Ухвала

від 18.09.2017 по справі 905/2132/17

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м.Харків, пр. Науки, 5

У Х В А Л А

ПРО ПОВЕРНЕННЯ ЗАЯВИ ПРО БАНКРУТСТВО

18.09.2017р. № 905/2132/17

За заявою боржника ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Маріуполь-Сіті та КО» , м.Маріуполь

про визнання банкрутом

Суддя господарського суду Донецької області І.К. Чорненька

До господарського суду Донецької області 15.09.2017р. надійшла заява ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Маріуполь-Сіті та КО» , м.Маріуполь №30 від 12.09 . 2017р. про порушення провадження у справі про банкрутство згідно ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» .

В обґрунтування поданої заяви боржник посилається на прийняття власником рішення про ліквідацію товариства та на недостатність майна підприємства для задоволення вимог кредиторів.

Відповідно до ст.4 -1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом.

Згідно із ч.1 ст.12 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон про банкрутство) господарський суд приймає заяву про порушення справи про банкрутство до розгляду у разі відсутності підстав для відмови у прийнятті або для повернення заяви.

Вказана заява підлягає поверненню з огляду на наступне:

Відповідно до ч.5 ст.11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» боржник зобов'язаний звернутись до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі, зокрема, якщо під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

В силу ч.1 ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання заявником усіх необхідних передумов, передбачених ст.ст. 105, 110, 111 Цивільного кодексу України.

Особлива процедура, що передбачена ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

У зв'язку з цим, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» є дотримання вимог цивільного законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Такі передумови полягають зокрема у наступному:

- прийняття рішення учасниками юридичної особи про припинення юридичної особи, та відповідне письмове повідомлення протягом трьох робочих днів з дати прийняття даного рішення органу, що здійснює державну реєстрацію;

- внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу щодо ліквідації юридичної особи;

- проведення аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна (у тому числі переданого у заставу майна), його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника;

- аналіз пасивів боржника шляхом публікації оголошення згідно з вимогами ч.5 ст.105 Цивільного кодексу України;

- проведення аналізу активів та пасивів боржника, що є підставою складення проміжного ліквідаційного балансу, який додається до заяви боржника відповідно до п.3 ст.11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ;

- прийняття рішення власником майна (або органом, уповноваженим управляти майном) боржника про звернення боржника до господарського суду із заявою.

Дотримання зазначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням відповідних доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , а докази на підтвердження всіх цих передумов для порушення провадження у справі в порядку даної статті подаються саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Відповідно до ст. 105 Цивільного кодексу України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію.

Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, відповідно до цього Кодексу призначають комісію з припинення юридичної особи (комісію з реорганізації, ліквідаційну комісію), голову комісії або ліквідатора та встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється.

Строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох і більше шести місяців з дня оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.

Згідно протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Маріуполь-Сіті та КО» №1/17 від 13.02.2017р., учасниками зборів було прийнято рішення про припинення ТОВ «Маріуполь-Сіті та КО» шляхом ліквідації.

За текстом заяви про визнання боржника банкрутом, 15.02.2017р. до Єдиного державного реєстру було внесено запис про прийняте засновниками рішення щодо припинення ТОВ «Маріуполь-Сіті та КО» та його перебування у стані припинення.

До заяви наданий витяг з ЄДРПОУ стосовно ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ТОВ «Маріуполь-Сіті та КО» станом на 15.01.2015р., який не містить відомостей щодо припинення юридичної особи та строку для пред'явлення кредиторами вимог до боржника, що ліквідується.

Відповідно до ч.3 ст.11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» до заяви боржника додаються також: перелік майна, що перебуває у заставі або є обтяженим у інший спосіб, його місцезнаходження, вартість, а також інформація про кредиторів, на користь яких вчинено обтяження майна боржника, їх ім'я або найменування, місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційні коди юридичних осіб або реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності), суми їх грошових вимог, підстави виникнення зобов'язань, а також строки їх виконання згідно із законом або договором.

Заяви про визнання боржника банкрутом та додані до неї матеріали не містять жодних пояснень та відомостей щодо наявності або відсутності майна боржника що перебуває у заставі або є обтяженим у інший спосіб (відсутня Інформаційна довідка з Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та довідка з Державного реєстру обтяжень рухомого майна).

