ОСОБ А_9 - 7,24%; ОСОБА_5 - 4,64%; ОСОБА _10 - 7,24%; ОСОБА_4 - 4,64%; ОСОБА_3 - 2,59%, що відповідає 100% голосів .

05.06.2003 року приватним нотаріус ом Дніпропетровського міськ ого нотаріального округу О СОБА_24 (за реєстром №506) були п освідчені зміни №1 до установ чого договору ТОВ "Фантазія", з окрема до п.6 цього договору, з гідно з якими уставний фонд п ідприємства розподілявся на ступним чином:

ОСОБА_1 - 3455,29грн., що складає 32,09%;

ОСОБА_6З - 678,29грн., що склада є 6,3% статутного фонду;

ОСОБА_2 - 779,51грн., що складає 7,24% статутного фонду;

ОСОБА_11 - 779,51грн., що складає 7, 24% статутного фонду;

ОСОБА_8 - 779,51грн., що складає 7,2 4% статутного фонду;

ОСОБА_23 - 779,51грн., що складає 7, 24% статутного фонду;

ОСОБА_7 - 678,29грн., що складає 6,3% статутного фонду;

ОСОБА_9 - 779,51грн., що складає 7,2 4% статутного фонду;

ОСОБА_5 - 500 грн., що складає 4,64% статутного фонду;

ОСОБА_10 - 779,51грн., що складає 7, 24% статутного фонду;

ОСОБА_4 - 500 грн., що складає 4,64% статутного фонду;

ОСОБА_3 - 278,84грн., що складає 2,59% статутного фонду.

Належних доказів з урахува нням приписів ст.ст. 33,34 ГПК Укр аїни, що станом на 21.05.2009 року час тки кожного з учасників това риства були розподілені інак ше, сторонами не надано.

Таким чином, рішенням загал ьних зборів учасників від 31.03.20 03 року проведено перерозподі л часток учасників товариств а. Протокол загальних зборів учасників товариства від 31.03.20 03 року (а.с.98, т.І) не підписаний г оловою зборів ОСОБА_1, під писаний лише секретарем Рого жиною Л.Г. Між тим, зазначене р ішення загальних зборів учас ників товариства не було оск аржене ОСОБА_1 у встановле ному порядку. На підставі цьо го рішення затверджені зміни №1 до установчих документів, я кі підписані засновниками (у часниками) товариства, підпи си учасників товариства, в то му числі ОСОБА_1, посвідче ні нотаріально.

Пунктом 2 частини 4 ст. 145 Цивіл ьного кодексу України закріп лено, що до виключної компете нції загальних зборів учасни ків товариства з обмеженою в ідповідальністю належить, зо крема , внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного кап італу .

Зміни до установчих докуме нтів юридичної особи набираю ть чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації , а у випадках, встановлених за коном, - з моменту повідомленн я органу, що здійснює державн у реєстрацію, про такі зміни. Ю ридичні особи та їх учасники не мають права посилатися на відсутність державної реєст рації таких змін у відносина х із третіми особами, які діял и з урахуванням цих змін (част ина 5 ст. 89 Цивільного кодексу У країни).

Відповідно до ч. 5 ст. 89 ЦК Укра їни зміни до установчих доку ментів юридичної особи набир ають чинності з дня їх держав ної реєстрації тільки для тр етіх осіб. Зміни до установчи х документів, які прийняті та затверджені загальними збор ами учасників, є обов' язков ими для учасників товариства та самого товариства.

Таким чином, положення стат уту товариства з урахуванням змін №1, затверджених протоко лом загальних зборів учасник ів товариства 31.03.2003 р. є чинними та обов' язковими до викона ння як для самого підприємст ва - ТОВ "Фантазія" так і для й ого учасників.

Частинами 1 та 2 ст. 89 Господар ського кодексу України перед бачено, що управління діяльн істю господарського товарис тва здійснюють його органи т а посадові особи, склад і поря док обрання (призначення) яки х визначається залежно від в иду товариства, а у визначени х законом випадках - учасники товариства. Посадовими особ ами товариства визнаються го лова та члени виконавчого ор гану, голова ревізійної комі сії (ревізор), а у разі створен ня ради товариства (спостере жної ради) - голова і члени ціє ї ради. Обмеження щодо поєдна ння однією особою зазначених посад встановлюються законо м.

