Ухвала

від 10.11.2009 по справі 11-а-723

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД КІРОВОГРАДСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа №11-а- 723 2009 року Головуючий у 1-ій інстан ції - Калмиков Б.Л.

Категорія-ч.2 ст.364 КК України Доповідач у 2-ій ін станції - Борщ В.С.

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 листопада 2009 року Колегія суддів судово ї палати у кримінальних спра вах апеляційного суду Кірово градської області в складі:

Головуючого: Осетров а В.І.

Суддів: Бевза Ю.Л., Борщ а В.С. З участю прокурора - Олійник а І.М.

Засудженої - ОСОБА_1

Захисника - адвокат а ОСОБА_2

розглянувши у відкритому с удовому засіданні в м.Кірово граді кримінальну справу за апеляціями прокурора, який б рав участь у розгляді справи судом першої інстанції, адво ката ОСОБА_2, представника цив ільного позивача ОСОБА_3 на в ирок Долинського районного суду від 19 серпня 2009 року, яким

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1,уродже нка с. Капітанка Голованівсь кого району Кіровоградської області, українка, громадянк а України, з незакінченою вищ ою освітою, незаміжню, працюю чою директором ТОВ «Тріумф», прож. АДРЕСА_1, раніше не судим а

засуджена за ч.1 ст.204 КК Укра їни на 2 роки обмеження волі з конфіскацією незаконно виго товленої продукції, за ч.2 ст.204 КК України на 3 роки позбавлен ня волі з конфіскацією незак онно виготовленої продукції , за ч.2 ст.364 КК України на 5 років позбавлення волі з позбавле нням права обіймати певні по сади, пов' язані з організац ійно - розпорядчими функція ми на строк 2 роки.

На підставі ст. 70 КК Укра їни за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш су ворого покарання більш сув орим визначити засудженій ОСОБА_1 остаточне покара ння у виді 5 ( п»ять ) років по збавлення волі , з конфіскац ією незаконно виготовленої продукції , з позбавленням права обіймати певні посад и , пов»язані з організаційн о - розпорядчими функціями на строк 2 ( два ) роки .

На підставі ст. 75 КК Украї ни засуджену ОСОБА_1 зві льнено від відбування приз наченого покарання з випро буванням , якщо вона протяг ом іспитового строку , встан овленого тривалістю в 3 ( три ) роки не вчинить нового зл очину .

Зобов»язано засуджену О СОБА_1 згідно ст. 76 КК Украї ни без дозволу органу крим інально - виконавчої систе ми не виїжджати за межі Укр аїни на постійне проживанн я , повідомляти про зміну мі сця проживання та роботи , п еріодично з»являтися для р еєстрації в указаний орган .

Цивільний позов ПП «Логос - 2003» залишено без розгляду , що не позбавляє позивача звернутись до суду з цим п озовом в порядку цивільног о судочинства .

Суд встановив, що ОСОБА_1 згідно протоколу № 1 зборі в учасників товариства з о бмеженою відповідальністю «Тріумф» від 04 квітня 2002 рок у призначена директором ТО В «Тріумф» ( код. ЄДРПОУ 31993861 , зареєстрованого за юридичн ою адресою : вул. Садова , 1 - А , с. Широка Балка , Долинськ ого району , Кіровоградсько ї області ) , про що внесено д ані до Єдиного Державного реєстру підприємств та орг анізацій України .

Згідно затвердженого Збо рами учасників Товариства з обмеженою відповідальніс тю «Тріумф» ( Протокол № 3 ві д 20 лютого 2006 року ) зареєстро ваного Долинською районною державною адміністрацією 28.02.2006 року за номером 14241050001000111 Ст атуту ТОВ «Тріумф» ( нов а редакція ) та фактично про тягом 2002 - 2008 років основними напрямками діяльності під приємства були і є заготів ля , переробка , реалізація н афтопродуктів власного вир обництва нафти та похідних нафти та газу .

Відповідно до ст. 7 п. «Б» С татуту ТОВ «Тріумф» ( нова редакція ) , директор підприє мства ОСОБА_1 - є викона вчим та розпорядчим органо м Товариства . Директор керу є поточною роботою Товарис тва та несе відповідальніс ть за виконання покладених на Товариство завдань ; вид ає довіреності , накази та і нші акти , дає вказівки , обо в»язкові для всіх підрозді лів та працівників Товарис тва ; приймає та звільняє пр ацівників Товариства ; відк риває в банках поточні та д епозитні рахунки в націона льній та іноземній валюті , розпоряджається коштами Т овариства , які знаходяться на цих рахунках ; підписує будь - які фінансові докум енти Товариства ; розпорядж ається майном та майновими правами Товариства , вчиняє від імені Товариства дії , які на думку Директора буд е необхідно чи доцільно вч инити , крім дій , які віднос яться до виключної компете нції загальних зборів учас ників Товариства .

ОСОБА_1, працюючи на поса ді директора ТОВ «Тріумф» , в силу займаної посади , а т ак само в зв»язку з покладе ними на неї правами і обов» язками , згідно Статуту підп риємства , виконувала адмін істративно - господарські обов»язки по розпорядженню активами підприємства , вол одіючи правом одного підпи су фінансових документів , з дійснювала контроль за фін ансово - господарськими оп ераціями , а також виконувал а організаційно - розпоряд чі обов»язки , пов»язані з к ерівництвом підлеглими пра цівниками підприємства , то бто є службовою особою вка заного товариства з обмеже ною відповідальністю .

В 2002 році Державною техніч ною комісією затверджено А кт державної технічної ком ісії про готовність закінч еного будівництвом об»єкта до експлуатації , а саме ад міністративно - побутового приміщення та малогабарит ної установки прямої дії п о переробці нафтопродуктів МНПУ 30977733.001 - 03 , які знаходять ся за адресою : вул. Садова , 1 - А , с. Широка Балка , До линського району , Кіровогр адської області та отриман о 07 травня 2002 року дозвіл на початок роботи .

Крім того , в 2004 році Держав ною технічною комісією зат верджено Акт державної тех нічної комісії про готовні сть закінченого будівництв ом об»єкта до експлуатації , а саме реконструкція існу ючої малогабаритної устано вки прямої дії , яка знаходи ться за адресою : вул. Садов а , 1 - А , с. Широка Балка , Доли нського району , Кіровоград ської області , в результаті якої збудовано більш поту жну нафтопереробну установ ку з двома ректифікаційним и колонами і обидві устано вки об»єднано в єдиний наф топереробний комплекс . Роз порядженням Голови Долинсь кої районної державної адм іністрації Кіровоградської області від 17 вересня 2004 ро ку затверджено акт державн ої технічної комісії від 15 вересня 2004 року про введенн я в дію реконструкції існу ючої малогабаритної устано вки прямої дії в с. Широка Б алка , по вул. Садова , 1 - А та дозволено ТОВ «Тріумф» вв ести в дію реконструкцію і снуючої малогабаритної уст ановки в с. Широка Балка , по вул. Садова , 1 - А , Долинсько го району Кіровоградської області .

