Рішення

від 19.10.2017 по справі 924/745/17

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"19" жовтня 2017 р.Справа № 924/745/17

Господарський суд Хмельницької області у складі:

суддя Виноградова В.В., розглянувши матеріали справи

за позовом першого заступника керівника Хмельницької місцевої прокуратури в інтересах держави в особі органу, уповноваженого державою здійснювати відповідні функції у спірних відносинах, - Хмельницької міської ради, м. Хмельницький

до: 1. товариства з обмеженою відповідальністю "Дубнобудсервіс", м. Дубно Рівненської області;

2. товариства з обмеженою відповідальністю "Гранд-Палас", м. Хмельницький;

3. товариства з обмеженою відповідальністю "Будинок Мирний", м. Хмельницький

про стягнення солідарно 750078 грн. коштів на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького

за участю представників:

позивача: ОСОБА_1 - за довіреністю №02-14-653 від 01.06.2017 р.

відповідача 1: ОСОБА_2 - за довіреністю від 05.01.2017 р.

відповідача 2: не з'явився

відповідача 3: не з'явився

прокурора: Параскевич О.Г. - за посвідченням №001028 від 20.08.2012 р.

Відповідно до ст. 85 ГПК України в судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

встановив: перший заступник керівника Хмельницької місцевої прокуратури в інтересах держави в особі органу, уповноваженого державою здійснювати відповідні функції у спірних відносинах, - Хмельницької міської ради звернувся до суду з позовом, в якому просить стягнути з відповідачів солідарно 750078,00 грн. коштів на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького та 20426,78 грн. пені.

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що 20.11.2013 р. між Хмельницькою міською радою та ТОВ "Хмельницькбудінвест" (у подальшому змінено назву на ТОВ "Дубнобудсервіс") укладено договір №35 про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького. Однак з 11.08.2015 р. вказане підприємство перебуває в стані припинення, а його правонаступниками є ТОВ "Гранд-Палас" та ТОВ "Будинок Мирний". При цьому посилається на невиконання зобов'язань за договором №35 від 20.11.2013 р., положення ст. ст. 107, 526, 610 ЦК України, ст. ст. 231, 232 ГК України, ст. 3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань", ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", п. 1.1 Порядку участі замовників у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького, затвердженого рішенням Хмельницької міської ради від 7.12.2008 р. №23.

Прокурором та позивачем у судовому засіданні подано заяву про зменшення позовних вимог (від 19.10.2017 р. №79-77-17), в якій просять стягнути з відповідачів солідарно 750078 грн. коштів на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького. Оскільки подана заява відповідає вимогам ст. 22 ГПК України, вона приймається судом.

Прокурор та повноважний представник позивача вимоги позовної заяви з урахуванням зменшення позовних вимог підтримали, наполягають на задоволенні позову.

Прокурор у поясненнях (від 18.10.2017 р. №79-77-17), посилаючись на положення ст. ст. 59, 73 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", зокрема, повідомляє, що рішенням двадцять другої сесії Хмельницької міської ради від 17.12.2008 р. №23 затверджено Порядок участі замовників у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького, відповідно до п.1.1 якого об'єкт будівництва - окремий будинок або споруда (з усім устаткуванням, яке до них відноситься, інструментом і реманентом, галереями, естакадами, внутрішніми інженерними мережами водопостачання, каналізації, газопроводу, теплопроводу, електропостачання, радіофікації, підсобними і допоміжними надвірними будівлями, благоустроєм та іншими роботами і витратами), на будівництво, реконструкцію яких повинні бути складені окремо проект і кошторис та фінансування яких здійснює інвестор або забудовник. З урахуванням того, що згідно з декларацією про готовність до експлуатації об'єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності, від 10.04.2017 №ХМ 143171000966 будівництво 76-квартирного житлового будинку з вбудованими та прибудованими приміщеннями комерційного призначення по вул. Подільській, 115, замовник будівництва - товариство з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 - Палас" є об'єктом будівництва, готовим до експлуатації, вважає, що строк виконання зобов'язання настав 10.04.2017.

Позивач у поясненнях (№02-14-2782 від 10.10.2017 р.), посилаючись на умови договору №35 від 20.11.2013 р., положення п. 3.12 Державних будівельних норм ДБН А.2.2-3:2016 Склад та зміст проектної документації на будівництво від 01.10.2014 р., та на реєстрацію декларації про готовність об'єкта по вул. Подільській, 115, вважає, що термін сплати пайової участі для сторони по договору вже закінчився. При цьому повідомляє, що відселення мешканців із зазначених у договорі адрес на сьогодні в повному обсязі не проведено.