Відповідно до ч.1 ст.111 ЦК України, з дати внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу щодо ліквідації юридичної особи ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана вжити всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, та письмово повідомити кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки.

Згідно тексту заяви про визнання боржника банкрутом, ліквідаційною комісією з метою стягнення дебіторської заборгованості з контрагентів ТОВ «ТОВ «Маріуполь-Сіті та КО» було направлено претензійний лист з вимогою про сплату заборгованості.

До заяви додані повідомлення голови ліквідаційної комісії ТОВ «Маріуполь-Сіті та КО» №3 від 16.02.2017р. про припинення юридичної особи боржника, за текстом якого просить останнього погасити дебіторську заборгованість перед ТОВ «Маріуполь-Сіті та КО» у двомісячний строк з дати внесення запису до ЄДР.

Згідно листа ТОВ «АМ-Курорт» №5 від 30.03.2017р., який спрямований голові ліквідаційної комісії ТОВ «Маріуполь-Сіті та КО» ОСОБА_2, ТОВ «АМ-Курорт» зазначає про наявну заборгованость перед ТОВ «Маріуполь-Сіті та КО» яка, як зазначає ТОВ «АМ-Курорт» , згідно даних бухгалтерського обліку станом на 30.03.2017р. складає 402700,00грн.

При цьому, доказів звернення головою ліквідаційної комісії до інших контрагентів про стягнення дебіторської заборгованості матеріали заяви не містять.

Відповідно до ч.3 ст.11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» до заяви боржника додаються також: відомості про всі рахунки боржника, відкриті в банках та інших фінансово-кредитних установах, їх реквізити; відомості про всі рахунки, на яких обліковуються цінні папери, що належать боржнику, їх реквізити, рішення власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство тощо.

Згідно з п.11.16 "Порядку обліку платників податків та зборів", затвердженого Наказом Міністерства Фінансів України №1588 від 09.12.2011р. (в редакції наказу Міністерства фінансів України N462 від 22.04.2014р. «Про внесення змін до Порядку обліку платників податків та зборів» ), належним доказом наявності відкритих/закритих рахунків у боржника є Довідка ДПІ по розрахункових рахунках боржника в банківських установах, розміру залишку коштів та їх закриття.

До заяви про порушення справи про банкрутство додана довідка Маріупольської ОДПІ ГУ ДФС у Донецькій області №5955/10/05-82-08-013 від 24.02.2017р. з переліком відкритих рахунків боржника у банківських установах.

За текстом заяви про визнання боржника банкрутом, грошові кошти на рахунках божника відсутні.

Проте, доказів відсутності грошових коштів на рахунках боржника, зокрема, відомості щодо залишку коштів на банківських рахунках боржника, відомості щодо їх закриття до заяви про порушення справи про банкрутство не додані.

За відсутності відомостей щодо залишку коштів на банківських рахунках ТОВ «Маріуполь-Сіті та КО» на дату прийняття рішення про припинення діяльності боржника неможливо дійти до висновку про обґрунтоване співвідношення активу та пасиву за даними проміжного ліквідаційного балансу боржника.

Згідно ч.4 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб.

У випадках, установлених законом, ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує проведення незалежної оцінки майна юридичної особи, що припиняється.

Відповідно до п. 5 Положення про інвентаризацію активів та зобов'язань, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України №879 від 02.09.2014 року (надалі Положення про інвентаризацію), інвентаризація проводиться з метою забезпечення достовірності даних бухгалтерського обліку та фінансової звітності підприємства.

За текстом заяви за підприємством боржника ТОВ «Маріуполь-Сіті та КО» обліковується дебіторська заборгованість у розміні 402700,00грн.

Надані до заяви про визнання боржника банкрутом матеріали містять матеріали інвентаризації лише основних засобів підприємства боржника, в яких не зазначено розмір його дебіторської заборгованості.

До заяви не надані докази, які б підтверджували проведення інвентаризації всього майна боржника.

Згідно акту інвентаризації основних фондів (засобів) боржника ТОВ Маріуполь-Сіті та КО від 30.04.2017р. за боржником обліковуються майнові активи, загальна вартість якого згідно даного акту інвентаризації становить 1799239,45грн.

При цьому, доказів проведення ліквідаційною комісією незалежної оцінки майна боржника ТОВ Маріуполь-Сіті та КО суду не надано.

В силу ст.105 Цивільного кодексу України строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох і більше шести місяців з дня оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.