Директор ТОВ «Тріумф» О СОБА_1 особисто займалася оформленням необхідної до звільної документації згід но ДСТУ 4311:2004 «Система розроб ляння та поставлення проду кції на виробництво . Продук ція нафтопереробки та хімі ї» , затвердженого наказом Д ержспоживстандартом Україн и від 5 липня 2004 року , а саме 27.05.2004 року Кіровоградським р егіональним центром станда ртизації , метрології та сер тифікації були зареєстрова ні за № 091/001199 належні ТОВ «Тр іумф» і погоджені УкрНДІНП «МАСМА» технічні умови - Т У У 23.2 - 31993861 - 002:2004 «Компонент а втомобільного бензину КС» , а також зареєстровані за № 091/001200 належні ТОВ «Тріумф» і погоджені УкрНДІНП «МАСМА » технічні умови - ТУ У 23.2 - 31993861 - 001:2004 «Компонент дизельн ого палива» . Були проведені пусконалагоджувальні робо ти нафтопереробної установ ки , за результатами яких ко місією , створеною у відпові дності з наказом ТОВ «Тріу мф» № 3 від 24.01.2005 року затверд жено акт постановки на сер ійне виробництво компонент а автомобільного бензину К С за ТУ У 23.2 - 31993861 - 002:2004 і комп онента дизельного палива К Д за ТУ У 23.2 - 31993861 - 001:2004 . Відпов ідно до технічних умов бул о розроблено , затверджено д иректором ТОВ «Тріумф» О СОБА_1 і погоджено 30.01.2005 року УкрНДІНП «МАСМА» постійни й технологічний регламент малогабаритної нафтопереро бної установки ТОВ «Тріумф » .

За результатами діяльнос ті ТОВ «Тріумф» по виготов ленню на вказаному виробни чому обладнанні нафтопроду ктів за період часу з 01.09.2003 р оку по 31.03.2005 року , директором якого в той час постійно б ула ОСОБА_1, співробітник ами Долинської міжрайонної державної податкової інсп екції , на податковому облік у у якій перебувало ТОВ «Тр іумф» , було проведено плано ву документальну перевірку дотримання вимог податков ого та валютного законодав ства ТОВ «Тріумф» , за резул ьтатами якої складено акт № 239 - 2310 - 22 - 31993861 від 25.05.2005 року . Згідно висновку перевірки ТОВ «Тріумф» в порушення в имог статті 2 Декрету Кабін ету Міністрів України «Про акцизний збір» від 26.12.1992 рок у № 18 - 92 ( із змінами і допов неннями ) , п. 4.1 та 4.8 Положення про порядок нарахування , т ерміни сплати і подання ак цизного збору , затверджено го наказом ДПА України від 19.03.2001 року № 111 і зареєстрован ого у міністерстві юстиції України від 02.04.2001 року за № 2 95/5486 ( із змінами та доповненн ями ) з січня 2005 року , тобто з моменту виробництва підак цизної продукції , а саме пр ямогонного бензину під наз вою компонент автомобільно го бензину КС (ТУ У 23.2 - 31993861 - 002 - 2004 код УКТ ЗЕД 2710003900 ) та ди зельного пального під назв ою компонент дизельного пал ива КД ( ТУ У 23.2 - 31993861 - 001 - 2004 к од ЗЕД 2710005900 ) по 31.03.2005 року не по давало до органу державної податкової служби розраху нки акцизного збору . Крім т ого в порушення пункту «а» статті 2 , статтей 6 та 7 Декр ету Кабінету Міністрів Укр аїни «Про акцизний збір» в ід 26.12.1992 року № 18 - 92 ( із зміна ми і доповненнями ) , пунктів 3.1, 4.1, 4.8, 6.1 Положення про поря док нарахування , терміни сп лати і подання акцизного з бору , затвердженого наказо м ДПА України від 19.03.2001 року № 111 зареєстрованого у Мініс терстві юстиції України ві д 02.04.2001 року за № 295/5486 ( із зміна ми та доповненнями ) акцизни й збір за нафтопродукти ви готовлені з давальницької сировини з 01.02.2004 року по 31.03.2005 р оку ТОВ «Тріумф» не нарахо вувався і не сплачувався .

На підставі викладених в акті документальної перев ірки порушень , Долинською м іжрайонною державною подат ковою інспекцією винесено податкове повідомлення - р ішення № 0000012100/0/0 від 30.05.2005 року п ро визначення ТОВ «Тріумф» податкового зобов»язання за платежем «інші підакциз ні товари» по основному пл атежу 41065,00 грн. та по штрафни х ( фінансових ) санкціях 22913,00 г рн., всього 63978,00 грн., яке залиш ене в силі постановою від 0 6 грудня 2005 року Господарськ ого суду Кіровоградської о бласті та ухвалою Дніпропе тровського апеляційного го сподарського суду від 13 бер езня 2006 року .

Після зобов»язання вказа ними судовими рішеннями сп латити акцизний збір за ви готовлення у період з 01.09.2003 р оку по 31.03.2005 року на виробнич ому обладнанні ТОВ «Тріумф » продукції , в тому числі і за технічними умовами ТУ У 23.2 - 31993861 - 001:2004 «Компонент ди зельного палива КД» і ТУ У 23.2 - 31993861 - 002:2004 «Компонент авто мобільного палива КС» , дире ктор ТОВ «Тріумф» ОСОБА_1 направила до Кіровоградсь кого центру стандартизації , метрології та сертифікаці ї листа № 26 від 26.02.2007 року у я кому зазначила , що просить вважати ТУ У 23.2 - 31993861 - 001:2004 «К омпонент дизельного палива КД» і ТУ У 23.2 - 31993861 - 002:2004 «Ком понент автомобільного бенз ину КС» анульованими у зв» язку зі змінами технологіч ного регламенту установки по переробці нафтопродукті в . Але , фактично , з 26.02.2007 року до 26.02.2008 року ніяких змін до технологічного регламенту не внесено , технологічний цикл і сам процес переробк и нафтопродуктів залишилис я незмінними . Ніякі нові те хнічні умови на виготовлен ня будь - яких нафтопродук тів ТОВ «Тріумф» не реєстр увалися і нова продукція н а виробництво не ставилася .

Достеменно знаючи з власн ого досвіду роботи директо ром ТОВ «Тріумф» , що відпов ідно до ДСТУ 4311:2004 «Система р озробляння та поставлення продукції на виробництво . П родукція нафтопереробки та хімії» , затвердженого нака зом Держспоживстандарту Ук раїни від 5 липня 2004 року ТОВ «Тріумф» для початку здій снення діяльності по перер обці нафтопродуктів необхі дні : Акт державної технічн ої комісії про готовність закінченого будівництвом о б»єкта до експлуатації , нор мативна документація на го тову продукцію , договір з а кредитованою лабораторією з оцінки якості нафтопроду ктів ( сировинних компонент ів , готової продукції ) та а налітичного контролю вироб ничого процесу , сертифікат и відповідності УкрСЕПРО н а нафтопродукти , новий техн ологічний регламент нафтоп ереробної установки або вн есення змін до існуючого , щ о передбачено Стандартом о рганізацій України Міністе рства палива та енергетики № 23.2.001:2004 «Положення про техн ологічні регламенти на вир обництво продукції на підп риємствах нафтопереробної та нафтохімічної промисло вості України» , отримання л іцензії Мінприроди України на провадження діяльності з небезпечними відходами , що передбачено пунктом 39 с татті 9 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» ( із змінами і доповненнями ) від 01.06.2000 року «Операції у с фері поводження з небезпеч ними відходами» , після чого , обов»язково оформити у вс тановленому порядку акт по становки на серійне виробн ицтво нафтопродуктів коміс ією представників органів держохорони праці , санітар но - епідеміологічної служ би , органів державного поже жного нагляду , органів стан дартизації , метрології і се ртифікації , та інших , Дерев ' янко Р.М. наприкінці грудн я 2007 року , точна дата досудо вим слідством не встановле на , будучи директором і зас новником ТОВ «Тріумф» ( код ЄДРПОУ 31993861 ) , маючи умисел на незаконне виготовлення пі дакцизних товарів , а саме п рямогонного бензину та диз ельного палива з метою їх п одальшого збуту і отриманн я неконтрольованого держав ою прибутку , вступила у зло чинну змову із засновником ТОВ «Тріумф» ОСОБА_4 ві дносно якого кримінальна с права 23.03.2009 року закрита на п ідставі ст. ст. 1 , п. «В» , 6 , 8 З акону України «Про амністі ю» про спільне незаконне в иготовлення на виробничому обладнання ТОВ «Тріумф» п рямогонного бензину і дизе льного палива , які відносят ься до категорії підакцизн их товарів , їх незаконного зберігання з метою збуту і подальший збут .

