Рішення

від 04.10.2017 по справі 921/403/17-г/6

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

04 жовтня 2017 рокуСправа № 921/403/17-г/6

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Шумського І.П.

розглянув справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" (вул. Ст. Бандери, 33, м. Тернопіль, Тернопільська область, 46002)

до відповідача №1 ОСОБА_1 кооперативу "Файне місто 2" (вул. Володимирська, 109, м. Хмельницький, Хмельницька область, 29001)

відповідача №2 Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" (вул. Вербицького, 6/107, м. Тернопіль, Тернопільська область, 46020)

відповідача №3 ОСОБА_2 нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3 (вул. Л. Українки, 20А, с. Щасливе, Бориспільський район, Київська область, 08325)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Тернопільська міська рада (вул. Листопадова, 5, м. Тернопіль, 46001)

про: скасування рішення про державну реєстрацію та зобов'язання усунути перешкоди в користуванні земельною ділянкою.

За участю від:

позивач - ОСОБА_4

відповідач №1 - не з'явився

відповідач №2 - ОСОБА_5

відповідач №3 - не з'явився

третя особа - не з'явився

Суть справи:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" звернулось до Господарського суду Тернопільської області із позовом до відповідача-1 ОСОБА_1 кооперативу "Файне місто 2", відповідача-2 Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" про скасування рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 28059968 від 03.02.2016, прийнятого приватним нотаріусом Бориспільського районного нотаріального округу Київської області про реєстрацію права власності за ЖБК "Файне місто 2" на незавершене будівництво, розташоване на земельній ділянці кадастровий номер 6110100000:11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі та зобов'язати ЖБК "Файне місто 2" та ТОВ "Комунсервіс-Серет" усунути перешкоди ТОВ "Комунсервісбуд" в користуванні земельною ділянкою кадастровий номер 6110100000:11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі шляхом звільнення земельної ділянки від залишків будівельних матеріалів, які на ній знаходяться.

Свої вимоги позивач обґрунтовував тим, що державний реєстратор порушив вимоги закону при здійсненні державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та безпідставно прийняв рішення про державну реєстрацію права власності на об'єкт незавершеного будівництва, за адресою: вул. Микулинецька, 116, м. Тернопіль, за відповідачем-1, оскільки останній не надав документів, які відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" та Порядку державної реєстрації прав на нерухоме майно та їх обтяжень (затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.12.2015 за №1127, у редакції чинній на час виникнення спірних відносин), є підставою для реєстрації права власності. Разом з цим позивач, на момент звернення з позовом до суду, є власником розміщеного на вказаній ділянці майна та її орендарем. А вчинений державним реєстратором запис про державну реєстрацію (за відповідачем-1) прав на нерухоме майно порушує права позивача як власника майна, що знаходиться на ділянці та орендаря земельної ділянки.

Ухвалою від 29.06.2017 порушено провадження у даній справі, призначено її до розгляду в судовому засіданні на 20.07.2017, а також (в порядку ст. 27 ГПК України) залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_2 нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3 та Тернопільську міську раду.

В ході розгляду справи, ухвалою від 03.08.2017 (в порядку ст.24 ГПК України) залучено до участі у справі відповідача-3 ОСОБА_2 нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3.

З врахуванням приписів ч.4 ст. 24 ГПК України та роз'яснень наданих у п. 3.8 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 за №18 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» , у разі залучення до участі у справі іншого відповідача розгляд справи починається заново, а отже, спочатку починається й перебіг строку вирішення спору.

В ході розгляду справи, відповідачем - ЖБК "Файне місто 2" подано до матеріалів справи відзив б/н від 19.07.2017 (вх. №14278 від 19.07.2017) з доданими до нього документами; супровідний лист б/н від 26.07.2017 (вх. №14724 від 27.07.2017) про долучення документів до матеріалів справи

Також, відповідачем - ТОВ "Комунсервіс-Серет" долучено до матеріалів справи відзив б/н від 03.08.2017 (вх. № 15060 від 03.08.2017) на позовну заяву.

Окрім цього, третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Тернопільською міською радою подано до матеріалів справи пояснення б/н від 20.07.2017 (вх. №14355 від 20.07.2017) щодо предмета спору.

У вищевказаному відзиві від 19.07.2017 на позов відповідач - ЖБК "Файне місто 2" просив суд відмовити у задоволенні позовних вимог. В обґрунтування своїх заперечень зазначив: ТОВ "Комунсервісбуд" створено як юридична особа 11.02.2016, і будь-який правовий акт індивідуальної дії (рішення про державну реєстрацію від 03.02.2016), прийнятий до цієї дати, не може порушувати права позивача; позивачем подано Тернопільській міській раді заяву про надання йому у користування земельної ділянки площею 3,63 га по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі; до вказаної заяви ним долучено витяг з Державного реєстру речових прав; ТОВ "Комунсервісбуд" було відомо про існування незавершеного будівництва на земельній ділянці за вказаною адресою, а відтак, він міг просити в органу місцевого самоврядування про надання йому в оренду земельної ділянки, площа якої менша ніж 3,63 га; оспорюване рішення державного реєстратора не суперечить жодним актам цивільного законодавства і не порушує жодних прав позивача; ТОВ "Комунсервісбуд" не наведено конкретного найменування майна, яке підлягає передачі (вивезенні із земельної ділянки), і не вказує, які саме перешкоди позивачу створює відповідач-1.

У згаданому відзиві від 03.08.2017 на позов відповідач - ТОВ "Комунсервіс-Серет" зазначає, що позовні вимоги в частині скасування рішення про державну реєстрацію підлягають до задоволення. В частині позову про зобов'язання відповідача - 2 усунути перешкоди ТОВ "Комунсервісбуд" в користуванні земельною ділянкою шляхом звільнення землі від залишків будівельних матеріалів слід відмовити, оскільки вказані будівельні матеріали не належать відповідачу - 2.

У наданих суду письмових поясненнях від 20.07.2017 третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Тернопільська міська рада вказала на доведеність обставин, з якими пов'язано пред'явлення позову.

Розгляд справи неодноразово відкладався, востаннє до 04.10.2017.

В судове засідання 04.10.2017 представник позивача з'явився, підтримав позовні вимоги, з підстав викладених у позові.

Повноважним представником відповідача ТОВ "Комунсервіс-Серет" в судовому засіданні 04.10.2017 підтримано позицію, викладену у відзиві від 03.08.2017. Також ним додатково зазначено, що після визнання недійсним договору про забудову земельної ділянки, до господарського суду ЖБК "Файне місто 2" подало позов про визнання недійсним договору купівлі-продажу відстійника від 17.02.2016, з мотивів його знесення та встановлення на його місці об'єкту незавершеного будівництва, право власності на яке зареєстрував кооператив (справа №921/429/16-г/4). Зокрема, підкреслив, що у судовому рішенні по даній справі встановлено, що каналізаційний відстійник не демонтовувався.