Органи управління Товарис твом визначені розділом 9 Ста туту Товариства з обмеженою відповідальністю "Фантазія".

Згідно п.9.1 Статуту товарист ва (з урахуванням змін від 31.03.2003 року) до органів управління Т овариством відносяться:

- загальні збори учасн иків товариства;

- директор;

До виключної компетенції з агальних зборів Товариства в ідноситься, в тому числі приз начення та відкликання дирек тора та членів ревізійної ко місії товариства (підпункт "в " п. 9.3 Статуту), виключення учас ника із товариства (підпункт "л" пункту 9.3 Статуту).

Рішення загальних зборів з питань, зазначених в підпунк тах "а", "б", "л" пункту 9.3 Статуту (в редакції станом на 1996 рік) прий маються одноголосно. Рішення загальних зборів з інших пит ань приймаються простою біль шістю голосів учасників, які приймають участь в загальни х зборах (п.9.7 Статуту). Згідно з мін №1 до статуту товариства, п освідчених приватним нотарі усом Дніпропетровського міс ького нотаріального округу Жуковою Ю.В., пункт 9.7 статут у викладено в наступній реда кції: "рішення загальних збор ів учасників товариства з пи тань, зазначених в підпункта х "а", "б", "л" пункту 9.3 Статуту вваж ається прийнятим, якщо за ньо го проголосують більш ніж 50% з агальної кількості голосів у часників товариства.

Кожний учасник має при голо суванні число голосів пропор ційне його долі в статутному фонді.

У травні 2009 року позивач, ОС ОБА_1, отримала повідомленн я за підписом членів дирекці ї (засновників) Товариства ОСОБА_7, ОСОБА_11 про склик ання 21.05.2009 року загальних зборі в засновників товариства з п орядком денним:

прийняття Статуту ТОВ "Фант азія" в новій редакції , т а інші питання, пов' язані з д іяльністю товариства (а.с.13, т.1) .

21 травня 2009 року провед ені загальні збори учасників Товариства з обмеженою відп овідальністю "Фантазія", про щ о свідчить протокол №7 від 21.05.2009 року загальних зборів учасн иків Товариства з обмеженою відповідальністю "Фантазія" з порядком денним:

- вибори голови та секретаря зборів;

- обговорення постанови Дні пропетровського апеляційно го господарського суду від 22.0 4.2009 року;

- відкликання директора тов ариства і призначення нового директора.

Загальними зборами учасни ків Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Фантазія" п рийняті рішення:

- обрати головою зборі в ОСОБА_11, а секретарем збо рів - ОСОБА_9 (перше питан ня порядку денного);

- призначити позачерг ові загальні збори товариств а на яких визначити частки ко жного із учасників відповідн о до розміру реального внеск у кожного до статутного фонд у Товариства та підняти пита ння про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників товарис тва (друге питання порядку де нного);

- відізвати та звільн ити ОСОБА_1 з посади дирек тора Товариства, призначити на посаду директора товарист ва ОСОБА_15 (третє питання п орядку денного).

Обґрунтовуючи позовні вим оги щодо визнання недійсним рішення загальних зборів уча сників товариства від 21.05.2009 рок у позивач посилається на від сутність кворуму при прийнят ті цього рішення, а також прий няття загальними зборами ріш ень з питань, не включених до п орядку денного.

Згідно ч.4 статті 58 Закону Укр аїни "Про господарські товар иства" учасники мають кількі сть голосів, пропорційну роз міру їх часток у статутному (с кладеному) капіталі.

На загальних зборах 21.05.2009 рок у були присутні дев' ять осі б (учасників товариства), зокр ема: ОСОБА_7 (6,3%); ОСОБА_10 (7, 24%); ОСОБА_11 (7,24%); ОСОБА_25; О СОБА_2 (7,24%); ОСОБА_9 (7,24%); ОСО БА_8 (7,24%); ОСОБА_4.(4,64%); ОСОБА _5 (4,64%).