Домовляючись з ОСОБА_4 про спільну діяльність по незаконному виготовленню підакцизних товарів , ОСОБ А_1 ознайомила останнього про відсутність у ТОВ «Трі умф» дозволу на виготовлен ня прямогонного бензину і дизельного палива , які відн осяться до категорії підак цизних товарів та про те , щ о саме така продукція виго товляється на виробничому обладнанні ТОВ «Тріумф» , а також про те , що технічні у мови ТОВ «Тріумф» на проду кцію анульовані . При цьому ОСОБА_1 за попередньою з мовою з ОСОБА_4 на викон ання свого злочинного план у свідомо не зареєструвала ТОВ «Тріумф» платником ак цизного збору в Долинській міжрайонній державній под атковій інспекції , на подат ковому обліку в якій переб уває ТОВ «Тріумф» .

Маючи на меті використову вати для реалізації свого злочинного умислу на незак онне виготовлення підакциз них товарів , а саме , прямог онного бензину і дизельног о палива нафтопереробний к омплекс , розташований за ад ресою : Кіровоградська облас ть , с. Широка Балка , вул. Сад ова , 1 - А і належний на пра ві власності ТОВ «Тріумф» , ОСОБА_1 дала вказівку О СОБА_4 не ставлячи до відо ма про свої злочинні намір и інших засновників ТОВ «Т ріумф» ОСОБА_5 та ОСОБ А_6, підшукати з числа суб» єктів господарювання Украї ни підприємство , яке на умо вах переробки давальницько ї сировини , поставлятиме на фтову сировину для перероб ки її за грошову винагород у на виробничому обладнанн і ТОВ «Тріумф» на підакциз ні товари .

ОСОБА_4 01.01.2008 року , на підс таві письмової довіреності виданої 25.12.2007 року ОСОБА_1 з метою реалізації спільн ого злочинного умислу , укла в з приватним підприємство м «Логос 2003» ( код ЄДРПОУ 31993861 , зареєстрованим за юридичн ою адресою : вул. Алма - Атин ська , 89 - б , кв. 46 , м. Київ ) в о собі його директора і засн овника ОСОБА_7 договір № 1/30 про надання послуг по пе реробці нафтової сировини , який підписав з боку ТОВ « Тріумф» . При цьому виконуюч и вказівку ОСОБА_1 ОСО БА_4 свідомо не повідомив ОСОБА_7 і працівників ПП «Логос 2003» ОСОБА_8 та О СОБА_9, що у ТОВ «Тріумф» н а момент укладення договор у відсутні технічні умови (ТУ) та інші необхідні дозві льні документи на продукці ю , яка буде вироблена з дав альницької нафтової сирови ни , отриманої від ПП «Логос 2003» , а саме на компонент ав томобільного бензину , комп онент дизельного палива і мазут , як побічний продукт переробки нафтової сирови ни . Згідно умов вказаного д оговору , вартість послуг ТО В «Тріумф» по переробці на фтової продукції складала для ПП «Логос 2003» 160 гривень за тону переробленої давал ьницької сировини .

Крім того , на виконання с пільного злочинного умислу ОСОБА_4 добре знаючи ві д ОСОБА_1 про те , що виро бниче обладнання ТОВ «Тріу мф» призначене для виготов лення прямогонного бензину і дизельного палива , які в ідносяться до категорії пі дакцизних товарів та пічно го палива і мазуту , за вказі вкою останньої , запевнив ОСОБА_7, ОСОБА_8 і ОСОБ А_9 про те , що виготовлені на виробничому обладнанні ТОВ «Тріумф» продути пере робки нафтової сировини не є підакцизними товарами .

З метою уникнення відпові дальності за незаконне виг отовлення підакцизних това рів , їх зберігання з метою збуту і збут , в разі їх вияв лення контролюючими або пр авоохоронними державними о рганами в резервуарах на т ериторії виробничої бази Т ОВ «Тріумф» за вищевказано ю адресою , або при транспор туванні з виробничої бази ТОВ «Тріумф» до місця їх ро звантаження ОСОБА_1 з ОСОБА_4 вирішили укласти з ПП «Логос 2003» договір про н адання послуг по зберіганн ю виготовлених з давальниц ької сировини нафтопродукт ів , який мав надати їх злоч инним діям законного вигля ду .

Не ставлячи до відома про дійсне призначення такої угоди працівників ПП «Лого с 2003» , ОСОБА_4 01.01.2008 року на підставі письмової довіре ності , виданої 25.12.2007 року ОС ОБА_1, з метою реалізації с пільного злочинного умислу уклав з приватним підприє мством «Логос 2003» в особі йо го директора і засновника ОСОБА_7 договір б/н про н адання послуг по зберіганн ю нафтопродуктів , який підп исав з боку ТОВ «Тріумф» .

Нафтопереробний комплекс ТОВ «Тріумф» розташований за адресою : с. Широка Балк а Долинського району Кіров оградської області , вул. Са дова , 1 - А , складається зі с получених трубопроводами д ев»яти металевих вертикаль них резервуарів з порядков ими номерами від одного до дев»яти ( резервуари № 1 ( мар ка R 1000 ) , № 2 ( марка R 160 ) , № 3 м арка ( R 400 ) , № 4 (марка R 3000 ) , № 5 ( ма рка R 400 ) , № 6 марка ( R 400 ) , № 7 (марка R 400 ) , № 8 ( марка R 400 ) , № 9 ( марка R 400)) , малогаба ритної нафтопереробної уст ановки прямої дії під неоф іційною назвою «Чеченка» , м алогабаритної нафтоперероб ної установки з двома рект ифікаційними колонами та п іччю для нагріву нафтової сировини , допоміжних метал евих резервуарів , пристрої в для розвантаження нафтов ої сировини до металевих р езервуарів , пристроїв для з авантаження готової продук ції до залізничних цистерн і цистерн автомобільного транспорту та адміністрати вної будівлі .

Втілюючи свої злочинні на міри на незаконне виготовл ення підакцизних товарів , а саме , прямогонного бензин у і дизельного палива , ОС ОБА_1 з метою забезпечення роботи нафтопереробного в иробничого комплексу ТОВ « Тріумф» дала вказівку ОС ОБА_4, підшукати працівник ів , які мають досвід роботи на такому обладнанні , яких в подальшому необхідно на йняти на посади старших оп ераторів нафтопереробної у становки , операторів нафто переробної установки , слюс арів , електриків та стажері в . ОСОБА_4 запропонував р оботу на нафтопереробному комплексі ТОВ «Тріумф» меш канця міста Долинська Кіро воградської області ОСОБ А_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСО БА_15, ОСОБА_16 Для здійсн ення поточного контролю за виробничою діяльністю най маних працівників при пере робці нафтової сировини , ОСОБА_1 і ОСОБА_4 найнял и на посаду головного техн олога ТОВ «Тріумф» мешканц я міста Долинська ОСОБА_17

Необізнані про злочинний намір ОСОБА_1, та ОСОБ А_4 на незаконне виготовле ння підакцизних товарів ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА _12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16 і ОСО БА_17 влаштувались на робот у в ТОВ «Тріумф» на запропо нованих умовах оплати прац і .