Відповідач ЖБК "Файне місто 2" та третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Тернопільська міська рада явку повноважних представників в судове засідання 04.10.2017 не забезпечили, хоча про час та місце розгляду справи належним чином повідомлені.

Відповідно до п.3.9., п.3.9.1. постанови пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.2011 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", судом встановлено, що сторони повідомлені про час і місце розгляду справи, оскільки у разі присутності сторони або іншого учасника судового процесу в судовому засіданні протокол судового засідання, в якому відображені відомості про явку сторін (п.4 ч.2 ст.81-1 ГПК України), є належним підтвердженням повідомлення такої сторони (іншого учасника судового процесу) про час і місце наступного судового засідання. В даному випадку таким доказом є протокол судового засідання від 28.09.2017 у справі №921/403/17-г/6, в якому містяться відомості про явку представників відповідача 1 - ОСОБА_6 та третьої особи - ОСОБА_7

Окрім того, ухвалою від 29.06.2017 про порушення провадження у справі, в порядку ст. 65 ГПК України, явка представників сторін у засідання господарського суду не визнавалась обов'язковою.

ОСОБА_2 нотаріус Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3 в судові засіданні жодного разу не прибув, явку повноважного представника не забезпечив, відзиву на позов не надав. У відповідності до вимог ст. 64 ГПК України ухвала про порушення провадження по справі надіслана на адресу ОСОБА_2 нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3 30.06.2017 рекомендованим повідомленням зі штрихкодовим ідентифікатором №4602506944214, яке повернулось на адресу суду без вручення адресату, з довідкою відділення поштового зв'язку, із відміткою: за закінченням встановленого строку зберігання.

Рекомендовані повідомлення зі штрихкодовими ідентифікаторами 4602507169168, 4602507183055, якими надсилались, на вказану у позовній заяві адресу ОСОБА_2 нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3, ухвали про відкладення розгляду справи від 20.07.2017 та від 03.08.2017, також повернулись на адресу суду без вручення адресату, із довідками відділення зв'язку, із відмітками: за закінченням встановленого строку зберігання.

За змістом ст. 64 ГПК України, в разі якщо ухвалу про порушення провадження у справі було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), і не повернуто підприємством зв'язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом (постанова пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.2011).

У випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них, справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору (ст. 75 ГПК України).

При даних обставинах, зважаючи на неявку представника відповідача-3 без зазначення причин та доказів, що вказують на причини такої неявки, недотримання приписів ст.22 ГПК України щодо зобов'язання осіб, які беруть участь у справі добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами, а також на достатність у матеріалах справи доказів, необхідних для такого розгляду, суд прийшов до висновку про можливість розгляду справи, за правилами ст. 75 ГПК України, за наявними у ній документами.

Судом також враховано, що у силу вимог ч. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен при вирішенні судом питання щодо його цивільних прав та обов'язків має право на судовий розгляд упродовж розумного строку.

Обов'язок швидкого здійснення правосуддя покладається, в першу чергу, на відповідні державні судові органи. Розумність тривалості судового провадження оцінюється в залежності від обставин справи та з огляду на складність справи, поведінки сторін, предмету спору. Нездатність суду ефективно протидіяти недобросовісно створюваним учасниками справи перепонам для руху справи є порушенням ч. 1 ст. 6 даної Конвенції (§ 66,69 рішення Європейського суду з прав людини від 08.11.2005 у справі "Смірнова проти України").

Відповідно до Листа Верховного Суду України головам апеляційних судів України №1-5/45 від 25.01.2006, у цивільних, адміністративних і господарських справах перебіг провадження для цілей статті 6 Конвенції розпочинається з моменту подання позову і закінчується винесенням остаточного рішення у справі.

Критерії оцінювання "розумності" строку розгляду справи є спільними для всіх категорій справ (цивільних, господарських, адміністративних чи кримінальних). Це - складність справи, поведінка заявника та поведінка органів державної влади (насамперед, суду). Відповідальність держави за затягування провадження у справі, як правило, настає у випадку нерегулярного призначення судових засідань, призначення судових засідань з великими інтервалами, затягування при передачі або пересиланні справи з одного суду в інший, невжиття судом заходів до дисциплінування сторін у справі, свідків, експертів, повторне направлення справи на додаткове розслідування чи новий судовий розгляд.

Всі ці обставини судам слід враховувати при розгляді кожної справи, оскільки перевищення розумних строків розгляду справ становить порушення прав, гарантованих пунктом 1 статті 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини, а збільшення кількості звернень до Європейського суду з прав людини не лише погіршує імідж нашої держави на міжнародному рівні, але й призводить до значних втрат державного бюджету.

З огляду на все вищенаведене, а також достатність наявних у справі доказів, її може бути вирішено за відсутності представника відповідача-3.

В ході розгляду справи, учасникам судового процесу роз'яснено їх процесуальні права та обов'язки згідно ст.ст. 20,22,27, 81-1 Господарського процесуального кодексу України.

Технічна фіксація (звукозапис) судового засідання, в порядку ст. 81-1 ГПК України, не здійснювалась, за відсутності відповідних клопотань учасників судового процесу.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників судового процесу, суд встановив наступне:

16.04.2015 між Тернопільською міською радою (орендодавцем) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" (орендарем (відповідачем-2)) було укладено договір оренди землі , відповідно до п.1 якого орендодавець на підставі рішення Тернопільської міської ради від 23.11.2012 №6/26/120 та надає, а орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку несільськогосподарського призначення для житлової та громадської забудови, яка знаходиться у м. Тернополі за адресою вул. Микулинецька, 116.

Відповідно до п.п.2,3,4 правочину в оренду передана земельна ділянка кадастровий номер 6110100000:11:003:0039, загальною площею 3,6300 га, в тому числі - землі змішаного використання; на земельній ділянці знаходиться об'єкт нерухомого майна - ІХ горизонтальний відстійник каналізаційний (чотири секції), інженерні комунікації - ЛЕП; земельна ділянка передається в оренду з об'єктом зазначеним в п.3 договору.

У п.8 договору сторони обумовили, що його укладено терміном на десять років з 23.11.2012 до 23.11.2023.

Земельна ділянка передається в оренду для обслуговування викупленого ІХ горизонтального каналізаційного відстійника і його реконструкції та будівництва групи житлових будинків (п.15 правочину).

З приводу укладення 16.04.2015 договору оренди землі, в книзі записів засвідчення факту реєстрації вчинено запис 22.04.2015 за №5393.