Позивач, ОСОБА_1, отримал а повідомлення про проведенн я загальних зборів учасників товариства, однак не приймал а участі в загальних зборах у зв' язку з хворобою (листок н епрацездатності за період з 18.05.2009 року по 27.05.2009 року).

ОСОБА_25, яка приймала учас ть у загальних зборах учасни ків товариства 21.05.2009 року не бул а учасником цього товариства станом на 21.05.2009 року, що підтвер джується змінами №1 до устано вчого договору, затвердженим и рішенням загальних зборів учасників товариства 31.03.2009 рок у та копією нотаріально посв ідченої заяви ОСОБА_12 від 08.01.2002 року про вихід зі складу у часників товариства та перед ачу своєї частки у статутном у капіталі ОСОБА_1, яка зна ходиться в матеріалах справи .

Частки кожного з учасників товариства, які були присутн і на загальних зборах в прото колі загальних зборів від 21.05.20 09 року не зазначені.

Між тим, виходячи із розміру часток учасників Товариства , визначених станом на 31.03.2003 рок у (зміни №1 до установчих докум ентів, посвідчені приватним нотаріусом Дніпропетровськ ого міського нотаріального о кругу Жуковою Ю.В.), загаль ний розмір часток присутніх на зборах 21.05.2009 року учасників т овариства становить 51,78%.

Відповідно до п.9.6 Статуту то вариства Загальні збори є пр авомочними, якщо в них прийма ють участь учасники, що в суку пності мають більше 60% голосів .

Таким чином, загальні збори учасників товариства від 21.05.20 09 року не є правомочними у зв' язку з відсутністю кворуму. З протоколу загальних зборів від 21.05.2009 р. вбачається про прис утність на загальних зборах учасників, частка у статутно му капіталі яких становить у сукупності 51,78 %, що не узгоджує ться з п. 9.6. Статуту (до цього пу нкту статуту зміни не вносил ись), відповідно до якого зага льні збори правомочні, якщо в них приймають участь учасни ки, що у сукупності володіють більш ніж 60 % голосів та ст. 60 Зак ону України "Про господарськ і товариства" (зі змінами та до повненнями), за приписами яко ї загальні збори учасників в важаються повноважними, якщо на них присутні учасники (пре дставники учасників), що воло діють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

В п.18 постанови Пленуму Верх овного Суду України №13 від 24.10.200 8 року "Про практику розгляду с удами корпоративних спорів" зазначено, що безумовною під ставою для визнання недійсни ми рішень загальних зборів у зв' язку з прямою вказівкою закону є прийняття загальни ми зборами рішення за відсут ності кворуму для проведення загальних зборів чи прийнят тя рішення.

За викладених обставин вим ога позивача про визнання не дійсним рішення загальних зб орів від 21.05.2009 року є правомірно ю.

Що стосується посилань поз ивача на прийняття загальним и зборами рішень з питань не в ключених до порядку денного, то це не суперечить приписам ч.5 ст. 61 Закону України "Про гос подарські товариства", відпо відно до якої з питань, не вклю чених до порядку денного, ріш ення можуть прийматися тільк и за згодою всіх учасників, пр исутніх на зборах.

Суд відхиляє посилання тре тьої особи-1, ОСОБА_2, на ті о бставини, що частка ОСОБА_1 у статутному капіталі товар иства у розмірі 28,41% визначена р ішенням господарського суду Дніпропетровської області в ід 07.08.2007 року, оскільки при розг ляді справи №16/122-07 за позовом ОСОБА_11 до ОСОБА_1 та ТОВ "Фантазія" про визнання статт і 6 установчого договору від 01 .08.1996 року недійсним господарсь ким судом Дніпропетровської області встановлено, що ОС ОБА_1 внесено до статутного фонду товариства до державн ої реєстрації 255 882 000 крб., що стан овить 2 558,82грн. та приватизацій ний майновий сертифікат варт істю 500,00грн. Розмір частки з ур ахуванням внесеної суми ОС ОБА_1 господарським судом н е встановлювався.