На виконання умов договор у № 1/30 від 01.01.2008 року , 02 , 05 , 07 , 09 , 13 і 16 лютого 2008 року працівни ки ПП «Логос 2003» найманими н ими автомобілями MAN д.н. «Н ОМЕР_2» з причепом цистерн ою д.н. «НОМЕР_1» під керу ванням водія ОСОБА_18 інш ими автомобілями марки , дер жавні номерні знаки і воді ї яких не встановлені досу довим слідством , поставили на виробничу базу ТОВ «Трі умф» , розташовану за адресо ю вул. Садова , 1 - А , с. Широк а Балка , Долинський район , Кіровоградська область 226400 к г. нафтової сировини для по дальшої переробки . Привезе на нафтова сировина , з відо ма ОСОБА_1 за вказівкою ОСОБА_4 була відвантажен а під безпосереднім контро лем ОСОБА_17 працівниками ТОВ «Тріумф» ОСОБА_10 і ОСОБА_14 в вертикальний р езервуар № 1 ( марка R 1000 ) об»єм ом 1000 метрів кубічних , розта шований на території вироб ничої бази ТОВ «Тріумф» .

З метою якнайшвидшого отр имання неконтрольованої де ржавою грошової винагороди від працівників ПП «Логос 2003» за незаконне виготовле ння з отриманої для переро бки нафтової сировини прям огонного бензину і дизельн ого пального , ОСОБА_1 над ала вказівку ОСОБА_4 пер шу партію прямогонного бен зину і дизельного палива в иготовити на малогабаритні й нафтопереробній установц і прямої дії , не залучаючи для цього потужності друго ї більш продуктивної малог абаритної установки з двом а ректифікаційними колонам и , яка до того ж потребувал а проведення ряду ремонтни х робіт та заміни окремих в узлів і агрегатів .

З цією метою , у відповідн ості з розробленим злочинн им планом , ОСОБА_1 надала ОСОБА_4 вказівку безпос ередньо на виробничій базі ТОВ «Тріумф» проконтролюв ати здійснення працівникам и ТОВ «Тріумф» під керівни цтвом головного технолога ТОВ «Тріумф» ОСОБА_17 про філактичних робіт по підго товці малогабаритної нафто переробної установки прямо ї дії до пуску . Про хід і ре зультати профілактичних ро біт , які були проведені у п еріод часу з середини січн я до 19.02.2008 року ОСОБА_4 сис тематично повідомляв ОСО БА_1

За вказівкою ОСОБА_1 ОСОБА_4 отримав від менедж ера ПП «Логос 2003» ОСОБА_8 , необізнаного про незаконн ість виготовлення з нафтов ої сировини прямогонного б ензину і дизельного палива , які є підакцизними товара ми , готівкою 13 000 гривень в р ахунок майбутньої оплати з а переробку .

Усвідомлюючи незаконніст ь дій по виготовленню прям огонного бензину та дизель ного палива , обумовлену від сутністю у ТОВ «Тріумф» те хнічних умов на виготовлен ня продукції , змін до діючо го технологічного регламен ту на нафтопереробну устан овку , достовірно знаючи , що раніше існуючі у ТОВ «Тріу мф» технічні умови - ТУ У 23.2 - 31993861 - 001:2004 «Компонент дизел ьного палива КД» , які були зареєстровані Кіровоградсь ким регіональним центром с тандартизації , метрології та сертифікації за № 091/001199 ві д 27.05.2004 року і ТУ У 23.2 - 31993861 - 002:20 04 «Компонент автомобільног о бензину КС» , які були зар еєстровані Кіровоградським регіональним центром стан дартизації , метрології та с ертифікації за № 091/001200 від 27.05.2 004 року , анульовані і зняті з реєстрації Кіровоградськи м центром стандартизації м етрології та сертифікації 26.02.2007 року , ОСОБА_1 на вико нання спільного з ОСОБА_4 злочинного плану , 20.02.2008 року дала вказівку останньому , розпочати незаконне вигот овлення прямогонного бензи ну та дизельного палива шл яхом переробки нафтової си ровини ПП «Логос 2003» на мало габаритній нафтопереробній установці прямої дії ТОВ « Тріумф» та незаконно збері гати їх у резервуарах ТОВ « Тріумф» з метою подальшого збуту .

Зазначена нафтопереробна установка прямої дії явля є собою сполучену трубопро водами систему , що складаєт ься з трьох форсунок з»єдн аних нагрівальними регістр ами з трьома вмонтованими у залізобетонну конструкці ю металевими кубовими реак торами , також сполученими т рубопроводами з електрични ми насосами із металевими вертикальними резервуарами , призначеними для нафтової сировини та продуктів її п ереробки прямогонного бенз ину і дизельного пального . Для накопичування і зберіг ання прямогонного бензину був призначений металевий вертикальний резервуар № 2 ( марка R 160 ) , а для накопичува ння і зберігання дизельног о пального був призначений металевий вертикальний ре зервуар № 3 ( марка R 400 ) . Дана малогабаритна нафтоперероб на установка прямої дії , пі д час її роботи обслуговув алась бригадою вищевказани х робітників у складі 8 осі б та забезпечувала можливі сть переробки нафти у кіль кості близько 300 тон за міся ць , що є значним обсягом , то бто дана малогабаритна наф топереробна установка є об ладнанням , яке забезпечує м асове виробництво підакциз них товарів .

Необізнані про злочинні н аміри директора та засновн ика ТОВ «Тріумф» по незако нному виготовленню прямого нного бензину і дизельного палива , працівники підприє мства ОСОБА_10, ОСОБА_11 , ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОС ОБА_14, ОСОБА_15, Костюк О. І., ОСОБА_17 у період з 20 по 26 лютого 2008 року , за вказіко ю ОСОБА_1 і ОСОБА_4 не законно виготовили шляхом переробки на вказаній мало габаритній нафтопереробній установці прямої дії з наф тової сировини належної ПП «Логос 2003» прямогонний бен зин у кількості 18 650 літрів т а дизельне паливо у кілько сті 26 850 літрів . По мірі виго товлення прямогонний бензи н перекачувався по трубопр оводу до вертикального мет алевого резервуару № 2 ( марк а R 160 ) , а дизельне пальне д о вертикального металевого резервуару № 3 ( марка R 400 ) нафтопереробного компле ксу ТОВ «Тріумф» в яких нез аконно виготовлені у описа ний вище спосіб підакцизні товари - прямогонний бенз ин і дизельне паливо накоп ичувалася протягом 7 днів т обто , реалізуючи свій спіль ний злочинний план , ОСОБА _1 і ОСОБА_4 зберігали не законно виготовлені на обл аднанні ТОВ «Тріумф» підак цизні товари : прямогонний бензин у кількості 18 650 літрі в та дизельне паливо у кіль кості 26 850 літрів .

Реалізуючи спільний злоч инний умисел на незаконне виготовлення та збут підак цизних товарів , усвідомлюю чи незаконність таких дій , бажаючи отримати неконтро льований державою прибуток , ОСОБА_1 надала вказівку ОСОБА_4 відпустити незак онно виготовлені прямогонн ий бензин та дизельне пали во працівникам ПП «Логос 2003 » про що останній 25.02.2008 року повідомив по телефону мене джера ПП «Логос 2003» ОСОБА_ 19, необізнаного про незако нність виготовлення вказан их підакцизних товарів .