Відповідно до інформації ОСОБА_7 з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію прав та їх обтяжень за індексним номером 38149229 від 27.05.2015, Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" зареєстровано право оренди земельної ділянки площею 3,63 га, кадастровий номер 6110100000:11:003:0039 , що знаходиться за адресою: вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі, з цільовим призначенням: для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, для обслуговування викупленого ІХ горизонтального каналізаційного відстійника і його реконструкції та будівництва групи житлових будинків, про що державним реєстратором реєстраційної служби Тернопільського МУЮ Тернопільської області ОСОБА_8 зроблено запис про державну реєстрацію іншого речового права за номером 9815814 від 26.05.2015.

26.09.2015 між відповідачами №2 і №1, а саме - Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" (підприємство) та ОСОБА_1 кооперативом "Файне місто 2" (кооператив) укладено договір про забудову земельної ділянки для здійснення будівництва об'єкту за рахунок фінансування членів кооперативу із метою отримання у власність об'єкта будівництва членами кооперативу та підприємством у тих обсягах квадратних метрів, що визначені у даному договорі (п.2.1 договору).

У п. 1 правочину зазначено, що об'єктом - є багатоквартирні житлові будинки з вбудовано-прибудованими приміщеннями, які планується збудувати посекційно відповідно до розробленої та затвердженої в установленому законодавством порядку проектно-кошторисної документації на земельній ділянці; земельна ділянка - земельна ділянка комунальної власності, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 645262561101, площею 3,63 га, адреса: вул. Микулинецька, 116, м. Тернопіль, кадастровий номер 6110100000:11:003:0039, цільове призначення для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, договір оренди № 5393 від 22.04.2015, укладений між ТОВ "Комунсервіс-Серет" і Тернопільською міською радою терміном до 23.11.2022; номер запису про речове право у ДРРПНМ 9815814; будівельний майданчик - територія, а саме земельна ділянка в м. Тернопіль розташована в районі вул. Микулинецька, 116, площею 3,63 га, призначена для будівництва об'єкту.

15.12.2015 Управлінням Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області за № ТП 083153490570 зареєстровано Декларацію про початок виконання будівельних робіт "Будівництва групи багатоквартирних житлових будинків з вбудованими громадськими приміщеннями: позиція І (І черга) - будівництво багатоквартирного житлового будинку з вбудованими громадськими приміщеннями", за адресою вул. Микулинецька, 116, м. Тернопіль, замовником якого виступав ОСОБА_1 кооператив "Файне місто 2" (вул. Володимирська, 109, м. Хмельницький, Хмельницька область, 29000, ідентифікаційний код 39503139).

За змістом Декларації земельна ділянка використовується для будівництва на підставі договору оренди землі №5393 від 16.04.2015, номер запису 9815814 від 26.05.2015 у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно; договору про забудову земельної ділянки від 26.09.2015, кадастровий номер 6110100000:11:003:0039. Загальна площа будівлі відповідно до проектної документації становить 5299,59 кв.м.

В провадженні Господарського суду Тернопільської області перебувала справа №921/1204/15-г/6 за первісним позовом - Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" до ОСОБА_1 кооперативу "Файне місто 2", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Тернопільська міська рада, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Золота середина" про визнання недійсним договору забудови земельної ділянки від 26 вересня 2015 року та за зустрічним позовом ОСОБА_1 кооперативу "Файне місто 2" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" про стягнення штрафу в сумі 1000000 грн.

Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 14.04.2016 у справі №921/1204/15-г/6 (залишеним без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 08.09.2016 у даній справі) задоволено первісний позов - визнано недійсним договір забудови земельної ділянки б/н від 26 вересня 2015 року , укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" та ОСОБА_1 кооперативом "Файне місто 2"; в задоволенні зустрічного позову - відмовлено.

Вищевказаним рішенням від 14.04.2016 у справі №921/1204/15-г/6 встановлено:

- право користування земельною ділянкою площею 3,63 га, кадастровий номер 6110100000:11:003:0039, що знаходиться за адресою: по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі належить її правомірному користувачу - Товариству з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет";

- умови договору від 26.09.2015 про забудову земельної ділянки не передбачали права Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" на передачу вказаної земельної ділянки третім особам;

- право на забудову земельної ділянки по вул. Микулинецька, 116 у м. Тернополі належить виключно власнику або землекористувачу - ТОВ "Комунсервіс-Серет", а не ЖБК "Файне місто 2".

Згодом, постановою Вищого господарського суду України від 07.12.2016 залишено без змін постанову Львівського апеляційного господарського суду від 08.09.2016 у справі №921/1204/15-г/6.

А ухвалою Верховного Суду України від 23.03.2017 № 3-379г17/33-5 (921/1204/15-г/6) відмовлено у допуску справи 921/1204/15-г/6 до провадження Верховного Суду України.

А відтак, рішення Господарського суду Тернопільської області від 14.04.2016 №921/1204/15-г/6 набрало законної сили, і встановлені у ньому обставини, в порядку ч.3 ст. 35 ГПК України, не потребують повторного доказування.

Законність видачі ЖБК "Файне місто 2" Декларації про початок виконання будівельних робіт від 15.12.2015 за №ТП 083153490570 оспорювалось ТОВ "Комунсервіс-Серет" в порядку адміністративного судочинства. В задоволенні відповідних вимог ТОВ "Комунсервіс-Серет" було відмовлено.

Однак, в подальшому, Наказом начальника Відділу Державного архітектурно-будівельного контролю Тернопільської міської ради №9 від 13.04.2016 "Про скасування реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт" скасовано декларацію про початок виконання будівельних робіт від 15.12.2015 за №ТП 083153490570 на об'єкт "Будівництво групи багатоквартирних житлових будинків з вбудованими громадськими приміщеннями: позиція І (І черга) - будівництво багатоквартирного житлового будинку з вбудованими громадськими приміщеннями по вул. Микулинецька, 116, м. Тернопіль", замовником якого виступав ОСОБА_1 кооператив "Файне місто 2".

Даний наказ ЖБК "Файне місто2" в судовому порядку не оскаржувався.

В матеріалах справи міститься копія договору генерального підряду на будівництво, укладеного 16.10.2015 у трьохсторонньому порядку між ОСОБА_1 кооперативом "Файне місто 2" (замовником-1), Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" (замовником-2) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Золота середина" (генеральним підрядником).

Відповідно до п.1.1 договору Об'єкт забудови - "Будівництво групи багатоквартирних житлових будинків з вбудованими громадськими приміщеннями: позиція І (І черга) - будівництво багатоквартирного житлового будинку з вбудованими громадськими приміщеннями" на будівельному майданчику, а також інженерно-технічні споруди, безпосередньо пов'язані із наведеним об'єктом, в тому числі водопровідна і каналізаційна мережі, система опалення та вентиляції, система енергопостачання та газопостачання, та телефонна мережа. Щодо будівництва, то 15.10.2015 зареєстровано декларацію про початок виконання будівельних робіт ТП 083153490570 за ТОВ "Комунсервіс-Серет".