Згідно ст. 144 ЦК України стату тний капітал товариства скла дається з вартості вкладів й ого учасників (ч.1).

Згідно ст. 52 Закону України "П ро господарські товариства" (в редакції за станом на 23.12.1997 ро ку) до моменту реєстрації тов ариства з обмеженою відповід альністю кожен з учасників з обов'язаний внести не менше 30 відсотків вказаного в устано вчих документах вкладу, що пі дтверджується документами, в иданими банківською установ ою.

Учасник зобов'язаний повні стю внести свій вклад не пізн іше року після реєстрації то вариства. У разі невиконання цього зобов'язання у визначе ний строк учасник, якщо інше н е передбачено установчими до кументами, сплачує за час про строчки 10 відсотків річних з н едовнесеної суми.

Згідно приписів частини 3 ст атті 144 ЦК України, якщо учасни ки протягом першого року дія льності товариства не сплати ли повністю суму своїх вклад ів, товариство повинно оголо сити про зменшення свого ста тутного капіталу і зареєстру вати відповідні зміни до ста туту у встановленому порядку або прийняти рішення про лік відацію товариства

Таким чином, не внесення в у становленому порядку та розм ірі внеску до статутного фон ду товариства не тягне за соб ою автоматичного зменшення р озміру частки учасника у ста тутному капіталі.

07 серпня 2009 року відбулися за гальні збори учасників Товар иства, рішення яких оформлен і протоколом від 07.08.2009 року.

На загальних зборах 07.08.2009 рок у прийняті рішення відповідн о до порядку денного (а.с. 99, т. І), а саме, про:

- вибори голови та секретаря зборів (перше питання);

- визначення часток кожного із учасників (друге питання);

- виключення зі складу учасн иків ОСОБА_1 (третє питанн я);

- відзив директора товарист ва та призначення нового дир ектора товариства (четверте питання);

- затвердження статуту това риства в новій редакції (п' я те питання).

Рішення прийняті одноголо сно.

Позивач не заперечує, що отр имала повідомлення про склик ання та проведення загальних зборів учасників товариства з порядком денним, однак учас ті у загальних зборах не прий мала у зв' язку з перебуванн ям у відпустці.

Не погоджуючись з прийняти м загальними зборами рішення м від 07.08.2009 року, позивач просит ь визнати його недійсним, як т аке, що суперечить приписам с т. 64 Закону України "Про господ арські товариства".

На загальних зборах 07.08.2009 рок у були присутні дванадцять о сіб (учасників товариства), зо крема: ОСОБА_25; ОСОБА_11 ( 7,24%); ОСОБА_8 (7,24%); ОСОБА_3 (2,59%); ОСОБА_2 (7,24%); ОСОБА_9 (7,24%); О СОБА_7 (6,3%); ОСОБА_10 (7,24%); ОСО БА_6 (6,3%); ОСОБА_4.(4,64%); ОСОБА_ 26; ОСОБА_5 (4,64%).

Як встановлено вище, ОСОБ А_25, яка приймала участь у за гальних зборах учасників тов ариства 07.08.2009 року, не була учас ником цього товариства стано м на 07.08.2009 року.

Не є учасником товариства т а не мав права приймати участ ь у загальних зборах 07.08.2009 року ОСОБА_27 Згідно п.6 Установч ого договору (з урахуванням з мін до нього) учасником товар иства є ОСОБА_23 з часткою 7, 24% у статутному капіталі товар иства. Заявою від 30.01.2009 року, яка направлена до Шостої Дніпро петровської нотаріальної ко нтори, ОСОБА_27 повідомив п ро смерть його дружини ОСОБ А_23 ІНФОРМАЦІЯ_1 та відмо вився від прийняття спадщини на користь сина померлої - ОСОБА_28.

Загальний розмір часток пр исутніх на зборах 07.08.2009 року уча сників товариства становить 60,67%, що є достатнім для пр оведення загальних зборів.