25.02.2008 року близько 21 години на огороджену та охоронюва ну територію виробничої ба зи ТОВ «Тріумф» , заїхав ван тажний автомобіль MAN д.н. Н ОМЕР_3 з приєднаним до ньо го порожнім причепом цисте рною д.н. НОМЕР_4 з чотирм а окремими секціями під ке руванням найнятого ПП «Лог ос 2003» водія автотранспортн ого підприємства ТОВ «Магі страль» ( с.м.т. Кіровський Дн іпропетровської області ) ОСОБА_20, у супровіді експе дитора ПП «Логос 2003» ОСОБА _9

Реалізуючи спільний з О СОБА_1 злочинний умисел , с прямований на збут незакон но виготовлених підакцизни х товарів , ОСОБА_4 надав по телефону необізнаному п ро незаконність виготовлен ня підакцизних товарів гол овному технологу ТОВ «Тріу мф» Поворознюку І.І. команду завантажити секції цистер ни вказаного автомобіля не законно виготовленими прям огонним бензином і дизельн им паливом з вертикальних металевих резервуарів № 2 ( м арка R 160 ) та № 3 ( марка R 400 ) наф топереробного комплексу ТО В «Тріумф» . Не поставлені д о відома про незаконність таких дій працівники ТОВ « Тріумф» ОСОБА_10, і ОСОБ А_14, які знаходилися в той час на роботі і продовжува ли обслуговувати працюючу малогабаритну установку пр ямої дії , з використанням н асосного обладнання і прис троїв для завантаження гот ової продукції , під безпосе реднім контролем головного технолога ТОВ «Тріумф» О СОБА_17 та експедитора ПП « Логос 2003» ОСОБА_9, також н еобізнаних про незаконніст ь цих дій , у період з 22 годи ни 25.02.2008 року до 02 години 26.02.2008 р оку завантажили з вертикал ьного металевого резервуар у № 2 ( марка R 160 ) секцію № 1 при чепа цистерни д.н. НОМЕР_4 прямогонним бензином у кі лькості 13 550 літрів та з верт икального металевого резер вуару № 3 ( марка R 400 ) секції №№ 2 , 3 причепа цистерни д.н. НОМЕР_4 дизельним паливо м у кількості 25 250 літрів , не законно виготовленими за в ищевказаних обставин .

Експедитором ПП «Логос 2003» ОСОБА_9, через відсутніс ть у цей час на виробничій базі ТОВ «Тріумф» ОСОБА_1 і ОСОБА_4 було власнор учно заповнено дві товарно - транспортні накладні на перевезення прямогонного бензину у кількості 13 550 літр ів та компоненту дизельног о палива в кількості 25 250 літ рів з міста Долинська до кі нцевого пункту розвантажен ня - м. Києва. ПП «Логос 2003» у вказаних товарно - трансп ортних накладних зазначало ся і вантажовідправником і вантажоодержувачем .

26.02.2008 року , близько 3 години , вантажний автомобіль MAN д.н . НОМЕР_3 з приєднаним до нього причепом цистерною д.н. НОМЕР_4 завантаженою незаконно виготовленими н а обладнанні ТОВ «Тріумф» прямогонним бензином у кіл ькості 13 550 літрів та дизельн им паливом у кількості 25 250 л ітрів , під керуванням водія ОСОБА_20, у супровіді екс педитора ОСОБА_9 яких ні хто не поставив до відома п ро те , що продукція , яку вон и перевозили була виготовл ена незаконно , виїхав за ме жі виробничої бази ТОВ «Тр іумф» , розташованої за адре сою вул. Садова , 1 - А , с. Шир ока Балка , Долинського райо ну , Кіровоградської област і і одразу ж після виїзду б ув зупинений працівниками податкової міліції , які вия вили та вилучили незаконно виготовлену зазначену вищ е продукцію . Тобто , реалізу ючи свій спільний злочинни й план , ОСОБА_1 і ОСОБА _4 незаконно збули незакон но виготовлені на виробнич ому обладнанні ТОВ «Тріумф » підакцизні товари : прямо гонний бензин у кількості 13 550 літрів та дизельне палив о у кількості 25 250 літрів .

Згідно експертного висно вку № 8312/11 криміналістичної е кспертизи по дослідженню п аливно - мастильних матері алів від 31 липня 2008 року рід ини , вилучені з резервуару № 2 ( марка R 160 ) , в ході провед ення огляду території виро бничої бази ТОВ «Тріумф» і рідини , вилучені з резерв уару «МИО 73 № 515» в ході пров едення огляду території Кі ровоградської нафтобази ЗА Т «РУР ГРУП СА» в який ріди ну було перевантажено з се кції № 1 причепа цистерни д .н. НОМЕР_4 , являються наф топродуктами - прямогонним бензином ( об»єкти №№ 2 , 3 ) .

Речовини , вилучені з резе рвуару «СНО 75 № 517 шв» в ході проведення огляду територ ії Кіровоградської нафтоба зи ЗАТ «РУР ГРУП СА» , в який рідину було перевантажено з секцій №№ 2 , 3 причепа цист ерни д.н. НОМЕР_4 , являють ся середньодистилянтним на фтопродуктом - дизельним п аливом кустарного способу виробництва , в складі якого міститься домішок прямого нного бензину ( об»єкт № 4 ) .

Представлені на дослідже ння нафтопродукти - прямог онні бензини , вилучені з ре зервуару № 2 ( марка R 160 ) , в хо ді проведення огляду терит орії виробничої бази ТОВ « Тріумф» і вилучені з резер вуару «МИО 73 № 515» , в ході пр оведення огляду території Кіровоградської нафтобази ЗАТ «РУР ГРУП СА» , середнь одистилянтний нафтопродукт - дизельне паливо з домішк ою прямогонного бензину , ви лучений з резервуару «СНО 75 № 517 шв» , в ході проведення огляду території Кіровогр адської нафтобази ЗАТ «РУР ГРУП СА» та нафта , вилучен а з резервуару № 1 ( марка R 1000 ) , в ході проведення огляд у території виробничої баз и ТОВ «Тріумф» , не складали раніше єдиний об»єм .

Прямогонні бензини , вилуч ені з резервуару № 2 ( марка R 160 ) в ході проведення огляд у території виробничої баз и ТОВ «тріумф» і вилучені з резервуару «МИО 73 № 515» , в х оді проведення огляду тери торії Кіровоградської нафт обази ЗАТ «РУР ГРУП СА» маю ть між собою спільну групо ву належність ( об»єкти №№ 2 , 3 ) .

Порівнювальні прямогонні бензини ( об»єкти №№ 2 , 3 ) віро гідно , складали раніше єдин ий об»єм .

Згідно експертного висно вку № 8313/25 по визначенню коду УКТ ЗЕД від 01 вересня 2008 рок у , об»єкти № 2 , 3 - являються н афтопродуктами - прямогонн им бензином та відповідают ь Українській класифікації товарів зовнішньоекономіч ної діяльності ( УКТ ЗЕД ) ко ду 2710 11 90 00 : «Нафта або нафтоп родукти , одержані з бітумін озних порід ( мінералів ) , крі м сирих ; продукти , в іншому місці не зазначені , з вміс том 70 масс. % або більше нафт и чи нафтопродуктів , отрима них з бітумінозних порід ( м інералів ) , при цьому ці наф топродукти являються основ ними складовими частинами продуктів ; відпрацьовані н афтопродукти :

- нафта або нафтопродукти , одержані з бітумінозних п орід ( мінералів ) , крі м сирих ; продукти , в іншому місці не зазначені , з вміс том 70 масс. % або більше нафт и або нафтопродуктів , отрим аних з бітумінозних порід ( мінералів ) , при цьому ці на фтопродукти являються осно вними складовими частинами продуктів ; крім відпрацьов аних нафтопродуктів ;

- легкі дистиляти ;

- для інших цілей ;

- інші ;

- інші легкі дистиляти .