Кожна окрема вимога кредитора розглядається, після чого приймається відповідне рішення яке надсилається кредитору не пізніше трьох днів з дня отримання юридичною особою, що припиняється, відповідної вимоги кредитора.

Звертаючись до господарського суду із заявою про визнання боржника банкрутом, головою ліквідаційної комісії зазначено про наявність заборгованості боржника перед:

- ПАТ «Азовзагальмаш» ;

- Маріупольська ОДПІ ГУ ДФС у Донецькій області;

- ПАТ по газопостачанню та газифікації «Маріупольгаз» ;

- ПАТ КБ «ПриватБанк» ;

- ТОВ «БК «Азовмаш» ;

- ФОП ОСОБА_3

При цьому, матеріали заяви не містять доказів розгляду ліквідаційною комісією боржника вимог кредиторів та доказів надіслання кредиторам відповідних рішень не пізніше трьох днів з дня отримання юридичною особою, що припиняється, відповідної вимоги кредитора у відповідності до ст.105 ЦК України. (окрім ПАТ КБ «ПриватБанк» ).

Крім того, на підтвердження кредиторських вимог ПАТ «Азовзагальмаш» , ФОП ОСОБА_3, ПАТ по газопостачанню та газифікації «Маріупольгаз» заявником додано лише копії заяв з кредиторськими вимогами до боржника. Будь-які первинні документи в підтвердження кредиторських заборгованостей боржника до заяви про порушення справи про банкрутство не додані.

Згідно п.8 ст.111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.

Підставою складення проміжного ліквідаційного балансу, який додається до заяви боржника відповідно до п.3 ст.11 Закону про банкрутство , є проведення аналізу активів (з урахуванням їх оцінки) та пасивів боржника.

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст.95 Закону про банкрутство, а докази на підтвердження всіх цих дій подаються саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Матеріали заяви боржника про визнання боржника банкрутом не містять проміжний ліквідаційний баланс на 31 . 05 . 2017р., який затверджений рішенням загальних зборів учасників товариства боржника 05 . 06 . 2017р., оформленим протоколом №3/17, що суперечить приписам п.3 ст.11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» .

До заяви про порушення справи про банкрутство доданий лише фінансовий звіт підприємства ТОВ «Маріуполь-Сіті та КО» щодо його балансу станом на 31.05.2017р., підписаний головним бухгалтером та керівником підприємства, який не містить жодних посилань на реквізити проміжного ліквідаційного балансу та не може бути належним та допустимим доказом у справі.

Суд зауважує, що необхідною та обов'язковою передумовою порушення провадження у справі про банкрутство в порядку норм ст. 95 Закону про банкрутство та визнання боржника банкрутом відповідно до цієї статті є додання та наявність доказів на підтвердження всіх передумов для порушення провадження в порядку названої норми саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Вказане узгоджується з правовою позицією Вищого господарського суду України, викладеною у постанові 26.04.2016р. у справі №908/4115/15.

Згідно п. 1 ст.15 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» господарський суд не пізніше п'яти днів з дня надходження до господарського суду заяви про порушення справи про банкрутство повертає її, якщо заява не відповідає змісту вимог, зазначених у цьому Законі, та з підстав, передбачених статтею 63 Господарського процесуального кодексу України, з урахуванням вимог цього Закону.

Враховуючи вищевикладене, заява ТОВ «Маріуполь-Сіті та КО» №30 від 12.09 . 2017р. про порушення провадження у справі про банкрутство підлягає поверненню без розгляду на підставі п.1 ст.15 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» .

Відповідно до п.2 ст.15 вказаного закону повернення заяви про порушення провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню з такою заявою до господарського суду у встановленому порядку.

Враховуючи викладене та керуючись п.1 ст.2, п.5 ст.11, п.1 ст.15, п.1 ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , ст.111 Цивільного кодексу України, ст.ст.4 -1 , 43, 86 Господарського кодексу України, господарський суд -

У Х В А Л И В:

Заяву ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Маріуполь-Сіті та КО» (код ЄДРПОУ 35312979) №30 від 12.09.2017р. про порушення провадження у справі про банкрутство в порядку ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» повернути без розгляду.

Додаток: заява №30 від 12.09.2017р. з доданими документами всього на 87 арк., поштовий конверт.

Суддя І.К. Чорненька