Як вбачається з протоколу з агальних зборів учасників то вариства від 07.08.2009 року (а.с.77, т.І) по другому питанню порядку д енного загальні збори учасни ків товариства визначили час тку кожного із учасників тов ариства наступним чином:

ОСОБА_25 - 8,89%; ОСОБА_11 - 8,89%; ОСОБА_8 - 8,89%; ОСОБА_3 - 3,23%; ОСОБА_2 - 8,89%; ОСОБА_9 - 8,89%; ОСОБА_7 - 7,99%; ОСОБА_21 - 8,89%; ОСОБА_6 -7,99%; ОСОБА_4- 4,64%; ОС ОБА_27 - 8,89%; ОСОБА_5- 4,64%.

Відповідно до ч. 2 ст. 52 Закону України "Про господарські то вариства" внесення до статут ного фонду грошей підтверджу ється документами, виданими банківською установою. Це оз начає, що лише така довідка ба нку є єдиним допустимим засо бом доказування початкового грошового внеску. Зі змісту п ротоколу загальних зборів не вбачається підтвердження вн есення кожним із учасників т овариства внеску до статутно го капіталу у визначеному ро змірі. Так, станом на 1996 рік час тка позивача згідно установч ого договору становить 51%, згі дно рішення загальних зборів від 31.03.2003 року - 32,9%. Доказів відч уження позивачем частини сво єї частки у статутному капіт алі в установленому ст. 147 ЦК Ук раїни порядку матеріали спра ви не містять.

Крім того, у зв' язку з відс утністю на загальних зборах учасника товариства ОСОБА _1 загальними зборами не бул и враховані нотаріально посв ідчені заяви ОСОБА_3 від 04.0 8.2003 року, ОСОБА_18 від 22.09.1999 року , ОСОБА_12 від 08.01.2002 року про ви хід зі складу учасників това риства та передачу своїх час ток у статутному капіталі О СОБА_1 Нотаріально посвідче ні заяви ОСОБА_3 від 04.08.2003 рок у, ОСОБА_18 від 22.09.1999 року, ОС ОБА_12 від 08.01.2002 року про вихід з і складу учасників товариств а були подані названими особ ами посадовій особі ТОВ "Фант азія" ОСОБА_1

Згідно Закону України "Про г осподарські товариства" учас ник Товариства вправі у будь -який час вийти з товариства н езалежно від згоди інших уча сників та самого товариства. У зв' язку з цим моментом вих оду учасника з товариства є д ата подачі ним заяви про вихі д відповідній посадовій особ і товариства або про врученн я заяви цими особам органами зв' язку (п.28 постанови Плену му Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 року "Про практику роз гляду судами корпоративних с порів").

Отже, визначення частки кож ного із учасників в зазначен ому вище розмірі, а також змен шення розміру частки у стату тному капіталі позивача, вст ановлення розміру частки осо бам, які не були прийняті до ск ладу учасників товариства, н е є обґрунтованим та проведе но з порушенням вимог чинног о законодавства.

По третьому питанню порядк у денного виступили ОСОБА_1 2, ОСОБА_11 і ОСОБА_2, які запропонували виключити зі складу учасників товариства ОСОБА_1, як таку, що не прий має участі в управлінні това риством, постійно ігнорує зб ори учасників та своїми діям и постійно перешкоджає досяг ненню цілей товариства, так я к до сьогодні правильно не ви значені частки кожного із уч асників у статутному капітал і; згідно висновку почеркозн авчої експертизи в установчо му договорі, в протоколах заг альних зборів членів покупц ів товариства, на яких вирішу валось питання стосовно вику пу приміщення, що впливало на розподіл часток у статутном у капіталі, підпис від імені у часника ОСОБА_2 зроблений іншою людиною; не погоджуєть ся з рішеннями загальних збо рів і оспорює їх в суді.

Отже, рішення про виключенн я позивача зі складу учасник ів Товариства було обґрунтов ано неналежним виконанням по зивачем своїх обов' язків як учасника Товариства та пере шкоджання своїми діями досяг ненню цілей Товариства.