Код УКТЗЕД - 2710 11 90 00 визнач ено згідно з митною програ мою «QD PROFASSIONAL» , яка була поновл ена на початку 2008 року у зв» язку зі змінами деяких код ів у Гармонізійній системі УКТЗЕД та відповідає коду , який був дійсний до почат ку 2008 року - 2710 00 39 00 , який згі дно Закону України «Про ст авки акцизного збору і вві зного мита на деякі товари ( продукцію ) ( із змінами і д оповненнями ) від 11 липня 1996 р оку та Наказу Державної Ми тної Служби № 354 від 28 квітня 2006 року «Про затвердження Т аблиці відповідності окрем их кодів видів податків ко дам товарів згідно з УКТЗЕ Д» - визначають прямогонний бензин , як підакцизний това р .

Об»єкт № 4 - являється сер едньодистилянтним нафтопро дуктом - дизельним пальним , в складі якого міститься домішок прямогонного бензи ну , виявлені ознаки вказуют ь на те , що досліджуване ди зельне пальне вироблено ку старним способом та відпов ідають Українській класифі кації товарів зовнішньоеко номічної діяльності ( УКТЗЕ Д « коду - 2710 19 29 00 : «Нафта чи нафтопродукти , одержані з бітумінозних порід ( мінера лів ) , крім сирих ; продукти , в іншому місці не зазначен і , з вмістом , 70 % масс. або біль ше нафти або нафтопродукті в , отриманих з бітумінозних порід ( мінералів ) , при цьом у ці нафтопродукти являютьс я основними складовими час тинами продуктів ; відпраць овані нафтопродукти ;

- нафта або нафтопродукти , одержані з бітумінозних п орід ( мінералів ) , кр ім сирих ; продукти в іншому місці не зазначені з вміст ом 70 масс. % або більше нафти або нафтопродуктів , отрима них з бітумінозних порід ( м інералів ) , при цьому ці наф топродукти являються основ ними складовими частинами продуктів ; крім відпрацьов аних нафтопродуктів :

- інші ;

- середні дистиляти ;

- для інших цілей ;

- інші .

Код УКТЗЕД - 2710 19 29 00 визнач ено згідно з митною програ мою «QD PROFASSIONAL» , яка була поновл ена на початку 2008 року у зв» язку зі змінами деяких код ів у Гармонізійній системі УКТ ЗЕД та відповідає коду , який був дійсний до почат ку 2008 року - 2710 00 59 00 , який згі дно Закону України «Про ст авки акцизного збору і вві зного мита на деякі товари ( продукцію ) ( Із змінами та доповненнями ) від 11 липня 1996 року та Наказу Державної М итної Служби № 354 від 28 квітн я 2006 року «Про затвердження Таблиці відповідності окр емих кодів податків кодам товарів згідно з УКТ ЗЕД» - в изначають середньодистилян тний нафтопродукт , як підак цизний товар .

Директор ТОВ «Тріумф» О СОБА_1, будучи службовою ос обою , виконуючи у зв»язку і з займаною посадою обов»яз ки по здійсненню поточного ( оперативного ) управління та керівництва Товариством , організації планування , о бліку Товариства і маючи в еликий досвід в галузі наф топереробної діяльності , з наючи про ринкові ціни на нафтопродукти , повністю ус відомлювала , що вартість не законно виготовлених під ї ї керівництвом підакцизних товарів , а саме прямогонно го бензину у кількості 18 650 л ітрів та дизельного палива у кількості 26 850 літрів біль ше ніж у 250 разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян . Також во на повністю усвідомлювала , що такими її злочинними ді ями , вчинюваними нею як слу жбовою особою вчиняється п осягання на господарську с истему України , а також під ривається авторитет Україн и як держави , тобто вчинене нею зловживання своїм слу жбовим становищем всупереч інтересам служби , з корисл ивих мотивів є таким , яке с причинило тяжкі наслідки д ержаві , оскільки станом на 26.02.2008 року середня ринкова в артість 1 літру прямогонног о бензину становила 3 грн. 30 коп., а середня ринкова вар тість 1 літру дизельного па лива становила 5 грн. 15 коп. з а 1 літр . Тобто під безпосер еднім керівництвом директо ра ТОВ «Тріумф» ОСОБА_1, на виробничому обладнанні ТОВ «Тріумф» було незаконн о виготовлено підакцизних товарів прямогонного бензи ну на суму 61 545 грн. дизельног о палива на суму 138 277 грн. 50 к оп., на загальну суму 199 822 грн . 50 коп., що більше ніж у 250 ра зів перевищує неоподаткову ваний мінімум доходів гром адян .

В апеляціях:

Прокурор просить скасуват и вирок у зв' язку з м' якіст ю призначеного покарання, та к як ч.2 ст.364 КК України є тяжким злочином, а у поєднанні з інши ми інкримінованими статтями КК України позбавляє права п ризначити покарання не пов' язаного з обмеженням волі, а п ризначене судом покарання не є недостатнім для перевихов ання ОСОБА_1

Постановити новий вирок, як им визнати ОСОБА_1 винною у ско єні злочинів і призначити по карання:

- за ч. 2 ст. 204 КК України - 3 ( три ) роки позбавлення вол і з конфіскацією обладнання , що забезпечує масове виробн ицтво підакцизних товарів та незаконно виготовленої пр одукції ;

- за ч. 1 ст. 204 КК України - 2 ( два ) роки обмеження волі з конфіскацією обладнання, щ о забезпечує масове виробниц тво підакцизних товарів та м айна, яке на такому обладнанн і вироблено.

- за ч. 2 ст. 364 КК України - 5 ( п»ять ) років позбавлення волі з позбавленням права обіймати певні посади , пов» язані з організаційно - ро зпорядчими функціями на ст рок 2 ( два ) роки .

На підставі ст. 70 КК Украї ни за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш сув орого покарання більш суво рим визначити засудженій ОСОБА_1 остаточне покаран ня у виді 5 ( п»ять ) років поз бавлення волі , з конфіскаці єю обладнання, що забезпечує масове виробництво підакциз них товарів та майна, яке на та кому обладнанні вироблено , з позбавленням права обійма ти певні посади , пов»язані з організаційно - розпоряд чими функціями на строк 2 ( д ва ) роки .

Адвокат Ромоданова В.В. про сить змінити вирок відносно ОСОБА_1 виключивши епізоди, що не мають складу злочину ч.1 ст .204, ч.2 ст.364 КК України і призначи ти більш м' яке покарання.

Представник цивільного по зивача Залевський О.В. просит ь скасувати вирок, як незакон ний, а справу направити на нов ий судовий розгляд в суд перш ої інстанції, так як в діях Дер ев' янко відсутній склад зло чину, передбаченого ч.1 ст.204 КК України і суд не мав права кон фісковувати компонент дизел ьного палива.

Заслухавши доповідача, дум ку прокурора , який підтримав свою апеляцію, думку засудже ної ОСОБА_1 та адвоката ОСОБА_2 , які підтримали апеляцію адв оката ОСОБА_2, вивчивши матері али справи та доводи апеляці й, колегія суддів вважає, що ап еляція прокурора та представ ника цивільного позивача не підлягає задоволенню, а апе ляція адвоката ОСОБА_2 підляг ає частковому задоволенню.