За змістом п.1.2 правочину Будівельний майданчик - земельна ділянка у в м. Тернополі, вул. Микулинецька, 116, площею 3,63 га, кадастровий номер 6110100000:11:003:0039, яка відведена у встановленому порядку для такого будівництва та забудовується на підставі договору про забудову земельної ділянки б/н від 26.09.2015 між ЖБК "Файне місто 2" і ТОВ "Комунсервіс-Серет".

Рішенням Господарського суду Хмельницької області від 26.04.2016 (залишеним без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 04.07.2016) у справі №921/98/16-г/17 відмовлено у задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" заявлених до відповідачів: Товариства з обмеженою відповідальністю "Золота середина" та ОСОБА_1 кооперативу "Файне місто 2", про визнання недійсним договору генерального підряду на будівництво від 16.10.2015.

Згідно Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо суб'єкта (індексний номер інформаційної довідки: 54443777, сформованої станом на 02.03.2016) за ОСОБА_1 кооперативом "Файне місто 2" (код ЄДРПОУ: 39503139, адреса: вул. Володимирська, 109, м. Хмельницький, Хмельницька область, 29000) зареєстровано приватну власність на незавершене будівництво за адресою: вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі, який знаходиться на земельній ділянці кадастровий номер 6110100000:11:003:0039 (з цільовим призначенням для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку).

У даній Інформаційній довідці вказано, що державну реєстрацію права власності проведено державним реєстратором - приватним нотаріусом Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3 , про що 03.02.2016 в реєстрі зроблено запис про право власності за номером 13104716.

Як вбачається зі змісту Інформаційної довідки №54443777 від 02.03.2016, в якості підстав для виникнення права власності державним реєстратором зазначено:

- договір оренди землі, серія та номер: б/н, виданий 16.04.2015, видавник: Тернопільська міська рада;

- Декларація про початок виконання будівельних робіт, серія та номер: ТП 083153490570, виданий 15.12.2015, видавник: Управління державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області;

- договір про забудову земельної ділянки, серія та номер: б/н, виданий 26.09.2015, видавник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет";

- договір генерального підряду на будівництво, серія та номер: б/н, виданий 16.10.2015, видавник: генеральний підрядник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Золота середина";

- Технічний паспорт, серія та номер: б/н, виданий 19.11.2015, видавник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Технічна інвентаризація нерухомості Тернопільської області". А підставою для внесення запису про право власності слугувало рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 28059968 від 03.02.2016 приватного нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3.

Факт реєстрації за собою права власності на об'єкт незавершеного будівництва (15 забитих в землю паль) саме на підставі наведеного переліку документів підтвердив в судовому засіданні 28.09.2017 представник ЖБК "Файне місто2".

17.02.2016 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" (покупцем (позивач у справі)) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" (продавцем) укладено договір купівлі-продажу ІХ горизонтального відстійника каналізаційного (чотири секції), розташованого по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі. Даний договір посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Тернопільської області ОСОБА_9 та зареєстровано в реєстрі за №456.

У п.7 вищевказаного договору зазначено, що право власності у покупця на ІХ горизонтальний відстійник каналізаційний (чотири секції) виникає з моменту державної реєстрації права власності у відповідності до Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень".

Внаслідок цього, позивач звернувся на адресу Тернопільської міської ради із заявою від 19.02.2016 (реєстраційний номер 36398) про надання йому земельної ділянки площею 3,63 га, для обслуговування вищевказаного майна.

В свою чергу, ОСОБА_1 кооператив "Файне місто 2" у своїй заяві від 02.03.2016, адресованій сесії Тернопільської міської ради, звертався до останньої з проханням включити в порядок денний шостої сесії сьомого скликання Тернопільської міської ради питання про надання у користування ТОВ "Комунсервісбуд" лише частини земельної ділянки, а саме 0,63 га, яка перебуває у комунальній власності за адресою: вул. Микулинецька, 116 у м. Тернопіль, кадастровий номер 6110100000:11:003:0039, а іншу частину земельної длянки в розмірі 3,00 га передати у користування ЖБК "Файне місто 2" для продовження будівництва багатоквартирного будинку за адресою вул. Микулинецька, 116 групи багатоквартирних житлових будинків з вбудованими громадськими приміщеннями в рамках укладеного між ЖБК "Файне місто 2" та ТОВ "Комунсервіс-Серет" договору забудови земельної ділянки від 26.09.2015 та наявністю у кооперативу права власності на незавершене будівництво.

Рішенням сесії Тернопільської міської ради від 03.03.2016 за № 7/6/3 "Про земельну ділянку за адресою вул. Микулинецька, 116" вирішено надати в користування (згідно додатку) Товариству з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" (проспект Ст. Бандери, 33, м. Тернопіль, ідентифікаційний код 40271950) земельну ділянку площею 3,63 га, кадастровий номер 6110100000:11:003:0039, що знаходиться за адресою: вул. Микулинецька, 116 у м. Тернополі; вид використання земельної ділянки: для обслуговування викупленого ІХ горизонтального каналізаційного відстійника і його реконструкції та будівництва групи житлових будинків; категорія земель: землі житлової та громадської забудови; в оренду терміном на 5 років. Даним рішенням сесії також заборонено Тернопільській міській раді надавати дозвільні документи ТОВ "Комунсервісбуд" до моменту укладення інвестиційної угоди з дольовиками ЖБК "Файне місто 2".

Окрім цього, у вищевказаному додатку №1 зазначається про припинення права користування вказаною земельною ділянкою для Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" (ідентифікаційний код 37519550), яке було надане останньому на підставі договору оренди землі від 16.04.2015, про що в книзі засвідчення факту реєстрації вчинено запис 22.04.2015 за №5393 - розірвати за взаємною згодою сторін.

З цього приводу, представником відповідача-2 в судовому засіданні 28.09.2017 додатково надано пояснення наступного змісту: договір оренди земельної ділянки укладений між ТОВ "Комунсервіс-Серет" та Тернопільською міською радою від 16.04.2015 припинив свою дію ще до закінчення строку оренди, у зв'язку з відчуженням нерухомого майна та укладенням нового договору, який по закону припиняє дію попереднього. Це оформлено, зокрема рішенням Тернопільської міської ради від 03.03.2016 №7/6/3, яким припинено право користування земельною ділянкою площею 3,63 га кадастровий № 6110100000:11:003:0039 для ТОВ "Комунсервіс-Серет", розірвано договір оренди землі від 16.04.2015. На даний час, вищезазначене рішення оскаржено в судовому порядку до Господарського суду Тернопільської області, проте, провадження у справі зупинено до вирішення даної справи.

На підставі рішення від 03.03.2016 №7/6/3, 28.04.2016 між Тернопільською міською радою (орендодавцем) та позивачем (орендарем) укладено договір оренди земельної ділянки , яка знаходиться за адресою: вул. Микулинецька, 116 у м. Тернополі, кадастровий номер 6110100000:11:003:0039, площею 3,63 га, в тому числі землі змішаного використання (п.2 договору).

У п.п. 3,6 правочину зазначено, що на земельній ділянці знаходяться об'єкти нерухомого майна - ІХ горизонтальний відстійник каналізаційний (чотири секції), інженерні мережі - ЛЕП.

Відповідно до п. 15 договору земельна ділянка передається в оренду для обслуговування викупленого ІХ горизонтального каналізаційного відстійника і його реконструкції, також для будівництва групи житлових будинків.

Передача земельної ділянки орендарю здійснюється у тижневий строк після державної реєстрації цього договору за актом її приймання-передачі (п.20 правочину).

З приводу укладення 28.04.2016 договору оренди землі, в книзі записів засвідчення факту реєстрації вчинено запис 06.06.2016 за №5757.

Станом на час вирішення спору позивач є законним орендарем вказаної ділянки.

До звернення ТОВ "Комунсервісбуд" з позовом до Господарського суду Тернопільської області і порушення провадження у справі №921/403/17-г/6, в провадженні Тернопільського окружного адміністративного суду перебувала справа №819/247/16 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" до відповідача - ОСОБА_2 нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3, третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору і виступає на стороні відповідача ОСОБА_1 кооператив "Файне місто 2" про скасування рішення про державну реєстрацію права власності.

За результатами розгляду справи №819/247/16, Тернопільським окружним адміністративним судом 30.03.2016 винесено постанову про відмову в позові.

Ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 31.05.2017 №876/2750/16 скасовано постанову Тернопільського окружного адміністративного суду від 30.03.2016 у справі №819/247/16 , а провадження у справі закрито, у зв'язку з тим що даний спір не підлягає розгляду в порядку адміністративного судочинства. В обґрунтування наведеного колегією суддів апеляційного адміністративного суду зазначено, що висновок адміністративного суду першої інстанції про те, що вказаний спір є публічно-правовим та належить до юрисдикції адміністративних судів не ґрунтується на правильному застосуванні норм права. Також, судом підкреслено, що аналіз обставин справи дає підстави вважати, що оспореним реєстраційним діям передує невирішений спір між суб'єктами господарювання про право цивільне, зокрема про право на конкретну земельну ділянку, та корпоративний спір між колишніми учасниками господарського товариства, в межах яких можуть бути вирішені й питання, пов'язані з реєстрацією права власності на об'єкт незавершеного будівництва.

До позовних матеріалів позивачем долучено ОСОБА_10 б/н від 19.05.2017 обстеження земельної ділянки, складений комісією у складі директора ТОВ "Комунсервісбуд" -ОСОБА_10, директора ТОВ "Тернопільське бюро технічної інвентаризації" - ОСОБА_11 та адвоката ОСОБА_5 За результатами проведеного обстеження (у зв'язку з необхідністю визначення наявності або відсутності забудови, споруд та інших об'єктів) на земельній ділянці площею 3,63 га, кадастровий номер 6110100000:11:003:0039, за адресою: вул. Микулинецька, 116, м. Тернопіль, комісією встановлено та актом зафіксовано, що "на території знаходиться ІV рядний горизонтальний каналізаційний відстійник, дві тимчасові споруди господарського призначення та шість будівельних свай в горизонтальному положенні не вмонтованих в ґрунтову поверхню; будь-яких інших будівельних об'єктів на земельній ділянці не виявлено". В підтвердження цього, позивачем також додано фотографії проведеного обстеження вказаної земельної ділянки.

В ході розгляду справи, представником відповідача-1 до матеріалів справи долучено копію Технічного паспорта на квартирний (багатоповерховий) житловий будинок (вул. Микулинецька, 116, м. Тернопіль), виготовленого Товариством з обмеженою відповідальністю "Технічна інвентаризація нерухомості Тернопільської області" 19.11.2015 на замовлення ОСОБА_1 кооперативу "Файне місто 2". З даного Технічного паспорта, зокрема плану земельної ділянки та плану квартирного (багатоквартирного) будинку під літерою "А", а також усних пояснень представника відповідача-1 в судовому засіданні 03.08.2017 вбачається наявність 15-ти будівельних паль, які забиті в землю за вказаною адресою. З цього приводу, тим же представником ЖБК "Файне місто 2" в судовому засіданні 03.08.2017 зазначено та визнано, що: згідно з технічним паспортом об'єктом незавершеного будівництва є 15 паль, забитих в землю, які на даний час відповідачем-1 не демонтовано; їх місцезнаходження вказано в плані, що є додатком до технічного паспорта; інше майно, яке б належало відповідачу-1 на земельній ділянці (про яку йдеться у позові) відсутнє.

Як вже зазначалось, ухвалою від 03.08.2017, судом залучено до участі у справі №921/403/17-г/6 відповідача-3 ОСОБА_2 нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3, оскільки одна з позовних вимог у справі №921/403/17-г/6 полягає у скасуванні рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень №28059968 від 03.02.2016, яке прийняте цим нотаріусом. Саме в якості відповідача вказана особа виступала в адміністративній справі №819/247/16, у якій зроблено висновок про приналежність спору до господарського.

Таким чином, набуття Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" у власність ІХ горизонтального відстійника каналізаційного (чотири секції) по вул. Микулинецька, 116, м. Тернопіль, а також перехід до позивача права оренди на земельну ділянку за вказаною адресою, стали підставою для його звернення з позовом до суду про скасування рішення щодо державної реєстрації права власності (за відповідачем-1) на незавершене будівництво на цій ділянці та зобов'язання ЖБК "Файне місто 2" та ТОВ "Комунсервіс-Серет" усунути перешкоди в користуванні нею.

З'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи позивача, оцінивши докази, суд прийшов до висновку про необхідність часткового задоволення позову з огляду на таке.

Відповідно до ст. 124 Конституції України, Закону України "Про судоустрій і статус суддів", ст. 37 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", ст. 12 ГПК України, постанов пленуму Вищого господарського суду України №10 від 24.10.2011 "Про деякі питання підвідомчості і підсудності справ господарським судам", №6 від 17.05.2011 "Про деякі питання практики розгляду справ у спорах, що виникають із земельних відносин", судової практики, що склалась, а саме постанови Судової палати в адміністративних справах Верховного Суду України від 24.01.2017 у справі № 815/6165/14 та спільної постанови Судової палати в адміністративних справах, Судової палати у господарських справах і Судової палати у цивільних справах Верховного Суду України від 11.04.2017 по справі №808/2298/15, даний спір підвідомчий господарським судам.

Враховуючи наведене, приписи ст. 16 ГПК України, висновки Львівського апеляційного адміністративного суду від 31.05.2017 у справі №876/2750/16, а також з метою забезпечення гарантії доступу до правосуддя, справа прийнята до розгляду Господарським судом Тернопільської області.

Так, відповідно до змісту п. 3 ч.2 ст.129 Конституції України, ст.ст. 4-3, 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести належними і допустимими доказами ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

Згідно зі ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі усіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до ч. 2 ст. 331 ЦК України право власності на новостворене нерухоме майно (житлові будинки, будівлі, споруди тощо) виникає з моменту завершення будівництва (створення майна). Якщо договором або законом передбачено прийняття нерухомого майна до експлуатації, право власності виникає з моменту його прийняття до експлуатації. Якщо право власності на нерухоме майно відповідно до закону підлягає державній реєстрації, право власності виникає з моменту державної реєстрації.

А ч.3 ст. 331 ЦК України визначено, що до завершення будівництва (створення майна) особа вважається власником матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі цього будівництва (створення майна). У разі необхідності особа, зазначена в абзаці першому цієї частини, може укласти договір щодо об'єкта незавершеного будівництва, право власності на який реєструється органом, що здійснює державну реєстрацію прав на нерухоме майно на підставі документів, що підтверджують право власності або користування земельною ділянкою для створення об'єкта нерухомого майна, дозволу на виконання будівельних робіт, а також документів, що містять опис об'єкта незавершеного будівництва.

Згідно ч.1 ст.9 Закону України "Про архітектурну діяльність" будівництво (нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт) об'єкта архітектури здійснюється відповідно до затвердженої проектної документації, державних стандартів, норм і правил у порядку, визначеному Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності".

У Законі України "Про регулювання містобудівної діяльності", зокрема ч.2 ст. 8 зазначено, що планування та забудова земельних ділянок здійснюється їх власниками чи користувачами в установленому законодавством порядку.

Право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації (ч.4 ст. 26 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності").

У ч.5 ст. 26 вищевказаного Закону зазначається, що проектування та будівництво об'єктів здійснюється власниками або користувачами земельних ділянок у такому порядку: 1) отримання замовником або проектувальником вихідних даних; 2) розроблення проектної документації та проведення у випадках, передбачених статтею 31 цього Закону, її експертизи; 3) затвердження проектної документації; 4) виконання підготовчих та будівельних робіт; 5) прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів; 6) реєстрація права власності на об'єкт містобудування.

Відповідно до ч.1 ст. 116 Земельного кодексу України громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом або за результатами аукціону. На підставі ст. 125 Земельного кодексу України право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

Згідно з ч.1 ст. 181 ЦК України до нерухомих речей (нерухоме майно, нерухомість) належать земельні ділянки, а також об'єкти, розташовані на земельній ділянці, переміщення яких є неможливим без їх знецінення та зміни їх призначення. В порядку ст. 182 ЦК України право власності та інші речові права на нерухомі речі, обтяження цих прав, їх виникнення, перехід і припинення підлягають державній реєстрації.

Частиною 2 статті 3 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" (в редакції чинній на момент здійснення державної реєстрації) вказано, що речові права на нерухоме майно та їх обтяження, що підлягають державній реєстрації відповідно до цього Закону, виникають з моменту такої реєстрації.

За змістом ч.2 ст. 18 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", Порядку державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень (надалі - Порядок), затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 25.12.2015 за № 1127, останній визначає підстави та процедуру проведення, відповідно до цього Закону, державної реєстрації речових прав на нерухоме майно, об'єкти незавершеного будівництва та їх обтяжень (далі - державна реєстрація прав), перелік документів, необхідних для її проведення, права та обов'язки суб'єктів у сфері державної реєстрації прав, а також умови, підстави та процедуру взяття на облік безхазяйного нерухомого майна.

Пунктом 2 частини 1 статті 10 вищевказаного Закону передбачено, що державним реєстратором може виступати нотаріус. А частина 3 цієї ж статті зазначає, що державний реєстратор встановлює відповідність заявлених прав і поданих документів вимогам законодавства, а також відсутність суперечностей між заявленими та вже зареєстрованими речовими правами на нерухоме майно та їх обтяженнями, зокрема, відповідність відомостей про речові права на нерухоме майно та їх обтяження, що містяться у Державному реєстрі прав, відомостям, що містяться у поданих документах.

За змістом ч.5 ст.3 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", державна реєстрація права власності та інших речових прав проводиться незалежно від місцезнаходження нерухомого майна в межах Автономної Республіки Крим, області, міст Києва та Севастополя, крім державної реєстрації права власності та інших речових прав, що проводиться нотаріусами незалежно від місцезнаходження нерухомого майна.

Відповідно до статті 4 цього Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", державній реєстрації прав підлягають: 1) право власності; 2) речові права, похідні від права власності: право користування (сервітут); право користування земельною ділянкою для сільськогосподарських потреб (емфітевзис); право забудови земельної ділянки (суперфіцій); право господарського відання; право оперативного управління; право постійного користування та право оренди (суборенди) земельної ділянки; право користування (найму, оренди) будівлею або іншою капітальною спорудою (їх окремою частиною), що виникає на підставі договору найму (оренди) будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини), укладеного на строк не менш як три роки; іпотека; право довірчої власності; інші речові права відповідно до закону; 3) право власності на об'єкт незавершеного будівництва; 4) заборона відчуження та арешт нерухомого майна, податкова застава, предметом якої є нерухоме майно, та інші обтяження.

У п. 1 ч. 1 ст. 27 цього ж Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" передбачено, що державна реєстрація права власності та інших речових прав проводиться на підставі, зокрема укладеного в установленому законом порядку договору, предметом якого є нерухоме майно, речові права на яке підлягають державній реєстрації, чи його дубліката.

Державна реєстрація прав проводиться за заявою заявника шляхом звернення до суб'єкта державної реєстрації прав або нотаріуса , крім випадків, передбачених цим Порядком (п.6 Порядку).

Відповідно до п.12 Порядку розгляд заяви та документів, поданих для державної реєстрації прав, здійснюється державним реєстратором, який встановлює черговість розгляду заяв, що зареєстровані в базі даних заяв на це саме майно, а також відповідність заявлених прав і поданих документів вимогам законодавства, а також відсутність суперечностей між заявленими та вже зареєстрованими речовими правами та їх обтяженнями.

За результатом розгляду заяви та документів, поданих для державної реєстрації прав, державний реєстратор приймає рішення щодо державної реєстрації прав або щодо відмови в такій реєстрації (п.18 Порядку).

У п.68 Порядку чітко вказано, що для державної реєстрації права власності на об'єкт незавершеного будівництва подаються: 1) документ, що посвідчує речове право на земельну ділянку під таким об'єктом (крім випадку, коли речове право на земельну ділянку вже зареєстровано в Державному реєстрі прав); 2) документ, що відповідно до законодавства надає право на виконання будівельних робіт; 3) технічний паспорт на об'єкт незавершеного будівництва.

Ухвалами про порушення провадження у справі №921/403/17-г/6, а також про відкладення розгляду справи, судом витребовувались від ОСОБА_2 нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3 письмові пояснення щодо заявлених позивачем вимог, відзив на позов та докази на підтвердження викладеного у ньому, а також завірені копії документів, на підставі яких нотаріусом як державним реєстратором проводилась реєстрація права власності за ЖБК "Файне місто 2" на незавершене будівництво, розташоване на земельній ділянці кадастровий номер 6110100000:11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі.

Всупереч вимогам суду відповідачем-3 цих документів суду не представлено, а відтак, справа в порядку ст. 75 ГПК України розглядається за наявними у ній матеріалами.

З огляду на це, з наявної у матеріалах справи копії Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно №54443777 від 02.03.2016, а також пояснень представника відповідача №1, даних в судовому засіданні 28.09.2017 вбачається, що в якості підстав для виникнення права власності відповідачем-3 (який виконував функції державного реєстратора) зазначені: договір оренди землі від 16.04.2015; Декларація про початок виконання будівельних робіт № ТП 083153490570 від 15.12.2015; договір про забудову земельної ділянки від 26.09.2015; договір генерального підряду на будівництво від 16.10.2015; Технічний паспорт від 19.11.2015.

Перелік вищеперерахованих документів не відповідає переліку встановленому п. 68 Порядку, оскільки при зверненні до відповідача-3 за реєстрацією права власності на об'єкт незавершеного будівництва відповідачем-1 не надано документу, що посвідчує його речове право на земельну ділянку під таким об'єктом. Такий документ у Інформаційній довідці з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно №54443777 від 02.03.2016 не зазначений у підставах для виникнення права власності.

Відсутність у відповідача №1 будь-якого речового права на земельну ділянку під об'єктом незавершеного будівництва, на момент вчинення оспорюваної державної реєстрації, визнав в судовому засіданні 28.09.2017 і сам представник ЖБК "Файне місто 2".

А тому, дії приватного нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3 з прийняття рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень № 28059968 від 03.02.2016, на підставі якого здійснено запис про реєстрацію за відповідачем-1 права власності на об'єкт незавершеного будівництва, на момент вчинення ним реєстрації суперечили п.68 Порядку.

Окрім цього, станом на момент проведення державної реєстрації - 03.02.2016 законним правокористувачем земельної ділянки кадастровий номер 6110100000:11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі було Товариство з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет", право оренди у якого на цю земельну ділянку виникло на підставі договору оренди від 16.04.2015, укладеного між останнім та Тернопільською міською радою.

ОСОБА_1 кооператив "Файне місто 2" станом на момент здійснення оскаржуваної державної реєстрації за ним права власності на об'єкт незавершеного будівництва по вул. Микулинецькій, 116, м. Тернопіль, не мав жодних речових прав на земельну ділянку за вказаною адресою та на її забудову.

Вказані обставини встановлені рішеннями господарських судів у справі №921/1204/15-г/6, які набрали законної сили, за участю тих же сторін. Отже, в силу ч.3 ст. 35 ГПК України не потребують повторного доведення.

Цими ж судовими рішеннями визнано недійсним договір про забудову земельної ділянки б/н від 26.09.2015.

Згаданий правочин, який також став підставою для вчинення оскаржуваних реєстраційних дій, визнаний таким, що не створює жодних юридичних наслідків з моменту його укладення.

Пред'явлена відповідачем №1 нотаріусу Декларація про початок виконання будівельних робіт від 15.12.2015 за №ТП 083153490570, також скасована наказом Відділу ДБК Тернопільської міської ради №9 від 13.04.2016.

Отже, державна реєстрація за ОСОБА_1 кооперативом "Файне місто 2" права власної на об'єкт незавершеного будівництва проведена відповідачем №3 за відсутності для цього усіх передбачених законом підстав та документів.

Суд визнає незаконним та скасовує правовий акт індивідуальної дії, виданий органом державної влади, органом влади Автономної Республіки Крим або органом місцевого самоврядування, якщо він суперечить актам цивільного законодавства і порушує цивільні права або інтереси (ст. 21 ЦК України).

На час пред'явлення позову та прийняття рішення ТОВ "Комунсервісбуд" є правомірним користувачем земельної ділянки та об'єкту нерухомості, який на ній знаходиться.

Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу (ст. 16 ЦК України).

Згідно з рішенням Конституційного суду України від 01.12.2004 №18-рп/2004 у справі №1-10/2004, що охоронюваний законом інтерес треба розуміти як прагнення до користування конкретним матеріальним та/або нематеріальним благом, як зумовлений загальним змістом об'єктивного і прямо не опосередкований у суб'єктивному праві простий легітимний дозвіл, що є самостійним об'єктом судового захисту та інших засобів правової охорони для задоволення індивідуальних і колективних потреб, які не суперечать Конституції і законам України, суспільним інтересам, справедливості, добросовісності та іншим загально-правовим засадам.

Існування у відповідача №1 зареєстрованого права власності на незавершене будівництво на земельній ділянці по вул. Микулинецькій, 116, м. Тернопіль, кадастровий номер 6110100000:11:003:0039, а також безпосередньо фактичне знаходження цього майна на ділянці зачіпає права та інтереси позивача як її землекористувача, оскільки цим обмежує їх.

Тому позивач, як орендар земельної ділянки має право на захист свого права та інтересу шляхом подання позову про скасування державної реєстрації права власності на об'єкт незавершеного будівництва, який розташований на даній земельній ділянці, що вчинена незаконно.

Таким чином, позовна вимога ТОВ "Комунсервісбуд" про скасування рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 28059968 від 03.02.2016, прийнятого ОСОБА_2 нотаріусом Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3, про реєстрацію права власності за ОСОБА_1 кооперативом "Файне місто 2" на незавершене будівництво, розташоване на земельній ділянці кадастровий номер 6110100000:11:003:0039, по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі підлягає до задоволення, як доведена та обґрунтовано заявлена.

Частиною 2 статті 26 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" визначено, що у разі скасування на підставі рішення суду рішення про державну реєстрацію прав, документів, на підставі яких проведено державну реєстрацію прав, скасування записів про проведену державну реєстрацію прав, а також у випадку, передбаченому підпунктом "а" пункту 2 частини шостої статті 37 цього Закону, до Державного реєстру прав вноситься запис про скасування державної реєстрації прав, яка за змістом п. 17 Порядку, реалізовується шляхом невідкладної реєстрації такого рішення у базі даних заяв уповноваженою особою суб'єкта державної реєстрації прав, нотаріусом або його помічником.

Власник земельної ділянки або землекористувач може вимагати усунення будь-яких порушень його прав на землю, навіть якщо ці порушення не пов'язані з позбавленням права володіння земельною ділянкою, і відшкодування завданих збитків (ч.2 ст. 152 ЗК України).

Зокрема, шляхом пред'явлення, в т.ч. землекористувачем, позову про усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою - негаторний процес (п.1.3, 2.31 постанови пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики розгляду справ у спорах, що виникають із земельних відносин" №6 від 17.05.2011).

Як зазначалось вище, позивач є орендарем земельної ділянки по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі, кадастровий номер 6110100000:11:003:0039 по чинному договору від 28.04.2016. Дана ділянка надана позивачу в оренду як для обслуговування і реконструкції належного йому на праві власності каналізаційного відстійника, так і для будівництва групи житлових будинків (п.15 договору).

Знаходження на цій орендованій земельній ділянці майна інших осіб (в т.ч. нерухомого, яке належить відповідачу), а також тривалі спори щодо цього перешкоджають правам позивача в частині вільного володіння і користування землею, відповідно до встановлених договором умов.

Поданими відповідачем №1 доказами, зокрема матеріалами Технічного паспорта від 19.11.2015, а також поясненнями його представника в засіданнях, стверджено приналежність ЖБК "Файне місто 2" на ділянці кадастровий номер 6110100000:11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі об'єкта незавершеного будівництва, який складається з 15 паль, забитих в землю.

Проти знаходження на цій ділянці іншого майна належного ЖБК "Файне місто 2" представник кооперативу категорично заперечив.

Знаходження майна відповідача №2 на даній ділянці позивачем не підтверджено.

Таким чином, зібраними у справі доказами, доведено обґрунтованість заявленої вимоги позивача щодо усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою лише щодо відповідача №1, оскільки саме йому належать 15 -ть паль, які знаходяться на цій землі.

В свою чергу, ТОВ "Комунсервісбуд" не доведено, що інше майно, зафіксоване у ОСОБА_10 від 19.05.2017, фотографіях, доданих до позову, належать комусь із відповідачів №1 та №2: ЖБК "Файне місто 2" чи ТОВ "Комунсервіс-серет".

Належність іншого майна (крім 15-ти паль) відповідачам №1 та №2 також заперечується їх представниками у наданих до матеріалів справи відзивах на позовну заяву та усних поясненнях наданих суду.

З огляду на вищеперелічене, право позивача вільно володіти і користуватися земельною ділянкою, яка належить йому на праві оренди підлягає захисту в судовому порядку лише в частині доведеної ним позовної вимоги про зобов'язання усунути перешкоди в користуванні цією земельною ділянкою, яке полягає у зобов'язанні ОСОБА_1 кооперативу "Файне місто 2" усунути перешкоди Товариству з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" в користуванні земельною ділянкою кадастровий номер 6110100000:11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі, шляхом звільнення цієї ділянки від 15-ти паль, розташованих на ній згідно з матеріалами Технічного паспорта, виготовленого Товариством з обмеженою відповідальністю "Технічна інвентаризація нерухомості Тернопільської області" 19.11.2015 для ОСОБА_1 кооперативу "Файне місто 2".

В задоволенні відповідної вимоги до ТОВ "Комунсервіс-серет" слід відмовити.

Судовий збір, в порядку ст.ст. 44,49 ГПК України, підлягає відшкодуванню позивачу з відповідачів пропорційно до задоволених вимог.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 1, 2, 4, 4-1,4-2,4-3,4-4, 12, 32-43, 44, 49, 75, 82-85 ГПК України, суд -

ВИРІШИВ :

Позов задоволити частково.

1. Скасувати рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 28059968 від 03.02.2016, прийнятого ОСОБА_2 нотаріусом Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3, про реєстрацію права власності за ОСОБА_1 кооперативом "Файне місто 2" на незавершене будівництво, розташоване на земельній ділянці кадастровий номер 6110100000:11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі.

2. Стягнути з ОСОБА_2 нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3, який діє на підставі Свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю №7452 від 29.05.2009 (вул. Л. Українки, 20А, с. Щасливе, Бориспільський район, Київська область, 08325) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" (вул. Ст. Бандери, 33, м. Тернопіль, Тернопільська область, ідентифікаційний код 40271950) 1600 (одна тисяча шістсот) грн. сплаченого судового збору.

Видати наказ.

3. ОСОБА_1 кооперативу "Файне місто 2" (вул. Володимирська, 109, м. Хмельницький, Хмельницька область, ідентифікаційний код 39503139) усунути перешкоди Товариству з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" (вул. Ст. Бандери, 33, м. Тернопіль, Тернопільська область, ідентифікаційний код 40271950) в користуванні земельною ділянкою кадастровий номер 6110100000:11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі, шляхом звільнення цієї ділянки від 15-ти паль, розташованих на ній згідно з матеріалами Технічного паспорта, виготовленого Товариством з обмеженою відповідальністю "Технічна інвентаризація нерухомості Тернопільської області" 19.11.2015 для ОСОБА_1 кооперативу "Файне місто 2".

Видати наказ.

4. Стягнути з ОСОБА_1 кооперативу "Файне місто 2" (вул. Володимирська, 109, м. Хмельницький, Хмельницька область, ідентифікаційний код 39503139) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" (вул. Ст. Бандери, 33, м. Тернопіль, Тернопільська область, ідентифікаційний код 40271950) 800 (вісімсот) грн. сплаченого судового збору.

Видати наказ.

5. В задоволенні позову про зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" усунути перешкоди Товариству з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" в користуванні земельною ділянкою кадастровий номер 6110100000:11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі шляхом звільнення земельної ділянки від залишків будівельних матеріалів - відмовити.

На рішення господарського суду, яке не набрало законної сили, сторони, прокурор, треті особи та особи, які не брали участь у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов'язки мають право подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня прийняття (підписання) рішення, через місцевий господарський суд.

Повне рішення складено 11 жовтня 2017 року.

Суддя І.П. Шумський