Рішення про виключення із с кладу учасників товариства ОСОБА_1 за систематичне не виконання своїх обов' язків та перешкоджання своїми дія ми досягненню цілей товарист ва та виплату вартості части ни майна товариства пропорці йно її частці у статутному фо нді, яка становить 4,64% прийнято "одноголосно".

Відповідно до ч. 1 ст. 64 Закону України „Про господарські т овариства”, учасника товарис тва з обмеженою відповідал ьністю, який систематично не виконує або неналежним чино м виконує обов'язки, або пере шкоджає своїми діями досягн енню цілей товариства, може бути виключено з товарис тва на основі рішення, за яке проголосували учасники , що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загаль ної кількості голосів учасн иків товариства. При цьому це й учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Обов' язки учасника товар иства передбачені підпункто м 8.2 пункту 8 Статуту товариств а, ст. 11 Закону України "Про госп одарські товариства" та ст. 117 Ц К України, згідно яких учасни ки господарського товариств а зобов'язані: 1) додержуватися установчого документа това риства та виконувати рішення загальних зборів; 2) виконуват и свої зобов'язання перед то вариством, у тому числі ті, що пов'язані з майновою участю, а також робити вклади (оплачув ати акції) у розмірі, в порядк у та засобами, що передбачені установчим документом; 3) не р озголошувати комерційну тає мницю та конфіденційну інфо рмацію про діяльність товари ства.

Учасники господарського т овариства можуть також мати інші обов'язки, встановлені у становчим документом товар иства та законом.

В протоколі загальних збор ів від 07.08.2009 року зазначено, що п озивач не приймає участі в уп равлінні товариством, постій но ігнорує збори учасників т а своїми діями постійно пере шкоджає досягненню цілей тов ариства, так як до сьогодні пр авильно не визначені частки кожного із учасників у стату тному капіталі; згідно висно вку почеркознавчої експерти зи в установчому договорі, в п ротоколах загальних зборів ч ленів покупців товариства, н а яких вирішувалось питання стосовно викупу приміщення, що впливало на розподіл част ок у статутному капіталі під пис від імені учасника ОСОБ А_2 зроблений іншою людиною , не виконує рішення загальни х зборів учасників товариств а де були внесені зміни до уст ановчого договору в частині перерозподілу часток кожног о з учасників в статутному фо нді; не погоджується з рішенн ями загальних зборів і оспор ює їх в суді.

Стосовно посилань відпові дача на ігнорування позиваче м зборів учасників (не прийня ття участі позивачем у збора х учасників товариства), не пр ийняття участі в управлінні справами товариства слід заз начити, що відповідно до підп .а) п.8.1 Статуту та ст. 10 Закону Ук раїни "Про господарські това риства" участь в управлінні с правами товариства та участь у загальних зборах товарист ва є правом кожного учасника товариства. В протоколі зага льних зборів не вказано, які с аме рішення загальних зборів учасників товариства (дата п рийняття рішення) ОСОБА_1, як учасник цього товариства , не виконала (станом на 21.05.2009 рок у позивач виконувала функції директора цього товариства) .

Так, ст. 100, п. 7 ч. 4 ст. 145 Цивільног о кодексу України, ст. 64 Закону України "Про господарські то вариства" передбачено можлив ість виключення учасників то вариств з обмеженою відповід альністю, які систематично н е виконують чи неналежним чи ном виконують свої обов'язки або перешкоджають досягненн ю цілей товариства.

Між тим, рішення про виключе ння позивача з господарськог о товариства не обґрунтовано причинами такого виключення , в ньому не зазначено, які сам е факти невиконання статутни х обов'язків стали підставою виключення учасника з товар иства, в чому полягає система тичність невиконання учасни ком товариства його обов'язк ів, якими саме діями (бездіяль ністю) учасник перешкоджає д осягненню цілей товариства. Відсутність відповідних від омостей у рішенні про виключ ення учасника з товариства є підставою визнання такого р ішення недійсним за позовом даного учасника.

Таким чином, суд не вбачає н егативних для товариства нас лідків у зв' язку з діями (без діяльністю) позивача, факту п ерешкоджання позивачем свої ми діями досягненню цілей то вариства, та що поведінка уча сника суттєво ускладнює діял ьність товариства чи робить її практично неможливою.

З огляду на вищевикладені о бставини справи та не доведе ння відповідачем належними д оказами наявності передбаче них законом підстав для викл ючення позивача зі складу уч асників Товариства, суд вваж ає що спірне рішення загальн их зборів Товариства щодо ви ключення ОСОБА_1 зі складу учасників товариства супере чить ч. 1 ст. 64 Закону України "Пр о господарські товариства".

Рішення загальних зборів т овариства про визначення час тки кожного із учасників тов ариства та виключення позива ча зі складу учасників товар иства, порушують права та інт ереси позивача у справі, які п ідлягають захистові судом в силу ст.ст. 15, 16 Цивільного коде ксу України, ст. 1 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни, оскільки визначення (з меншення) частки позивача до 4,64% є безпідставним, виключенн я позивача зі складу учасник ів є примусовим, а наслідком ц ього є припинення корпоратив них відносин між позивачем т а товариством.

Оскільки судом визнано нед ійсним рішення загальних збо рів учасників товариства про перерозподіл часток у стату тному капіталі та виключення ОСОБА_1 зі складу учасник ів товариства, є неправомірн им і рішення загальних зборі в від 07.08.2009 року в частині відзи ву директора товариства, при значення нового директора та затвердження Статуту товари ства в новій редакції.

Вирішуючи спір по суті, госп одарський суд, також приймає до уваги, що рішення прийняті на загальних зборах учасник ів ТОВ “Фантазія” та оформле ні у вигляді протоколу зборі в від 21.05.2009 року, від 07.08.2009р., тобто о фіційного письмового докуме нту, є по своїй правовій суті а ктом ненормативного характе ру, який породжує певні право ві наслідки, спрямовані на ре гулювання господарських від носин і має обов'язковий хара ктер для суб'єктів цих віднос ин.

Підставами для визнання ак ту недійсним, є невідповідні сть його вимогам чинного зак онодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт. Обов' язк овою умовою визнання акта не дійсним є також порушення у з в' язку з прийняттям відпові дного акта прав та охоронюва них законом інтересів позива ча по справі.

З огляду на викладене, позов ні вимоги є обґрунтованим та такими, що підлягають задово ленню, а відповідні заперече ння відповідача та третіх ос іб безпідставними.

Не підлягає задоволенню кл опотання позивача про вжиття заходів до забезпечення поз ову, з огляду на приписи ст.ст. 66,67 ГПК України, предмет спору та обставини справи, оскільк и не вжиття заходів до забезп ечення позову не призведе до неможливості виконання ріше ння суду у даній справі.

Судові витрати за розгляд с прави по сплаті держмита у су мі 85,00грн. та витрат на інформац ійно-технічне забезпечення с удового процесу у сумі 312,00грн. слід віднести на відповідача у повному обсягу, оскільки сп ір виник внаслідок неправиль них дій останнього.

Керуючись Законом України "Про господарські товариств а", ст. ст.33, 34, 49, 66, 67,82-85 Господарськог о процесуального кодексу Укр аїни, господарський суд, В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити.

Визнати недійсними рішенн я загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відп овідальністю "Фантазія" від 21. 05.2009 року та від 07.08.2009 року.

Стягнути з Товариства з обм еженою відповідальністю "Фан тазія" (49000, м. Дніпропетровськ, п р. ім. Газети "Правда",2) на корис ть ОСОБА_1 (АДРЕСА_11) вит рати по сплаті державного ми та в розмірі 85грн. та 312,00грн. вит рат, пов' язаних зі сплатою і нформаційно-технічного забе зпечення судового процесу, п ро що видати наказ.

Суддя Н.М.Євстигнеєва

(Дата підписання рішення , оформленого відповідно до в имог

статті 84 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и, - 30.11.2009 року)