Винність засудженої у ско єнні злочинів, передбачених ч.1 та ч.2 ст.204 КК України повніст ю доказана та підтверджуєтьс я доказами добутими досудови м слідством і перевіреними в судовому засіданні: показам и свідків ОСОБА_14, ОСОБА _20, ОСОБА_21, ОСОБА_12, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА _24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_10, ОСОБА_27, ОСОБА _28 ОСОБА_17, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_7, ОСОБА_3 0, ОСОБА_31, ОСОБА_32, О СОБА_33 , ОСОБА_34, ОСОБА_9 , ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОС ОБА_37 протоколом огляду м ісця події від 26 лютого 2008 р оку, актом розпломбування в ід 29 лютого 2008 року, протоко лом огляду місця події від 26 лютого 2008 року ( т. 1 а.с. 85 - 86 ), листами № 584 від 05.03.2008 року та № 765 від 24.03.2008 року з додатк ами ( т. 1 а.с. 149 - 150 , 270 - 275 ) , № 20 - 07/117 від 26.03.2008 року ( т. 1 а.с. 279 ), № 498 - 06/06 - 2 від 03.03.2008 ( т. 1 а.с. 190 ), з містом ДСТУ 4311:2004 ( Національн ий стандарт України . Систем а розробляння та поставлен ня продукції на виробництв о . Продукція нафтопереробк и та нафтохімії . Основні по ложення ) ( т. 1 а.с. 285 - 294 ), проток олами виїмки від 13 травня 2008 року ( т. 3 а.с. 7 - 8 ) , огляду пр едметів від 20 травня 2008 року ( т. 3 а.с. 13 - 15 ) , виїмки від 13 т равня 2008 ( т. 3 а.с. 21 - 22 ), огляду предметів від 20 травня 2008 р оку ( т. 3 а.с. 26 - 29 ) , виїмки від 13 травня 2008 року ( т. 3 а.с. 35 - 36 ), огляду предметів від 21 тр авня 2008 року ( т. 3 а.с. 104 - 107 ) , в иїмки від 13 травня 2008 року ( т . 3 а.с. 113 - 114 ), огляду предметі в від 21 травня 2008 року ( т. 3 а .с. 145 - 146 ) , огляду місця події від 07 травня 2008 року ( т. 3 а.с . 194 - 198 ) , огляду місця події від 12 травня 2008 ( т. 3 а.с. 248 - 250 ) , від 19 травня 2008 року ( т. 3 а.с . 267 - 268 ), огляду предметів від 08 липня 2008 ( т. 3 а.с. 269 - 280 ) , вис новком № 8312/11 криміналістичн ої експертизи по досліджен ню паливно - мастильних ма теріалів від 31 липня 2008 року ( т. 3 а.с. 343 - 373 ) , висновком № 8 313/25 по визначенню коду УКТЗЕ Д від 01 вересня 2008 року ( т. 3 а .с. 331 - 333 ) , протоколами виїмки від 22.05.2008 року ( т. 4 а.с. 16 - 18 ) , огляду предметів від 26.05.2008 ро ку ( т. 4 а.с. 121 - 123 ) , виїмки від 22.05.2008 року ( т. 4 а.с. 133 - 134 ), огля ду предметів від 26.05.2008 року ( т . 4 а.с. 182 - 183 ), огляду від 27.05.2008 р оку ( т. 4 а.с. 197 - 198 ), виїмки ві д 03.06.2008 року ( т. 5 а.с. 5 - 6 ) , огля ду предметів від 09 липня 2008 року ( т. 5 а.с. 86 - 87 ) , виїмки ві д 30 травня 2008 року ( т. 5 а.с. 97 ) , огляду предметів від 09 та 1 0 липня ( т. 5 а.с. 153 - 156 ), відтво рення обстановки та обстав ин події від 05 червня 2008 рок у ( т. 6 а.с. 99 - 100 ), огляду предм етів від 08 червня 2008 ( т. 6 а.с. 133 - 247 ) , висновком судово - т расологічної експертизи № 151 від 08.07.2008 року ( т. 6 а.с. 263 - 272 ) , протоколами огляду від 13 че рвня 2008 року ( т. 6 а.с. 354 - 349 ), ог лядів предметів від 12 , 13 тра вня 2008 року та по 20 , 23 червня 2008 ( т. 7 а.с. 1 - 10 , 263 - 265 ) , виснов ком № 2928/2 судово - почеркозн авчої експертизи від 22.09.2008 ро ку ( т. 7 а.с. 283 - 284 ) , протоколами виїмки від 20.08.2008 року ( т. 8 а.с . 6 - 7 ) , огляду предметів від 12.09.2008 року ( т. 8 а.с. 95 - 97 ), виїм ки від 26.06.2008 року ( т. 8 а.с. 100 - 103 ) , оглядів предметів від 12 та 13 липня 2008 року ( т. 8 а.с. 387 - 400 ) виїмки від 16.07.2008 року ( т. 9 а.с. 442 - 445 ) , огляду предметів від 10 вересня 2008 року ( т. 9 а.с. 541 - 547 ) , виїмки від 02 липня 2008 року ( т. 12 а.с. 179 ) , огляду пред метів від 16 вересня 2008 року ( т. 12 а.с. 224 - 227 ) , виїмки від 04 л ипня 2008 року ( т. 12 а.с. 320 - 321 ), ог ляду предметів від 07 липня 2008 року ( т. 12 а.с. 362 ) , листом ПП «Компанія» Екс - Максон» № 10/07 - 01 від 10 липня 2008 року, про токолом огляду предметів ( т . 13 а.с. 32 ), висновком № 3931/02 судо во - почеркознавчої експер тизи від 22.09.1998 року, листом № 869 0/10/1500 від 02.09.2008 року ( т. 14 а.с. 2 ), ек спертним висновком Кіровог радської регіональної торг ово - промислової палати № В - 1059 від 22.09.2008 року ( т. 14 а.с. 173 ), листои ЗАТ «ПММ - Транс сервіс» м. Кіровограда № 656 в ід 26.09.2008 року ( т. 14 а.с. 354 ) , прото колом № 1 про наслідки пров едення оперативно - розшук ових заходів із застосуван ням технічних засобів від 19.09.2008 року , складеного згідно завдання № 2м - 167 - 07 в пері од з 27.06.2007 року по 26.07.2007 року , на підставі постанови голови Апеляційного суду у Кіров оградській області № 186 від 11.05.2007 року , в рамках оператив но - розшукової справи , про проведення оперативно - р озшукового заходу - зняття інформації з каналу зв»яз ку , а саме з мобільного тел ефону з номером 8 - 066 - 320 - 12 - 92 , який використовувався громадянкою Дерев»янко Ру сланою Миколаївною ( т. 14 а.с . 175 ) , додатками до протоколу № 1 про наслідки проведення оперативно - розшукових з аходів із застосуванням те хнічних засобів від 19.09.2008 рок у , стенограм телефонних роз мов № 1 від 05.07.2007 року , № 2 від 0 6.07.2007 року , № 3 від 09.07.2007 року , № 4 від 16.07.2007 року та № 5 від 18.07.2007 року , роздрукованих в резул ьтаті зняття інформації з мобільного телефону номер 8 - 066 - 320 - 12 - 92 ( т. 14 а.с. 176 - 195 ) , протоколу № 2 про наслідки проведення оперативно - ро зшукових заходів із застос уванням технічних засобів від 19.09.2008 року ( т. 14 а.с. 196), дод атками до протоколу № 2 про наслідки проведення опера тивно - розшукових заходів із застосуванням технічни х засобів від 19.09.2008 року , стен ограм телефонних розмов № 1 від 14.02.2008 року , № 2 від 19.02.2007 ро ку , № 3 від 26.02.2008 року , № 4 від 2 6.02.2008 року , № 5 від 26.02.2008 року , № 6 від 27.02.2008 року , № 7 від 28.02.2008 ро ку , № 8 від 28.02.2008 року , № 9 від 0 1.03.2008 року , № 10 від 01.03.2008 року , № 11 від 20.03.2008 року , № 12 від 20.03.2008 ро ку , № 13 від 20.03.2008 року , № 14 від 20.03.2008 року , № 15 від 20.03.2008 року , № 16 від 20.03.2008 року , № 17 від 20.03.2008 р оку , № 18 від 21.03.2008 року , № 19 ві д 21.03.2008 року , № 20 від 21.03.2008 року , № 21 від 25.02.2008 року , № 22 від 26.02.2008 року , № 23 від 25.03.3008 року та № 24 від 26.03.2008 року ( т. 14 а.с. 197 - 264 ), протоколом огляду предметі в від 20.09.2008 року ( т. 14 а.с. 265 - 313 ) , листом Голови апеляційног о суду Кіровоградської обл асті № 38 від 23.09.2008 року ( т. 14 а.с . 317 ) , протоколом очної ставки між ОСОБА_4 і ОСОБА_1 від 24.09.2008 ( т. 14 а.с. 320 - 322 ) , прото колом очної ставки між Пол торак А.В. і ОСОБА_4 від 24. 09.2008 року ( т. 14 а.с. 323 - 325 ) , прот околом виїмки від 24.09.2008 року ( т. 14 а.с. 327 ), протоколом огляд у від 25.09.2008 року ( т. 14 а.с. 350 - 351 ) .

