Постанова

від 08.09.2017 по справі 826/14465/16

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01051, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1 П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

08 вересня 2017 року № 826/14465/16

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі судді Смолія І.В., розглянувши у письмовому провадженні адміністративну справу

за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю Роланд Бергер Стретеджи Консалтенс доГоловного управління Державної фіскальної служби у м. Києві про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень, ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю Роланд Бергер Стретеджи Консалтенс (далі по тексту - позивач, ТОВ Роланд Бергер Стретеджи Консалтенс ) звернулись до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві (далі по тексту - відповідач) про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень №0003801402, №0011851406 від 07.07.2016 року.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 25.04.2017 року прийнято адміністративну справу до свого провадження та призначено до судового розгляду на 11.07.2017 року.

Судове засідання, призначене на 11.07.2017 року, судом відкладалось на 15.08.2017 року.

В судовому засіданні 15.08.2017 року представник позивача та відповідача не заперечували проти переходу у письмове провадження.

Відповідно до ч. 4 ст. 122 КАС України суд Ухвалою від 15 серпня 2017 року перейшов в письмове провадження.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до пп.75.1.2 п.75.1 ст.75, ст.77 Податкового кодексу України та відповідно до плану-графіка ГУ ДФС у м. Києві, відповідачем проведено планову виїзну перевірку ТОВ Роланд Бергер Стретеджи Консалтенс з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2014 по 31.12.2015рр. За результатами якої складений Акт від 17.06.2016 №261/26/15-14-02-03/34728189. Відповідно до якого встановлено розбіжність за 2014 рік між даними бухгалтерського обліку на сума на суму 1769820 грн. Також у ході перевірки ТОВ "Роланд Бергер Стретеджи Консаттентс" встановлено, що станом на 01.01.2014 р. по субрахункам 63.2 "Розрахунки з іноземними постачальниками" підприємство має кредиторську заборгованість перед учасником (Засновником) - Компанія "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс Холдинг ГМБХ" (Німеччина) на загальну суми 8137273,5 грн. (750000 євро згідно з курсом НБУ на 31.01.14). Враховуючи вказане, перевіркою зроблено висновок, що ТОВ "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс" в порушення вимог пп.14.1.13 п.14.1 ст.14, пп.134.1.1 п.134.1 ст.134, пп.135.5.4 п. 135.5 ст.135 Податкового кодексу України, занижено суму доходів на загальну суму 8137273,5 грн. за 2014 рік. Також перевіркою встановлено порушення ТОВ "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс" вимог п. 160.2 ст.160 Податкового кодексу України, у результаті чого занижено податок з доходу нерезидента за 2014 рік на суму 213713 грн.

На підставі Акту перевірки відповідачем прийнято податкові повідомлення-рішення №0003801402, №0011851406 від 07.07.2016 року.

Позивач не погоджується з прийнятими податковими повідомленнями-рішеннями звернувся до суду.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд прийшов до переконання про задоволення позовних вимог виходячи з наступних міркувань.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, позивач має кредиторську заборгованість перед учасником (Засновником) - Компанія "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс Холдинг ГМБХ" (Німеччина).

Відповідно до договору відступлення права вимоги від 30.01.14 №1, що заключний між Компанія "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс Холдинг ГМБХ" (Німеччина, Первісний Кредитор) та Компанією "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс ГМБХ" (Німеччина, Новий Кредитор) встановлено, що Первісний Кредитор передає та відступає Новому Кредитору право вимоги, яке належить Первісному Кредитору згідно з Первісним Договором, а Новий Кредитор приймає таке право вимоги та бере на себе всі права і обов'язки, пов'язані з ним, і стає кредитором Боржника.

За цим Договором до Нового Кредитора переходять права Первісного Кредитора у зобов'язанні в обсягах і на умовах, передбачених Первісним Договором, зокрема, Новий Кредитор набуває право вимоги від Боржника належного виконання таких зобов'язань: зобов'язання сплатити вартість послуг, отриманих за Первісним договором згідно зі змістом комісіонера від 31.12.13, що складає 234705,54 євро; За відступлення право вимоги за Первісним договором Новий Кредитор сплачує Первісному Кредиторові компенсацію, загальна сума якої становить 234705,54 євро.

Вказаний Договір підписано від Первісного кредитора ОСОБА_1 та від Нового кредитора ОСОБА_1.

Відповідно до акту приймання-передачі прав та обов'язків та документів за договором про відступлення права вимоги від 30.01.14 №1 Компанія "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс Холдинг ГМБХ" (Німеччина) передала, а Компанією "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс ГМБХ" (Німеччина) прийняла усі права та обов'язки, пов'язані із правом вимоги Компанія "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс Холдинг ГМБХ" (Німеччина) відповідно до договору комісії від 01.07.12 №1.

Відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс" від 31.01.14 прийнято рішення: збільшити статутний капітал Товариства з 660439 грн. на 8137273,5 грн. до 8797712,5 грн. шляхом внесення додаткового внеску Учасником.

Учасник зробить свій додатковий внесок до статутного капіталу Товариства у розмірі 750000 євро, що становить за офіційним обмінним курсом НБУ на 31.01.14 суму 8137273.5 грн., шляхом передачі майнових прав у вигляді таких грошових вимог до Товариства.

Відповідно до ч.2 ст.87 Господарського кодексу України (далі - ГК України) товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір статутного фонду в порядку, встановленому цим Кодексом та законом, прийнятим відповідно до нього.

У випадку збільшення розміру статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю розмір, форма і порядок внесення учасниками додаткових вкладів встановлюється загальними зборами товариства з дотриманням вимог статей 13, 16, 51, 59, 60 Закону України Про господарські товариства , які узгоджуються з положеннями ГК та Цивільного кодексу України.

Аналізуючи вимоги Цивільного кодексу України та Закону України Про господарські товариства , товариствам не забороняється збільшувати статутний (складений) та додатковий капітал, а також інші фонди господарського товариства на суму кредиторської заборгованості такого товариства перед одним з засновником (учасників, акціонерів) цього товариства.

Частиною 2 ст.16 Закону України Про господарські товариства передбачено, що прийняття рішення щодо збільшення статутного капіталу можливе лише після внесення повністю всіма учасниками своїх вкладів.

Статтею 7 Закону України Про господарські товариства передбачено, що товариство зобов'язане у п'ятиденний строк повідомити орган, що провів реєстрацію про зміни, які сталися в установчих документах, для внесення необхідних змін до державного реєстру.

Положення частини третьої статті 87 ГК України, з якими кореспондуються і положення Закону України Про господарські товариства , встановлюють, що рішення товариства про зміни розміру статутного фонду набирає чинності з дня їх внесення до державного реєстру.

Отже, закон зобов'язує господарське товариство зареєструвати рішення про зміну розміру статутного фонду, яке з цього моменту набирає юридичної сили і є підставою для відображення в бухгалтерському обліку відповідних господарських операцій, пов'язаних з цим, а не факту зміни (у цьому випадку збільшення) статутного фонду. Про це свідчить і порядок здійснення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, визначений Законом України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців , який не містить вимоги до юридичної особи щодо надання будь-яких даних про сплату учасниками внесків до статутного фонду при проведенні державної реєстрації змін до установчих документів.

Як вбачається з матеріалів справи, державну реєстрацію змін до установчих документів проведено 19.12.14 р.

Відповідно до акту приймання-передачі майнових прав від 24.12.14 Компанія "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс Холдинг ГМБХ" (Німеччина) передала шляхом внесення до статутного капіталу ТОВ "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс", а ТОВ "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс" приймає до власного статутного капіталу такі майнові права.

Відповідно до п. 135.1 ст. 135 ПК України, доходи, що враховуються при обчисленні об'єкта оподаткування, включаються до доходів звітного періоду за датою, визначеною відповідно до статті 137, на підставі документів, зазначених у пункті 135.2 цієї статті, та складаються з, зокрема, інших доходів, які визначаються відповідно до пункту 135.5 цієї статті, за винятком доходів, визначених у пункті 135.3 цієї статті та у статті 136 цього Кодексу.

Згідно підп. 135.5.15 п. 135.5 ст. 135 ПК України, інші доходи включають інші доходи платника податку за звітний податковий період.

Відповідно до п.п. 135.5.4 п. 135.5 ст. 135 Податкового кодексу України Інші доходи включають: вартість товарів, робіт, послуг, безоплатно отриманих платником податку у звітному періоді, визначена на рівні не нижче звичайної ціни, суми безповоротної фінансової допомоги, отриманої платником податку у звітному податковому періоді, безнадійної кредиторської заборгованості, крім випадків, коли операції з надання/отримання безповоротної фінансової допомоги проводяться між платником податку та його відокремленими підрозділами, які не мають статусу юридичної особи .

Відповідно до пп.14.1.13 п.14.1 ст.14 ПК України безоплатно надані товари, роботи, послуги:

а) товари, що надаються згідно з договорами дарування, іншими договорами, за якими не передбачається грошова або інша компенсація вартості таких товарів чи їх повернення, або без укладення таких договорів;

б) роботи (послуги), що виконуються (надаються) без висування вимоги щодо компенсації їх вартості;

в) товари, передані юридичній чи фізичній особі на відповідальне зберігання і використані нею;

Таким чином, зі змісту наведеної норми матеріального права вбачається, що безоплатно надані товари характеризуються такими визначальними ознаками як, по-перше: товари передається платнику податків у власність, по-друге: передача товарів платнику податків не передбачає можливості виплати компенсації чи повернення таких коштів.

Як вбачається з матеріалів справи, у даному звітному періоді а ні товари, а ні послуги безоплатно з підстав, які не передбачають компенсації їх вартості від Компанії "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс Холдинг ГМБХ" позивачем не отримувались.

Щодо розбіжностей за 2014 рік між даними бухгалтерського обліку на сума на суму 1769820 грн., суд зазначає, що розрахунок різниць між показниками чистого доходу від реалізації послуг (рядок 2000 звіту про фінансовий результат товариства за 2014 р., кореспонденція рахунків в бухгалтерському обліку 702 та 791) та показником доходу, що враховується при визначенні об'єкта оподаткування в декларації з податку на прибуток за 2014 рік, тобто зазначена різниця не призвела до заниження оподаткованого доходу за 2014 рік.

Що стосується податкового повідомлення-рішення №0011851406 від 07.07.2016 року, суд зазначає наступне.

Відповідно до акту перевірки, ТОВ "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс" було укладено та здійснювались розрахунки за договором від 05.02.07 №1/02/2007, від 03.01.12 б/н, від 01.01.12 №120101 з компанією "Roland Berger Strategy Consultants Holding GmbH" (Німеччина) щодо отримання ліцензії на право користування програмним забезпеченням "Microsoft", "Backup Exec 2012 Server", "DCW".

На виконання договорів від 05.02.07 №1/02/2007, від 03.01.12 б/н, від 01.01.12 №120101 ТОВ "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс" здійснило виплату доходу у 2014 році у вигляді роялті шляхом передачі майнових прав у вигляді грошових вимог компанії "Roland Berger Strategy Consultants Holding GmbH" (Німеччина) до ТОВ "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс" як внесок до статутного капіталу згідно з протоколом загальних зборів учасників від 31.01.14 ТОВ "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс" у загальному розмірі 131317,43 евро (еквів. 1424754,72 грн.) та як наслідок, податковим органом зроблено висновок, що податок на прибуток іноземних юридичних осіб за ставкою 15 % при виплаті доходу джерелом походження з України у вигляді роялті компанії "Roland Berger Strategy Consultans Holding GmbH" (Німеччина) не утримано та до бюджету не сплачено.

Згідно положень підпунктів пункту 160.1 статті 160 цього Кодексу будь-які доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею.

Для цілей цього пункту під доходами, отриманими нерезидентом із джерелом їх походження з України, розуміються: а проценти, дисконтні доходи, що сплачуються на користь нерезидента, у тому числі проценти за позиками та борговими зобов'язаннями, випущеними (виданими) резидентом; в роялті.

За визначенням, наведеним в підпункті 14.1.225 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України, роялті - це будь-який платіж, отриманий як винагорода за користування або за надання права на користування будь-яким авторським та суміжним правом на літературні твори, твори мистецтва або науки, включаючи комп'ютерні програми, інші записи на носіях інформації, відео- або аудіокасети, кінематографічні фільми або плівки для радіо- чи телевізійного мовлення, передачі (програми) організацій мовлення, будь-яким патентом, зареєстрованим знаком на товари і послуги чи торгівельною маркою, дизайном, секретним кресленням, моделлю, формулою, процесом, правом на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау).

Згідно пункту 160.2 статті 160 Кодексу резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), крім доходів, зазначених у пунктах 160.3 - 160.7 цієї статті, зобов'язані утримувати податок з таких доходів, зазначених у пункті 160.1 цієї статті, за ставкою в розмірі 15 відсотків їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Відповідно до положень пунктів 103.1 - 103.4 статті 103 Кодексу застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

Особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів.

При цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не може бути юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу.

Підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Отже, податковий агент - резидент України, який виплачує дохід нерезиденту країни, з якою укладено відповідний міжнародний договір, звільняється від оподаткування у разі подання нерезидентом довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує його статус, як нерезидента. При цьому, дозволяється застосовувати звільнення від оподаткування доходів нерезидента, якщо такий нерезидент має право на отримання таких доходів та не є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або посередником щодо такого доходу.

Тобто, податкове законодавство України не вимагає, щоб нерезидент був власником об'єкта інтелектуальної власності, щодо якого виникають роялті.

Стаття 12 Угоди передбачає звільнення від оподаткування доходів нерезидента, якщо такий нерезидент є фактичним власником роялті. Угода також не містить вимоги, щоб нерезидент був власником об'єкта інтелектуальної власності, щодо якого виникають роялті.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ "Роланд Бергер Стретеджи Консалтентс" надано до перевірки довідку від 27.12.13 № 143/176/40227 про підтвердження статусу компанії "Roland Berger Strategy Consultans Holding GmbH" резидента Німеччини, виданої Фінансовим управлінням федеральної землі Баварія за 2014 рік.

Враховуючи вище зазначене, судом встановлено, що податковим органом не виконано покладеного на нього обов'язку щодо доказування правомірності прийнятих ним оскаржуваних податкових повідомлень-рішень.

Згідно частини першої статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Відповідач, як суб'єкт владних повноважень, не довів суду правомірності прийнятих ним податкових повідомлень-рішень №0003801402, №0011851406 від 07.07.2016 року.

Зважаючи на викладене, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Беручи до уваги положення статті 94 Кодексу адміністративного судочинства України, на користь позивача підлягає присудженню за рахунок бюджетних асигнувань відповідача всі здійсненні ним судові витрати.

Враховуючи викладене, керуючись статтями 69, 70, 71, 94, 158-163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю Роланд Бергер Стретеджи Консалтенс задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати податкові повідомлення-рішення №0003801402, №0011851406 від 07.07.2016 року.

Присудити на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Роланд Бергер Стретеджи Консалтенс (код ЄДРПОУ 34728189) понесені ним витрати по сплаті судового збору у розмірі 29 414,28 грн. за рахунок асигнувань Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві.

Постанова набирає законної сили в порядку передбаченому ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства та може бути оскаржена в апеляційному порядку повністю або частково за правилами, встановленими ст. ст. 185-187 КАС України, шляхом подання через суд першої інстанції апеляційної скарги.

Суддя І.В. Смолій