Повноважний представник відповідача - ТОВ "Дубнобудсервіс" у судовому засіданні та у відзиві на позов (від 14.09.2017 р.) проти позовних вимог заперечив. З огляду на положення ст. 252 ЦК України, ст. ст. 1, 40 Закону України „Про регулювання містобудівної діяльності» , умови договору №35 від 20.11.2013 р., вказує, що сторони визначили розмір пайової участі та термін, до якого слід сплатити вказані кошти, а саме: до прийняття в експлуатацію об'єкта по вул. Подільській, 115. При цьому, посилаючись на Порядок розроблення проектної документації на будівництво об'єктів, затверджений наказом Мінрегіонбуду №45 від 16.05.2011 р., Порядок затвердження проектів будівництва і проведення їх експертизи, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 11.05.2011 р. № 560, зазначає, що відповідно до декларації про готовність об'єкта до експлуатації №ХМ 143171000966 від 10.04.2017 р. Управлінням державної архітектурно-будівельної інспекції в Хмельницькій області було прийнято до експлуатації тільки першу чергу будівництва всього комплексу по вул. Подільській, 115. Натомість, об'єкт будівництва „Будівництво першої черги 72-х квартирного житлового будинку з 4-х квартирним пентхаусом та торгівельними приміщеннями (секція А); другої черги 16-ти поверхового будинку для офісних та готельних приміщень (секція Б); третьої черги 72-х квартирного житлового будинку з 4-х квартирним пентхаусом та торгівельними приміщеннями (секція В)» по вул. Подільській, 115 в м. Хмельницькому ще не прийнятий до експлуатації. Тому термін виконання зобов'язань по сплаті пайового внеску відповідно до договору ще не настав. Також звертає увагу на те, що ТОВ „Дубнобудсервіс» з 11.08.2015р. перебуває в стані припинення та ліквідатором було вирішено надати двомісячний строк на пред'явлення вимог кредиторами. Враховуючи положення ст. ст. 110-112 ЦК України, оскільки в установлений строк кредитор - Хмельницька міська рада не пред'являв жодних вимог до ліквідатора, питання про включення таких вимог до ліквідаційного балансу чи відмову не вирішувалось, а відтак підстав для звернення до суду немає.

Відповідач - ТОВ „Гранд-Палас» повноважного представника в судове засідання не направив, хоча був належним чином повідомлений про судовий розгляд справи, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення від 17.10.2017 р.

У відзиві на позовну заяву (від 14.09.2017 р.) повідомляє, що 16 липня 2012 р. в ЄДРЮО, ФОП та ГФ було вчинено запис 16731360000008520 про державну реєстрацію ТОВ „ОНБ ОСОБА_3» (теперішня назва „Гранд-Палас» ). Товариство утворилось внаслідок реорганізації ТОВ „Хмельницькбудінвест» (теперішня назва „Дубнобудсервіс» ) шляхом виділу. Зауважує, що договір, на підставі якого позивач просить стягнути солідарно заборгованість, був укладений 20.11.2013 р., тобто набагато пізніше, ніж був здійснений виділ. При цьому ТОВ „Гранд-Палас» не є стороною договору та ніяких зобов'язань за ним на себе не брало і не може солідарно відповідати за зобов'язаннями іншої юридичної особи.

Зазначає, що згідно проектної документації по вул. Подільській, 115 будується об'єкт „Будівництво першої черги 72-х квартирного житлового будинку з 4-х квартирним пентхаусом та торгівельними приміщеннями (секція А); другої черги 16-ти поверхового будинку для офісних та готельних приміщень (секція Б); третьої черги 72-х квартирного житлового будинку з 4-х квартирним пентхаусом та торгівельними приміщеннями (секція В)» , тобто комплекс будівель розділений на черги. Під вказане будівництво було отримано в користування земельну ділянку згідно договору оренди землі № 202-01 -2013/3117682 від 29.10.2013 р. та дозвіл. 10.04.2017 р. Управлінням державної архітектурно-будівельної інспекції в Хмельницькій області згідно декларації про готовність об'єкта до експлуатації №ХМ 143171000966 було прийнято до експлуатації тільки першу чергу будівництва всього комплексу. Натомість решта комплексу знаходиться на стадії виконання підготовчих робіт.

Також зауважує, що 05.10.2005р. сесією Хмельницької міської ради прийнято рішення №26 про знесення житлових будинків по вулиці Подільській та по вулиці Свободи для будівництва багатоквартирного житлового будинку. На виконання вказаного рішення ТОВ „Хмельницькбудінвест» , а на даний час його правонаступник ТОВ „ОСОБА_3 - Палас» , викупило земельні ділянки із будинками для їх подальшого знесення та будівництва багатоквартирного житлового будинку, що свідчить про проведення відселення мешканців будинків на розі вулиць Подільської та Свободи та продовження будівництва комплексу. Тому вважає, що позивачем безпідставно зроблено висновок про те, що рішення двадцять сьомої сесії Хмельницької міської ради від 28.08.2013р. №71 „Про встановлення товариству з обмеженою відповідальністю „Хмельницькбудінвест» та його правонаступникам ТОВ „Гранд-Палас» та ТОВ „Будинок Мирний» розміру пайової участі на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького» не виконується.

Відповідач - ТОВ „Будинок Мирний» повноважного представника в судове засідання не направив, хоча був належним чином повідомлений про судовий розгляд справи, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення від 13.10.2017 р.

У відзиві (№58-17/юв від 14.09.2017 р.) вважає позов необґрунтованим. Повідомляє, що ТОВ „Будинок Мирний» було створено в результаті виділу зі складу ТОВ „Дубнобудсервіс» (колишня назва „Хмельницькбудінвест» ) та зареєстроване в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 27.01.2011 р., номер запису 16731360000007674, та є його правонаступником в частині розподільчого балансу. Рішення про затвердження розподільчого балансу було прийняте 01.12.2010 р. З огляду положення ст. 9 ЦК України вважає, що ТОВ „Будинок Мирний» несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями ТОВ „Дубнобудсервіс» в частині розподільчого балансу, а не солідарну, як помилково вважає позивач. Посилаючись на ст. 109 ЦК України, зазначає, що договір №35 укладено 20.11.2013 р., тобто після державної реєстрації процедури виділу, що виключає не тільки солідарну, а й субсидіарну відповідальність юридичних осіб, створених внаслідок виділу. Доходить висновку, що ТОВ „Будинок Мирний» є неналежним відповідачем, оскільки фактично щодо нього відсутній предмет спору.

Розглядом матеріалів справи встановлено:

Згідно з витягом з рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 28.10.2004 р. №672-А, з урахуванням змін, внесених рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 14.06.2007 р. №703, ТОВ «Хмельницькбудінвест» надано дозвіл на будівництво 10-поверхового 100-квартирного будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями по проспекту Миру, 94/1 Б.

Відповідно до акту Державної приймальної комісії про прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об'єкта від 17.09.2008 р., затвердженим 25.09.2008 р., прийнято в експлуатацію 10-поверховий 100-квартирний будинок з вбудовано-прибудованими приміщеннями по проспекту Миру, 94/1 Б,

Листом №34 від 11.04.2011 р. ТОВ «Хмельницькбудінвест» звернулось до міського голови м. Хмельницького з проханням укласти договір про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста на суму 750078 грн. у зв'язку з введенням в експлуатацію 10-поверхового 100-квартирного будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями по проспекту Миру, 94/1 Б з відстрочкою сплати внесків до 27.12.2012 р.

Рішенням Хмельницької міської ради від 15.06.2011 р. №56 ТОВ «Хмельницькбудінвест» визначено пайовий внесок на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького в зв'язку із введенням в експлуатацію 10-ти поверхового 100-квартирного житлового будинку з вбудованими офісними приміщеннями по проспекту Миру, 94/1Б в сумі 750078 гривень. Пайовий внесок сплатити до 27.12.2012р. Надано дозвіл сплачувати пайовий внесок на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького в сумі 750078 грн. у відповідних розмірах та у строки. Вирішено товариству з обмеженою відповідальністю «Хмельницькбудінвест» укласти з Хмельницькою міською радою договір про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького в зв'язку із введенням в експлуатацію 10-поверхового 100-квартирного житлового будинку з вбудованими офіснимиприміщеннями по проспекту Миру,94/1Б, відповідно до цього рішення.

Рішенням Хмельницької міської ради від 28.08.2013 р. №71 встановлено товариству з обмеженою відповідальністю «Хмельницькбудінвест» та його правонаступникам ТОВ «Гранд-Палас» та ТОВ «Будинок Мирний» розмір пайової участі на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького при будівництві багатоквартирних житлових будинків по пр. Миру, 94/1А, пр.Миру, 94/1Б, вул. П.Мирного, 7/1, вул. Подільська, 115 на рівні 0 відсотків. Визнано рішення дев'ятнадцятої сесії Хмельницької міської ради від 06.08.2008р. №57 «Про передачу міській раді квартир та коштів при будівництві житлових будинків по проспекту Миру, 94/1А та 94/1Б товариством з обмеженою відповідальністю «Хмельницькбудінвест» , рішення тридцять шостої сесії Хмельницької міської ради від 16.05.2010р. №47 «Про внесення змін в рішення дев'ятнадцятої сесії Хмельницької міської ради від 06.08.2008р. №57» , рішення сьомої сесії Хмельницької міської ради від 15.06.2011р. №56 «Про визначення товариству з обмеженою відповідальністю «Хмельницькбудінвест» суми і терміну сплати пайового внеску на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького та надання дозволу сплачувати внесок частинами» такими, що втратили чинність. Зазначено, що рішення набуває чинності за умови повного відселення громадян проживаючих в будинках по вул. Подільській, 111/1, 111/16, 113, 115, 117, 119, 121/1, 123 та в будинках по вул. Свободи, 10, 12.

20.11.2013 р. між Хмельницькою міською радою (сторона 1) та товариством з обмеженою відповідальністю "Хмельницькбудінвест" (сторона 2) укладено договір №35 про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького (далі - договір).

У п. 1.1 договору зазначено, що предметом договору є визначення для сторони 2, яка є замовником об'єкту будівництва 10-поверхового 100-квартирного житлового будинку з вбудованими офісними приміщеннями по проспекту Миру, 94/1Б у місті Хмельницькому, величини пайової участі у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького, відповідно до ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", рішення двадцяять другої сесії Хмельницької міської ради від 17.12.2008 р. №23 "Про затвердження порядку участі замовників у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького та визнання такими, що втратили чинність, рішень міської ради та пунктів рішення виконавчого комітету" із внесеними змінами, рішення сьомої сесії Хмельницької міської ради від 15.06.2011 р. №56 "Про визначення товариству з обмеженою відповідальністю "Хмельницькбудінвест" суми і терміну сплати пайового внеску на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького та надання дозволу сплачувати внесок частинами", рішенця двадцять сьомої сесії Хмельницької міської ради від: 28.08.2013р. №71 "Про встановлення товариству з обмеженою відповідальністю "Хмельницькбудінвест" та його правонаступникам ТОВ "Гранд-Палас" та ТОВ "Будинок Мирний" розміру пайової участі на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького".

Пайова участь замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького полягає у відрахуванні замовником до міського бюджету коштів для забезпечення створення і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького у розмірі, встановленому рішенням Хмельницької міської ради (п. 2.1 договору).

Відповідно до п. 2.2 договору розмір пайової участі, належної замовником до оплати відповідно до розрахунку величини пайової участі замовника, зробленого управлінням капітального будівництва, від 02.10.2013 р. №01-20-27 складає: 750078 гривень.

Пайова участь вноситься у грошовій безготівковій формі та сплачується шляхом перерахування коштів на рахунок в УК у м. Хмельницькому/м. Хмельницький/24170000; код ЄДРПОУ 38045529; р/р 31510921700002 ГУДКСУ у Хмельницькій області; МФО 815013; призначення платежу - кошти пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, в повній сумі єдиним платежем (п. 2.3 договору).

Згідно з п. 2.4 договору пайова участь сплачується до прийняття в експлуатацію об'єкта по вул. Подільській, 115 (замовник будівництва - ТОВ "Гранд-Палас").

За умовами п. 2.5 договору у відповідності до рішення двадцять сьомої сесії Хмельницької міської ради від 28.08.2013 р. №71 "Про встановлення товариству з обмеженою відповідальністю "Хмельницькбудінвест" та його правонаступникам ТОВ "Гранд-Палас" та ТОВ "Будинок Мирний" розміру пайової участі на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького" при умові повного відселення громадян, проживаючих будинках по вул. Подільській, 111/1, 111/1 б, 113, 115, 117, 119, 121/1, 123 та в будинках по вул. Свободи, 10, 12, стороні 2 встановлюється розмір пайової участі на рівні 0 (нуль) відсотків. Повне відселення громадян підтверджується відповідними документами про набуття права власності громадянами у зв'язку з відселенням на житло та відповідним актом про відселення, затвердженим стороною 2. Зазначені документи є невід'ємними додатками до даного договору.

У п. 3.1 сторони погодили, що у випадку порушень зобов'язань, що виникає з цього договору, сторони несуть відповідальність, визначену цим договором та чинним законодавством України.

У разі прострочення термінів, передбачених договором сторона 2 сплачує стороні 1 пеню від суми простроченого платежу у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

У випадках, не передбачених цим договором, сторони несуть відповідальність, відповідно до чинного законодавства України (п. 3.4 договору).

Згідно з п. 4.1 договору він вважається укладеним і набирає чинності з моменту його підписання сторонами та скріплення печатками та діє до прийняття в експлуатацію об'єкта по вул. Подільській, 115 (замовник будівництва - ТОВ "Гранд-Палас").

Договір підписаний сторонами та скріплений відтисками їхніх печаток.

У матеріалах справи наявний складений управлінням капітального будівництва виконавчого комітету Хмельницької міської ради розрахунок (від 02.10.2013 р. №01-20-27) пайового внеску замовника на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького у зв'язку із будівництвом 10-поверхового 100-квартирного житлового будинку з вбудованими офісними приміщеннями по проспекту Миру, 94/1Б (товариство з обмеженою відповідальністю "Хмельницькбудінвест"), виконаний згідно наступних документів: Порядку пайової участі замовників у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького, затвердженого рішенням 22-ї сесії міської ради від 17.12.2008 р. №23 із внесеними змінами; рішення виконавчого комітету від 28.10.2004 р. №672-А; рішення виконавчого комітету від 14.06.2007 р. №703; рішення 19-ї сесії міської ради від 06.08.2008 р. №57; рішення 36-ї сесії міської ради від 26.05.2010 р. №47; зведений кошторис вартості будівництва; угода з МКП "Хмельницькводоканал" від 20.02.2006 р. №19.

У розрахунку зазначено, що згідно зі зведеним кошторисним розрахунком загальна кошторисна вартість будівництва об'єкту без урахування витрат на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішньо- та позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій складає 29824226-410131=29 414090 грн. Відповідно до Порядку участі замовників пайовий внесок складає - 3% від загальної вартості будівництва з урахуванням пайових коштів на розвиток мереж водопостачання та каналізації. Сума внеску: 29414090х0,03-132345=750078 (грн.), де 132345 грн. - кошти, сплачені на розвиток мереж водопроводу і каналізації.

10.04.2017 р. за №ХМС143171000966 зареєстровано декларацію про готовність до експлуатації об'єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності, а саме: об'єкту - 76-ти квартирного житлового будинку з вбудованими та прибудованими приміщеннями комерційного призначення (І черга) у м. Хмельницькому по вул. Подільській, 115, замовником якого є ТОВ "Гранд-Палас". В декларації відмічено вважати закінчений будівництвом об'єкт готовим до експлуатації.

Перший заступник керівника Хмельницької місцевої прокуратури, вважаючи, що відповідачами не сплачено пайової участі у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького у строк, встановлений у договорі від 20.11.2013 р.№35, звернувся до суду в інтересах держави в особі органу, уповноваженого державою здійснювати відповідні функції у спірних відносинах, - Хмельницької міської ради з позовом про стягнення (враховуючи заяву про зменшення позовних вимог від 19.10.2017 р.) з відповідачів солідарно 750078,00 грн. коштів на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького.

Рішенням від 01.12.2010 р. засновника ПП „Макс Арт» , яке є одноособовим учасником ТОВ „Хмельницькбудінвест» , затверджено розподільчий баланс новоствореної юридичної особи - ТОВ „Хмельницьк буд інвест» .

Рішенням від 22.07.2011 р. засновника ТОВ „Хмельницькбудінвест» (ПП „Макс Арт» , яке є одноособовим учасником ТОВ „Хмельницькбудінвест» ) вирішено реорганізувати ТОВ „Хмельницькбудінвест» шляхом виділу з нього нової юридичної особи; найменувати нову юридичну особу, яка створена шляхом виділу, - ТОВ „ОНБ ОСОБА_3» .

Згідно із наявною у матеріалах справи копією довідки з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України №459708 від 07.11.2011 р. ТОВ "Хмельницькбудінвест" (код 22784870) зареєстроване 17.12.1997 р.

Відповідно до витягу з ЄДРЮО, ФОП та ГФ від 08.08.2017 р. №1002899607 щодо ТОВ "Дубнобудсервіс" (код 22784870) державна реєстрація товариства здійснена 17.12.1997 р., зміна повного та скороченого найменування останнього відбулась 24.01.2014 р., внесення рішення засновників щодо припинення юридичної особи в результаті ліквідації - 11.08.2015 р., у графі про юридичних осіб, правонаступником яких є зареєстрована юридична особа, відомості відсутні.

Відповідно до витягу з ЄДРЮО, ФОП та ГФ від 13.06.2017 р. №1002682101 щодо ТОВ "Гранд-Палас" (код 38303679) товариство зареєстроване 16.07.2012 р. шляхом виділу, змінено скорочене та повне найменування 23.07.2012 р., є правонаступником ТОВ "Дубнобудсервіс".

Відповідно до п. 1.1 статуту ТОВ "Гранд-Палас", затвердженого рішенням учасника ТОВ "ОНБ ОСОБА_3" від 23.07.2012 р., ТОВ "Гранд-Палас" створено шляхом перейменування ТОВ "ОНБ ОСОБА_3" (створене шляхом виділу зі складу ТОВ "Хмельницькбудінвест" та є правонаступником в чатсині розподільчого балансу) та є правонаступником всіх його прав і обов'язків.

Згідно з актом прийому-передачі від 16.07.2012 р., керуючись рішенням засновника ТОВ "Хмельницькбудінвест" від 22.07.2011 р., рішенням власника ТОВ "Хмельницькбудінвест" від 16.07.2012 р., ТОВ "Хмельницькбудінвест" передало, а ТОВ "ОНБ ОСОБА_3" прийняло на умовах розподільчого балансу, складеного станом на 30.06.2012 р. статті активів та пасивів цього балансу, в тому числі витрати на будівництво житлового будинку по вул. Подільській, 115.

Згідно з витягом з ЄДРЮО, ФОП та ГФ від 13.06.2017 р. №1002682116 щодо ТОВ "Будинок Мирний" (код 37512890) останнє зареєстровано 27.01.2011 р. (шляхом виділу), зміна повного та скороченого найменування відбулась 24.02.2011 р., є правонаступником ТОВ "Дубнобудсервіс".

Відповідно до п. 1.1 статуту ТОВ „Будинок Мирний» (нова редакція), затвердженого рішенням засновника ПП „Макс Арт» 15.02.2011 р., ТОВ „Будинок Мирний» створено шляхом перейменування ТОВ „Хмельницьк буд. інвест» (створене шляхом виділу зі складу ТОВ „Хмельницькбудінвест» та є його правонаступником в частині розподільчого балансу) та є правонаступником всіх його прав і обов'язків.

Засновник товариства: юридична особа - ПП „Макс Арт» (п. 1.5.1 статуту ТОВ „Будинок Мирний» ).

Згідно з додатком до статуту ТОВ "Дубнобудсервіс", затвердженим рішенням зборів власників, що оформлене протоколом №15 від 06.05.2014 р., п. 1.1 статуту викладено в редакції: "Товариство з обмеженою відповідальністю "Дубнобудсервіс", яке було перейменоване з товариства з обмеженою відповідальністю Хмельницькбудінвест", створено на основі Цивільного та Господарського кодексів України, Законів України "Про господарські товариства", "Про зовнішньоекономічну діяльність" та іншого чинного законодавства України для здійснення підприємницької діяльності та отримання прибутку на основі повного господарського розрахунку, самофінансування та окупності".

У матеріали справи надано договори купівлі-продажу нерухомості від 05.07.2017 р., 28.03.2017 р., 08.06.21017 р., 20.07.2007 р., 09.01.2008 р., 28.10.2006 р.,15.12.2006 р., 22.02.2007 р., 18.07.2007 р., 17.05.2007 р., договір оренди землі від 29.10.2013 р. №202-01-2013/3117682.

Аналізуючи подані докази, оцінюючи їх у сукупності, суд до уваги бере таке.

Відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 175 Господарського кодексу України майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

З положень ст. 509 ЦК України, ст. 173 ГК України вбачається, що господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Згідно зі ст. 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини. Цивільні права та обов'язки можуть виникати безпосередньо з актів цивільного законодавства.

Відповідно до ст. 174 Господарського кодексу України, господарські зобов'язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод (правочинів), передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Як убачається з матеріалів справи, 20.11.2013 р. між Хмельницькою міською радою (сторона 1) та товариством з обмеженою відповідальністю "Хмельницькбудінвест" (сторона 2) укладено договір №35 про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького, предметом якого є визначення для сторони 2, яка є замовником об'єкту будівництва 10-поверхового 100-квартирного житлового будинку з вбудованими офісними приміщенняями по проспекту Миру, 94/1Б у місті Хмельницькому, величини пайової участі у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького, відповідно до ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", рішення двадцять другої сесії Хмельницької міської ради від 17.12.2008 р. №23 "Про затвердження порядку участі замовників у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького та визнання такими, що втратили чинність, рішень міської ради та пунктів рішення виконавчого комітету" із внесеними змінами, рішення сьомої сесії Хмельницької міської ради від 15.06.2011 р. №56 "Про визначення товариству з обмеженою відповідальністю "Хмельницькбудінвест" суми і терміну сплати пайового внеску на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького та надання дозволу сплачувати внесок частинами", рішення двадцять сьомої сесії Хмельницької міської ради від: 28.08.2013р. №71 "Про встановлення товариству з обмеженою відповідальністю "Хмельницькбудінвест" та його правонаступникам ТОВ "Гранд-Палас" та ТОВ "Будинок Мирний" розміру пайової участі на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького".

При цьому відповідно до даних довідки з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України №459708 від 07.11.2011 р. та витягу з ЄДРЮО, ФОП та ГФ від 08.08.2017 р. №1002899607, ТОВ "Хмельницькбудінвест" (код 22784870), зареєстроване 17.12.1997 р. і 24.01.2014 р. перейменовано в ТОВ "Дубнобудсервіс".

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності встановлюються Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності" (далі - Закон), який спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів.

Відповідно до ч. ч. 2-3 ст. 40 Закону замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті.

Пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

При цьому відповідно до Закону замовником є фізична або юридична особа, яка має намір щодо забудови території (однієї чи декількох земельних ділянок) і подала в установленому законодавством порядку відповідну заяву (ст. 1); об'єктами будівництва є будинки, будівлі, споруди будь-якого призначення, їх комплекси, лінійні об'єкти інженерно-транспортної інфраструктури (ст. 4).

Порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону (ч. 1 ст. 40 Закону).

Величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій (ч. 5 ст. 40 Закону).

Частиною 9 ст. 40 Закону встановлено, що договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію. Істотними умовами договору є: розмір пайової участі; строк (графік) сплати пайової участі; відповідальність сторін.

Невід'ємною частиною договору є розрахунок величини пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.

Кошти пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту сплачуються в повному обсязі до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію єдиним платежем або частинами за графіком, що визначається договором.

З системного аналізу положень Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" убачається, що перерахування пайової участь у розвитку інфраструктури населеного пункту проводиться до введення в експлуатацію об'єкта, будівництво якого здійснюється саме замовником.

Рішенням Хмельницької міської ради від 17.12.2008 р. №23 затверджено Порядок участі замовників у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького.

З матеріалів справи слідує, що ТОВ "Хмельницькбудінвест" (після зміни назви - ТОВ «Дубнобудсервіс» ) відповідно до договору від 20.11.2013 р. №35 про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького є замовником об'єкта будівництва 10-поверхового 100-квартирного житлового будинку з вбудованими офісними приміщеннями по проспекту Миру, 94/1Б у місті Хмельницькому.

Відповідно до акта Державної приймальної комісії про прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об'єкта від 17.09.2008 р., затвердженого 25.09.2008 р., 10-поверховий 100-квартирний будинок з вбудовано-прибудованими приміщеннями по проспекту Миру, 94/1 Б прийнято в експлуатацію.

Доказів про сплату замовником - ТОВ «Дубнобудсервіс» коштів пайової участі у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького у зв'язку із будівництвом 10-поверхового 100-квартирного житлового будинку з вбудованими офісними приміщеннями по проспекту Миру, 94/1Б у місті Хмельницькому, починаючи з 2008 р., суду не подано.

З урахуванням наведеного у замовника виник обов'язок сплатити кошти пайової участі у зв'язку з настанням строку їх сплати відповідно до вимог ст. 40 Закону.

Разом з тим між Хмельницькою міською радою та ТОВ "Хмельницькбудінвест" (після перейменування - ТОВ "Дубнобудсервіс") укладено договір №35 від 20.11.2013 р., в якому визначено суму та строк сплати коштів пайової участі у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста, зокрема, погодили, що розмір пайової участі складає 750078 гривень; пайова участь вноситься у грошовій безготівковій формі та сплачується шляхом перерахування коштів; сплачується до прийняття в експлуатацію об'єкта по вул. Подільській, 115 (замовником будівництва якого є ТОВ "Гранд-Палас") (п. п. 2.2, 2.3, 2.4 договору).

Прокурором та позивачем на підтвердження прийняття в експлуатацію об'єкта по вул. Подільській, 115 надано копію зареєстрованої 10.04.2017 р. за №ХМС143171000966 декларації про готовність до експлуатації об'єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності, а саме: 76-ти квартирного житлового будинку з вбудованими та прибудованими приміщеннями комерційного призначення (І черга) у м. Хмельницькому по вул. Подільській, 115, замовником якого є ТОВ "Гранд-Палас".

У Порядку участі замовників у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького, затвердженому рішенням Хмельницької міської ради від 17.12.2008 р. №23 (далі - Порядок), на підставі, зокрема, якого було укладено договір №35 від 20.11.2013 р., визначено, що об'єктом будівництва є окремий будинок або споруда (з усім устаткуванням, яке до них відноситься, інструментом і реманентом, галереями, естакадами, внутрішніми інженерними мережами водопостачання, каналізації, газопроводу, теплопроводу, електропостачання, радіофікації, підсобними і допоміжними надвірними будівлями, благоустроєм та іншими роботами і витратами), на будівництво, реконструкцію яких повинні бути складені окремо проект і кошторис та фінансування яких здійснює інвестор або забудовник (п. 1.1. Порядку).

З огляду на зазначене 76-квартирний житловий будинок з вбудованими та прибудованими приміщеннями комерційного призначення (І черга) у м. Хмельницькому по вул. Подільській, 115 в розумінні вищенаведених вимог законодавства та Порядку є об'єктом будівництва. Тому обов'язок забудовника сплатити передбачені договором кошти пайової участі виникає до введення в експлуатацію цього об'єкта.

Однак свої зобов'язання, які визначені Законом України „Про регулювання містобудівної діяльності та договором щодо сплати коштів пайової участі відповідач - ТОВ «Дубнобудсервіс» не виконав, в результаті чого у нього виникла заборгованість в сумі 750078,00 грн., яка підлягає стягненню. Доказів сплати відповідачем 750078,00 грн. пайової участі на час розгляду спору суду не подано.

Вищенаведеним, зокрема, положеннями Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" та Порядку, наявністю зареєстрованої декларації про готовність об'єкта до експлуатації, спростовуються доводи відповідача про ненастання строку сплати коштів пайової участі.

Судом зважається, що рішення Хмельницької міської ради від 28.08.2013 р. №71, яким встановлено ТОВ «Хмельницькбудінвест» та його правонаступникам ТОВ «Гранд-Палас» та ТОВ «Будинок Мирний» розміру пайової участі на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького при будівництві багатоквартирних житлових будинків по пр. Миру, 94/1А, пр.Миру, 94/1Б, вул. П.Мирного, 7/1, вул. Подільська, 115 на рівні 0 відсотків, і яким також визнано таким, що втратило чинність, зокрема, рішення сьомої сесії Хмельницької міської ради від 15.06.2011р. №56 «Про визначення товариству з обмеженою відповідальністю «Хмельницькбудінвест» суми і терміну сплати пайового внеску на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Хмельницького та надання дозволу сплачувати внесок частинами» , не набуло чинності, оскільки сторонами не надано доказів щодо виконання п. 3 цього рішення щодо повного відселення громадян, які проживають в будинках по вул. Подільській, 111/1, 111/16, 113, 115, 117, 119, 121/1, 123 та в будинках по вул. Свободи, 10, 12, а подані відповідачем докази щодо проведення відселення громадян за вищевказаними адресами свідчать лише про часткове виконання відповідних умов.

Посилання відповідача - ТОВ "Дубнобудсервіс" на те, що Хмельницька міська рада не пред'являла вимог про сплату пайової участі до ліквідатора ТОВ "Дубнобудсервіс" не є підставою для звільнення останнього від законодавчо встановленого обов'язку брати участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту шляхом сплати відповідних коштів та не позбавляє права на звернення до суду з позовом про стягнення заборгованості.

З приводу позовної вимоги про солідарне стягнення 750078,00 грн. коштів на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького з ТОВ «Дубнобудсервіс» , ТОВ "Будинок Мирний" та ТОВ "Гранд-Палас", які є правонаступниками ТОВ "Хмельницькбудінвест" (після перейменування - ТОВ "Дубнобудсервіс"), суд враховує таке.

Відповідно до відомостей з витягів є ЄДРЮО, ФОП та ГФ та умов статутів створені у результаті виділу ТОВ "Будинок Мирний" (зареєстроване 27.01.2011 р.) та ТОВ "Гранд-Палас" (зареєстроване 16.07.2012 р.) є правонаступниками ТОВ "Дубнобудсервіс".

Відповідно до ч. 1 ст. 512 Цивільного кодексу України кредитор у зобов'язанні (крім випадків, передбачених у ст. 515 Цивільного кодексу України) може бути замінений іншою особою внаслідок, зокрема, передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги); правонаступництва; виконання обов'язку боржника поручителем або заставодавцем (майновим поручителем); виконання обов'язку боржника третьою особою.

Відповідно до ст. 514 Цивільного кодексу України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Для того щоб дійти обґрунтованого висновку про належність правонаступництва сторони, необхідно дослідити обставини як передання кредитором своїх прав правонаступнику, так і набуття їх останнім, зокрема, на підставі правонаступництва.

Згідно з ч. 4 ст. 91 Цивільного кодексу України цивільна правоздатність юридичної особи виникає з моменту її створення і припиняється з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

При цьому відповідно до ст. 104 ЦК України юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації. Юридична особа є такою, що припинилася, з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

Припинення суб'єкта господарювання здійснюється відповідно до закону (ст. 59 ГК України).

Моментом переходу прав до правонаступника юридичної особи слід вважати дату внесення відповідного запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців в порядку, передбаченому ст. 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань".

З вказаного вище вбачається, що до внесення до ЄДРЮО, ФОП та ГФ запису про припинення юридичної особи, її цивільна правоздатність не припиняється. До правонаступника (у разі припинення шляхом злиття, приєднання, поділу, перетворення) переходять усі права та обов'язки припиненої юридичної особи лише з моменту внесення такого запису.

З витягу з ЄДРЮО, ФОП та ГФ убачається, що станом на час розгляду справи у суді ТОВ "Дубнобудсервіс" перебуває у процесі припинення, запису про його припинення як юридичної особи до Реєстру не внесено.

При цьому суд звертає увагу на те, що станом на момент укладення договору №35 від 20.11.2013 р. ТОВ "Будинок Мирний" та ТОВ "Гранд-Палас" як правонаступники ТОВ "Дубнобудсервіс" (в межах розподільчого балансу) уже були утворені в результаті виділу та зареєстровані відповідно 27.01.2011 р. та 16.07.2012 р.

Так, відповідно до ч. 4 ст. 109 ЦК України, якщо після виділу неможливо точно встановити обов'язки особи за окремим зобов'язанням, що існувало у юридичної особи до виділу, юридична особа, з якої здійснено виділ, та юридичні особи, що були створені внаслідок виділу, несуть солідарну відповідальність перед кредитором за таким зобов'язанням.

Таким чином, солідарну відповідальність перед кредитором юридичної особи, з якої здійснено виділ, юридичні особи, що були створені внаслідок виділу, несуть лише у зобов'язанні, що існувало у юридичної особи до виділу.

З огляду на зазначення позовні вимоги до відповідачів ТОВ "Будинок Мирний" та ТОВ "Гранд-Палас" заявлені необґрунтовано, а тому не підлягають задоволенню.

Враховуючи вищезазначене у сукупності, приписи ст. 33 ГПК України, в силу яких кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд доходить висновку, що позовні вимоги до відповідача - ТОВ "Дубнобудсервіс" підлягають задоволенню. У задоволенні позовних вимог до відповідачів ТОВ "Будинок Мирний" та ТОВ "Гранд-Палас" належить відмовити.

Судові витрати відповідно до ст. 49 ГПК України покладаються на ТОВ "Дубнобудсервіс".

Керуючись ст. ст. 1, 2, 32, 33, 43, 49, 82, 85, 116 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

Позов першого заступника керівника Хмельницької місцевої прокуратури в інтересах держави в особі органу, уповноваженого державою здійснювати відповідні функції у спірних відносинах, - Хмельницької міської ради, м. Хмельницький до товариства з обмеженою відповідальністю "Дубнобудсервіс", м. Дубно Рівненської області про стягнення 750078 грн. коштів на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького задовольнити.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Дубнобудсервіс", Рівненська область, м. Дубно, пров. Мирогощанський, буд. 15А (код 22784870) на користь Хмельницької міської ради, м. Хмельницький, вул. Гагаріна, буд. 3 (код 33332218) 750078,00 грн. (сімсот п'ятдесят тисяч сімдесят вісім гривень 00 коп.) коштів на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького.

Видати наказ.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Дубнобудсервіс", Рівненська область, м. Дубно, пров. Мирогощанський, буд. 15А (код 22784870) на користь прокуратури Хмельницької області, м. Хмельницький, пров. Військоматський, буд. 3 (код 02911102) 11251,17 грн. (одинадцять тисяч двісті п'ятдесят одну гривню 17 коп.) витрат зі сплати судового збору.

Видати наказ.

У позові першого заступника керівника Хмельницької місцевої прокуратури в інтересах держави в особі органу, уповноваженого державою здійснювати відповідні функції у спірних відносинах, - Хмельницької міської ради, м. Хмельницький до товариства з обмеженою відповідальністю "Гранд-Палас", м. Хмельницький, товариства з обмеженою відповідальністю "Будинок Мирний", м. Хмельницький про стягнення 750078 грн. коштів на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Хмельницького відмовити.

Повне рішення складено 23.10.2017 р.

Суддя В.В. Виноградова

Віддрук. 7 прим.: 1 - до справи; 2 - позивачу (29000, м. Хмельницький, вул. Гагаріна 3); 3 - відповідачу 1 (35600, Рівненська область, м. Дубно, провулок Мирогощанський 15А); 4 - відповідачу 2 (29000, м. Хмельницький, вул. Свободи 14); 5 - відповідачу 3 (29000, м. Хмельницький, Вінницьке шосе 6/2); 6 - Хмельницькій місцевій прокуратурі (29000, м. Хмельницький, вул. Проскурівська 63), 7 - прокуратурі Хмельницької області (29000, м. Хмельницький, пров. Військоматський, 3). 4, 5 - рек.