Аналізуючи всі зібрані по справі докази та оцінюючи їх в сукупності , колегія су ддів приходить до висновку , що суд вірно кваліфікував дії ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 204 , ч . 2 ст. 204 КК України за ознакам и незаконного виготовлення підакцизних товарів з вик ористанням обладнання , що з абезпечує масове виробницт во таких товарів , незаконне зберігання з метою збуту , а також збут незаконно виг отовлених підакцизних това рів, а ч.2 ст.204 КК України ніким н е оскаржується, окрім предст авника цивільного позивача.

Однак згідно ч.2 ст.50, п.10 ст.348 КП К України цивільний позивач має право оскаржувати вирок суду в частині, що стосується цивільного позову.

Таким чином, представник ци вільного позивача не мав пра ва оскаржувати винність чи н е винність ОСОБА_1 в скоєні зло чинів, законність чи не закон ність призначення покарання і просити скасувати вирок, а т ому його апеляція повинна бу ти залишена без задоволення.

Те, що нафтова сировина не є власністю ТОВ «Тріумф» не мо же бути підставою для виправ дання ОСОБА_1 за ч.1 ст.204 КК Украї ни.

Колегія суддів вважає, зло вживання службовим станови щем , тобто умисне , з корисл ивих мотивів використання службовою особою службовог о становища всупереч інтер есам служби , що спричинило тяжкі наслідки у діях ОСОБА _1 відсутнє.

За дії які вона вчинила є сп еціальні норми відповідальн ості ч.1,ч.2 ст.204 КК України за які вона засуджена. У чому є посяг ання на господарську систему України, а також підриваєтьс я авторитет України конкретн о не вказано.

Спричинення тяжких наслід ків державі у вигляді вигото влення підакцизних товарів: прямогонного бензину та дизе льного палива на загальну су му 199 822 грн. 50 коп., що більше ніж у 250 разів перевищує неоподатко ваний мінімум доходів громад ян, також не найшло свого підт вердження, так як цими діями м атеріальні збитки державі, у тому вигляді і сумі у якому во ни вказані, не нанесені.

Також відсутній і цивільни й позов в інтересах держави н а вказану суму.

А тому ч.2 ст.364 КК України пови нна бути виключена з обвинув ачення, як зайво інкримінова на.

Призначаючи ОСОБА_1 по карання суд у відповідності до ст.65 КК України врахував , щ о підсудна вчинила злочин , який відноситься до катего рії тяжких , а також обстави ни справи та дані про особу винної .

До обставин , що пом»якшую ть покарання , суд відніс щи ре каяття .

Обставин , що обтяжують по карання , суд не вбачав .

За місцем проживання підс удна ОСОБА_1 характеризу ється позитивно .

Суд невірно до обставин, що пом' якшують покарання відн іс щире каяття, так як ОСОБА_1 н а протязі всього досудового судового слідства не визнава ла свою вину повністю.

Враховуючи викладене, те, що скоєно злочини невеликої та середньої тяжкості а також т е, що колегія суддів виключил а з обвинувачення ОСОБА_1 ч.2 ст .364 КК України колегія суддів в важає, що суд вірно призначив за ч.1 та ч.2 ст.204 КК України біль ш суворий вид покарання з чис ла передбачених за вчинені з лочини і вірно застосував ст .75 КК України звільнивши її ві д відбування покарання з вип робуванням, так як дійшов до в исновку про можливість випра вленні і перевиховання її бе з ізоляції її від суспільств а.

У зв' язку з тим, що з обвину вачення ОСОБА_1 виключена ч.2 с т.364 КК України колегія суддів вважає, що іспитовий строк по винен бути зменшеним.

Суд вірно не конфіскував об ладнання нафтопереробного к омплексу ТОВ «Тріумф», так як рішенням Долинського районн ого суду Кіровоградської обл асті від 7.04.2009 року воно звільне но з під арешту. Вказане рішен ня ухвалою апеляційного суду Кіровоградської області від 10.05.2009 року (т.16 а.с.357-358) залишено буз змін і вступило в законну сил у.

Керуючись ст.ст. 362, 366 КП К України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляції прокурора т а представника цивільного по зивача ОСОБА_3 залишити без з адоволення , адвоката ОСОБА_2 з адовольнити частково, а виро к Долинського районного суд у від 19 серпня 2009 року відносно ОСОБА_1 змінити. Виключити з вироку вказівк у на те, що вона засуджена за ч .2 ст.364 КК України як зайво інкр иміновану.

Вважати ОСОБА_1 за судженою:

за ч.1 ст.204 КК України на 2 роки обмеження волі з конфіскаці єю незаконно виготовленої пр одукції, за ч.2 ст.204 КК України н а 3 роки позбавлення волі з кон фіскацією незаконно виготов леної продукції.

На підставі ст. 70 КК Укра їни за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш су ворого покарання більш сув орим визначити засудженій ОСОБА_1 остаточне покара ння у виді 3 ( трьох ) років по збавлення волі , з конфіскац ією незаконно виготовленої продукції.

На підставі ст. 75 КК Украї ни засуджену ОСОБА_1 зві льнити від відбування приз наченого покарання з випро буванням , якщо вона протяг ом іспитового строку , встан овленого тривалістю в 1 ( оди н ) рік не вчинить нового зл очину .

Зобов»язати засуджену О СОБА_1 згідно ст. 76 КК Украї ни без дозволу органу крим інально - виконавчої систе ми не виїжджати за межі Укр аїни на постійне проживанн я , повідомляти про зміну мі сця проживання та роботи , п еріодично з»являтися для р еєстрації в указаний орган .

В решті вирок залиш ити без зміни.

Судді: