Постанова

від 22.11.2017 по справі 908/1908/16

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

22.11.2017 справа №908/1908/16

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів: при секретарі судового засідання: за участю представників сторін розпорядник майна: від ПАТ Банк Київська Русь : від ПАТ Макаронна фабрика : від боржника:Будко Н.В. Мартюхіної Н.О., Склярук О.І. Рудик Т.С. арбітражний керуючий Амельченко М.Д. - за посвідченням; Баранов О.В. - за довіреністю; Рубченко О.І. - за довіреністю; Лаврентьєв Є.А. - за довіреністю; розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргуПублічного акціонерного товариства "Банк "Київська Русь", м. Київ на постанову господарського суду Запорізької області від 19.08.2017 р. у справі№ 908/1908/16 (суддя: Черкаський В.І.) кредитори боржник 1. Публічне акціонерне товариство "Рокитнянський комбінат хлібопродуктів" 2. Товариство з обмеженою відповідальністю "Аграманта" 3. Приватне акціонерне товариство "Макаронна фабрика" 4. Публічне акціонерне товариство "Бориспільське хлібоприймальне підприємство" 5. Товариство з обмеженою відповідальністю "Ветфактор ЛТД" 6. Публічне акціонерне товариство "Білоцерківський елеватор" 7. Товариство з обмеженою відповідальністю "Сільгосп-продукт" 8. Товариство з обмеженою відповідальністю "Ветеко" 9. Публічне акціонерне товариство "КБ "Приватбанк" 10. Приватне акціонерне товариство "Ольшаницьке хлібоприймальне підприємство" 11. Публічне акціонерне товариство "Банк "Київська Русь" 12. Києво-Святошинська ОДПІ Головного управління ДФС у Київській області Публічне акціонерне товариство "Кожухівське"

про розпорядник майна керуючий санацією банкрутство Амельченко М.Д. керівник товариства ОСОБА_10 В С Т А Н О В И В :

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 08.08.2016 р. порушено провадження у справі про банкрутство Публічного акціонерного товариства Кожухівське за заявою ініціюючого кредитора Публічного акціонерного товариства Макаронна фабрика (на теперішній час - Приватне акціонерне товариство Макаронна фабрика ), визнано грошові вимоги ПАТ Макаронна фабрика у сумі 568 400,00 грн., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Амельченка М.Д., про що місцевим господарським судом зроблено відповідні оголошення.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 17.10.2016 р. визнано конкурсними кредиторами у справі Публічне акціонерне товариство "Рокитнянський комбінат хлібопродуктів", Товариство з обмеженою відповідальністю "Аграманта", Публічне акціонерне товариство "Бориспільське хлібоприймальне підприємство", Товариство з обмеженою відповідальністю "Ветфактор ЛТД", Публічне акціонерне товариство "Білоцерківський елеватор", Товариство з обмеженою відповідальністю "Сільгосп-продукт", Товариство з обмеженою відповідальністю Ветеко , Публічне акціонерне товариство "КБ "Приватбанк".

Ухвалою місцевого господарського суду визнано кредитором у справі Приватне акціонерне товариство "Ольшаницьке хлібоприймальне підприємство".

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 24.11.2016 р. визнано кредиторами у справі Публічне акціонерне товариство "Банк "Київська Русь", Києво-Святошинську ОДПІ Головного управління ДФС у Київській області, та затверджено реєстр вимог кредиторів.

Ухвалою суду першої інстанції від 14.12.2016 р. продовжено строк розпорядження майном боржника до 01.02.2017 р.

31.01.2017 р. ухвалою господарського суду Запорізької області припинено процедуру розпорядження майном ПАТ Кожухівське , введено процедуру санації ПАТ Кожухівське строком на 6 місяців, призначено керуючим санацією ПАТ Кожухівське керівника товариства ОСОБА_10, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Амельченка М.Д., про що на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України розміщено відповідне повідомлення.

Постановою господарського суду Запорізької області від 19.08.2017 р.:

- відмовлено у задоволенні скарги ПАТ "Банк "Київська Русь" (вх. № 08-06/17669 від 17.07.2017 на дії розпорядника майна);

- відмовлено у задоволенні скарги ПАТ "Банк "Київська Русь" (вх. № 08-06/14508 від 09.06.2017 про залучення Національного Банку України у якості учасника провадження у даній справі);

- задоволено скарги ПАТ "Банк "Київська Русь" на дії керуючого санації (вх. № 08-06/17668 від 17.07.2017), (вх. № 08-06/19175 від 08.08.2017 року);

- усунено ОСОБА_10 від виконання повноважень керуючого санацією Публічного акціонерного товариства "Кожухівське";

- звіт керуючого санацією від 27.10.2016 прийнято до відома.

- відмовлено у задоволенні клопотання ПАТ "Банк "Київська Русь" (вх. № 08-06/19174 від 08.08.2017 про спонукання виконати дії та витребування документів);

- клопотання розпорядника майна (вх. № 08-06/17390 від 12.07.2017), клопотання боржника (вх. № 08-06/13199 від 29.05.2017), (вх. № 08-06/19180 від 08.08.2017), заяву арбітражного керуючого Амельченка (вх.08-06/13200 від 29.05.2017) задоволено;

- припинено процедуру санації Публічного акціонерного товариства "Кожухівське".

- визнано Публічне акціонерне товариство "Кожухівське" банкрутом;

- відкрито ліквідаційну процедуру;

- ліквідатором Публічного акціонерного товариства "Кожухівське" призначено арбітражного керуючого Амельченка Миколу Дем'яновича;

- зобов'язано ОСОБА_10 у встановленому законом порядку передати ліквідатору - Амельченку Миколі Дем'яновичу фінансово-господарську документацію, матеріальні цінності, печатки і штампи, що належать підприємству-банкруту - Публічному акціонерному товариству Кожухівське ;

- оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання ПАТ "Кожухівське" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури;

- встановлено розмір грошової винагороди ліквідатору Амельченку Миколі Дем'яновичу у розмірі 10 000 (десять тисяч) гривень на місяць. Оплату основної грошової винагороди здійснювати за рахунок боржника;

- скасовано арешти, накладені на майно боржника, визнаного банкрутом, та інші обмеження щодо розпорядження майном боржника;

- зобов'язано ліквідатора здійснити ліквідаційну процедуру відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

В матеріалах справи міститься повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури від 21.08.2017 р. (т. 14, а.с.96).

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 11.09.2017 р. залучено Національний Банк України у якості учасника провадження у справі № 908/1908/16.

Не погоджуючись з прийнятою постановою суду, ПАТ Банк Київська Русь звернулося до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на оскаржувану постанову, в якій просить постанову господарського суду Запорізької області від 19.08.2017 р. скасувати та припинити провадження у справі.

В обґрунтування апеляційної скарги заявник посилається на те, що постанову суду першої інстанції прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права України.

ПАТ Банк Київська Русь стверджує, що за інформацією, яка міститься на інтернет-порталі Агентства smida.gov.ua місцезнаходженням ПАТ Кожухівське є 08618, Київська область, Васильківський район, с. Кожухівка, вул. Першотравнева, 1, тому, на думку ПАТ Банк Київська Русь є всі підстави вважати що господарським судом Запорізької області під час винесення ухвали від 08.08.2016 р. у даній справі, якою порушено провадження у справі про банкрутство, порушено приписи ч. 1 ст. 10 Закону про банкрутство в частині підсудності справи.

Також, заявник апеляційної скарги вважає, що керуючим санацією боржника та розпорядником майна боржника інвентаризація майна та майнових активів ПАТ Кожухівське організована та частково проведена цілком не у відповідності до Положення про інвентаризацію активів та зобов'язань, яке затверджено наказом Міністерства фінансів України № 879 від 02.09.2014 р., зокрема жодних документів бухгалтерського обліку, на підставі яких складено списки основних засобів ПАТ Кожухівське членам інвентаризаційної комісії не надавалось, огляд основних засобів відповідно до наданих списків проводився у супроводі сторонніх осіб, які не мають до підприємства боржника ніякого відношення.

За доводами кредитора-11 надана боржником оцінка лише частини основних засобів, які також є предметом застави (іпотеки) не відображає дійсної вартості активів ПАТ Кожухівське . Наприклад, в матеріалах справи міститься копія договору від 16.02.2015 р. про внесення змін до договору іпотеки, посвідченого нотаріусом 31.01.2014 р., за реєстром № 96, відповідно до умов якого узгоджена сторонами вартість предмета іпотеки - земельної ділянки становить 49 877 000,00 грн. Вартість визначено на підставі висновку суб'єкта оціночної діяльності - ТДВ Некос . За висновками того ж суб'єкта оціночної діяльності вартість предмету іпотеки - земельної ділянки в 2017 році становить 15 506 000,00 грн., тобто за два роки вартість земельної ділянки зменшилась в три рази, що викликає певні сумніви щодо вартості оціненого майна у заявника апеляційної скарги.

Крім того, заявник апеляційної скарги зазначає, що вартість частини майнових активів боржника - майна боржника, яке є предметом застави (іпотеки) в сумі 156 533 тис. грн., дебіторську заборгованість в сумі 673 430 тис. грн., незавершені капітальні інвестиції в сумі 1096 тис. грн., довгострокові фінансові інвестиції в сумі 49969 тис. грн., виробничі запаси в сумі 10885 тис. грн., що в сумі становить 891 913 тис. грн. Сума кредиторської заборгованості (визнаних кредиторських вимог) становить 825 243 011,047 грн. Отже, на думку ПАТ Банк Київська Русь , активи боржника, які в сумі становлять 891 913 тис. грн., перевищують пасиви боржника в сумі 825 243 011,47 грн., тому висновок суду першої інстанції про неоплатність боржника є передчасним.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 23.10.2017 р. змінено найменування ініціюючого кредитора у справі № 908/1908/16 з Публічного акціонерного товариства макаронна фабрика на Приватне акціонерне товариство Макаронна фабрика .

Представник боржника у судових засіданнях проти апеляційної скарги заперечив за доводами, викладеними у відзиві на апеляційну скаргу.

Арбітражний керуючий Амельченко М.Д. у судових засіданнях проти апеляційної скарги заперечив за доводами, викладеними у запереченнях на апеляційну скаргу.

Представник заявника апеляційної скарги (ПАТ Банк Київська Русь ) у судових засіданнях підтримав апеляційну скаргу, з урахуванням пояснень до неї.

Представник ПАТ Макаронна фабрика у судових засіданнях в усній формі проти апеляційної скарги заперечив.

20.11.2017 р. Донецьким апеляційним господарським судом отримано відзив ПАТ Білоцерківський елеватор , в якому кредитор-6 проти апеляційної скарги заперечив, проте представник ПАТ Білоцерківський елеватор у судові засідання не з'явився.

Інші учасники даної справи про банкрутство письмові відзиви на апеляційну скаргу не надали, їх представники у судові засідання не з'явились, про причини неявки суд не повідомили, про дату, час та місце розгляду справи всі учасники справи про банкрутство ПАТ Кожухівське повідомлені належним чином.

Судове засідання суду апеляційної інстанції 22.11.2017 р. проведено в режимі відеоконференції на підставі ст. 74-1 ГПК України, проведення якої ухвалою суду від 26.10.2017 р. доручено господарському суду м. Києва.

Судовий процес в апеляційній інстанції фіксувався за допомогою технічних засобів фіксації в порядку, передбаченому ст.ст. 74-1, 81-1 Господарського процесуального кодексу України.

Згідно з ч. 2 ст. 99 ГПК України апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ч. 1 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу.

Згідно з ч. 2 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників боржника, ПАТ Банк Київська Русь , ПАТ Макаронна фабрика , арбітражного керуючого Амельченка М.Д., перевіривши правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 7 Закону України про банкрутство щодо боржника застосовуються такі судові процедури банкрутства: розпорядження майном боржника, мирова угода, санація (відновлення платоспроможності) боржника, ліквідація банкрута.

Як зазначено вище, 31.01.2017 р. ухвалою господарського суду Запорізької області припинено процедуру розпорядження майном ПАТ Кожухівське , введено процедуру санації ПАТ Кожухівське строком на 6 місяців, призначено керуючим санацією ПАТ Кожухівське керівника товариства ОСОБА_10, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Амельченка М.Д.

Судова колегія вважає, що суд першої інстанції обґрунтовано відмовив у задоволенні скарги кредитора-11 № 08-06/17669 від 17.07.2017 р. на дії розпорядника майна, в якій кредитор-11 просив усунути Амельченка М.Д. від виконання обов'язків керуючого санацією, з огляду на те, що Амельченко М.Д. не виконує обов'язків керуючого санацією підприємства боржника.

Також, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення клопотання ПАТ Банк Київська Русь про залучення Національного Банку України в якості учасника провадження, оскільки станом на день прийняття оскаржуваної постанови суду матеріали справи не містили відповідної письмової заяви Національного Банку України, а положеннями Закону про банкрутство та Закону України Про Національний Банк України не передбачено обов'язку господарського суду залучати Нацбанк у якості учасника провадження у випадку прийняття ним в заставу майнових прав від банків, які отримали кредити для рефінансування.

Відповідно до ч. 1 ст. 29 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" протягом трьох місяців з дня винесення ухвали -про санацію боржника керуючий санацією у випадках, передбачених цим Законом, зобов'язаний подати суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника.

З протоколу засідання комітету кредиторів № 3 від 28.04.2017 року вбачається, що рішенням комітету кредиторів прийняте рішення від 28.04.2017 визнати незадовільною роботу керуючого санацією та зобов'язано розпорядника майна від імені комітету звернутись до суду з клопотанням про звільнення керуючого санацією від виконання обов'язків та призначити керуючим санацією арбітражного керуючого Амельченка М.Д.

План санації ПАТ "Кожухівське" та клопотання комітету кредиторів про заміну керуючого санацією учасниками даної справи про банкрутство суду першої інстанції не надано.

Натомість, 29.05.2017 року боржником під час розгляду справи місцевим господарським судом заявлено клопотання вх. № 08-06/13199 від 29.05.2017 з вимогами:

1. Достроково припинити процедуру санації у справі № 908/1908/16 про банкрутство ПАТ "Кожухівське".

2. Визнати Публічне акціонерне товариство "Кожухівське" банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру.

3. Ліквідатором ПАТ "Кожухівське" призначити арбітражного керуючого Амельченко Миколу Дем'яновича.

Також, матеріали справи свідчать про те, що 29.05.2017 року від розпорядника майна надійшла заява-згода на участь у справі в якості ліквідатора, ним наданий відзив на клопотання боржника (вх. № 08-06/13199 від 29.05.2017), в якому Амельченко М.Д. проти вказаного клопотання боржника не заперечив.

Згідно з протоколом комітету кредиторів № 4 від 08.06.2017 року комітетом кредиторів прийняті рішення:

1. Достроково припинити процедуру санації ПАТ "Кожухівське", зобов'язати розпорядника майна - Амельченко М.Д. від імені комітету кредиторів звернутися до господарського суду Запорізької області з клопотанням про дострокове припинення процедури санації у справі № 908/1908/16 про банкрутство ПАТ "Кожухівське" та визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

2. Звернутися до господарського суду Запорізької області з клопотанням про призначення ліквідатором у справі № 908/1908/16 про банкрутство ПАТ "Кожухівське" арбітражного керуючого Амельченко Миколу Дем'яновича.

3. Встановити основну грошову винагороду арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора в розмірі 10 000 гривень на місяць. Оплату основної грошової винагороди та витрат здійснювати за рахунок боржника.

4. Уповноважити розпорядника майна боржника подати до господарського суду Запорізької області протокол за результатами засідання від 08.06.2017 року комітету кредиторів ПАТ "Кожухівське" та повідомити господарський суд Запорізької області про прийняті в ході його проведення рішення.

Крім того, у судовому засіданні 19.08.2017 р. судом першої інстанції розглянуті:

- клопотання розпорядника майна вх. № 08-06/17390 від 12.07.2017 з проханням припинити процедуру санації у справі № 908/1908/16 про банкрутство ПАТ "Кожухівське", визнати Публічне акціонерне товариство "Кожухівське" банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру, ліквідатором ПАТ "Кожухівське" призначити арбітражного керуючого Амельченко Миколу Дем'яновича, встановити оплату основної грошової винагороди арбітражного керуючого Амельченко Миколі Дем'яновичу за виконання повноважень ліквідатора в розмірі 10 000 гривен на місяць за рахунок боржника;

- скарга кредитора-11 на дії керуючого санації вх. № 08-06/17668 від 17.07.2017, з проханням усунути керуючого санацією ОСОБА_10 від виконання обов'язків;

- скарга кредитора-11 на дії керуючого санації вх. № 08-06/19175 від 08.08.2017, з проханням усунути керуючого санацією ОСОБА_10 від виконання обов'язків;

- звіт керуючого санацією вх. № 08-06/19180 від 08.08.2017, клопотання вх. № 08-06/19180 від 08.08.2017 про перехід до ліквідаційної процедури.

Згідно ст. 114 Закону про банкрутство усунення, зокрема, керуючого санацією від виконання ним своїх обов'язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою у разі невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на керуючого санацією.

Відповідно до ст. 36 Закону за п'ятнадцять днів до закінчення строку проведення процедури санації, визначеного планом санації, а також за наявності підстав для дострокового припинення процедури санації керуючий санацією зобов'язаний надати комітету кредиторів письмовий звіт і повідомити членів комітету кредиторів про час і місце проведення засідання комітету кредиторів. Звіт керуючого санацією повинен містити: баланс боржника на останню звітну дату; розрахунок прибутків і збитків боржника; відомості про наявність у боржника грошових коштів, які можуть бути спрямовані на задоволення вимог кредиторів боржника; відомості про дебіторську заборгованість боржника на дату подання звіту та про нереалізовані права вимоги боржника; відомості про стан кредиторської заборгованості боржника на дату подання звіту. До звіту керуючого санацією додаються докази задоволення вимог конкурсних кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів. Одночасно із звітом керуючий санацією вносить до комітету кредиторів одну з таких пропозицій про: прийняття рішення про дострокове припинення процедури санації у зв'язку з відновленням платоспроможності боржника; прийняття рішення щодо припинення процедури санації і укладення мирової угоди; звернення до закінчення строку процедури санації, визначеного в плані санації, до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; звернення до господарського суду з клопотанням про продовження процедури санації. Звіт керуючого санацією повинен бути розглянутий комітетом кредиторів не пізніше десяти днів від дати його надходження та не пізніше закінчення строку процедури санації, визначеного в плані санації. За наслідками розгляду звіту керуючого санацією комітет кредиторів приймає рішення про звернення до господарського суду з клопотанням щодо: припинення процедури санації у зв'язку з виконанням плану санації і відновленням платоспроможності боржника; припинення процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; припинення або продовження процедури санації та укладення мирової угоди. У разі виникнення обставин, що є підставою для припинення процедури санації, комітет кредиторів може прийняти відповідне рішення за відсутності звіту керуючого санацією.

Матеріали справи свідчать про те, що план санації суду першої інстанції не надавався.

Щодо доводів апеляційної скарги кредитора-11 про невиконання керуючим санацією вимог закону та господарського суду Запорізької області, а також скарг кредитора-11 на дії керуючого санацією судова колегія зазначає наступне.

Станом на 15.07.2017 року керуючим санацією проведення інвентаризації не організовано; спеціальний рахунок для проведення санації та розрахунків з кредиторами не відкрито; план санації не розроблений; доказів проведення заходів щодо стягнення на користь боржника дебіторської заборгованості, а також стягнення заборгованості з осіб, які несуть з боржником відповідно до закону або договору субсидіарну чи солідарну відповідальність не надано, чинились перешкоди заставному кредиторові щодо здійснення документальної і фактичної перевірки наявності, стану, умов збереження та використання рухомого і нерухомого майна, яке є предметом застави та іпотеки.

08.06.2017 року під час проведення зборів комітету кредиторів ПАТ "Кожухівське" представниками ПАТ "Кожухівське" надано Договір оренди нерухомого майна від 01.08.2016 року, укладений між ПАТ "Кожухівське " та ТОВ "Кожухівське", предметом якого є передача в оренду нерухомого майна, яке є предметом застави, не погоджений із заставодержателем - ПАТ "Банк "Київська Русь".

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 09.06.2017 року у справі № 908/1908/16 зобов'язано керуючого санацією та розпорядника майна в строк до 15.07.2017 сумісно з представниками членів комітету кредиторів провести інвентаризацію майна боржника та надати комітету кредиторів відомості стосовно вартості майна боржника. Вимоги ухвали суду не виконані.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 17.07.2017 року зобов'язано керуючого санацією та розпорядника майна 27.07.2017 року за місцезнаходженням майна боржника, у т.ч., що знаходиться в заставі ПАТ "Банк "Київська Русь", сумісно з представниками кредиторів - членів комітету кредиторів провести інвентаризацію майна, майнових активів боржника та надати суду, комітету кредиторів відомості стосовно наявності майна боржника, його вартості.

На вимогу ухвали від 17.07.2017 керуючим санацією інвентаризація майна та майнових активів ПАТ "Кожухівське" організована і частково проведена не у відповідності до Положення про інвентаризацію активів та зобов'язань, яке затверджено Наказом Міністерства фінансів України № 879 від 02.09.2014 року.

Так, в матеріалах справи міститься інвентаризаційний опис основних засобів (попередня) від 27.07.2017 р., який підписано одноособово керуючим санації.

Докази інвентаризації нематеріальних активів, незавершених капітальних інвестицій, запасів, біологічних активів, готівки, грошових коштів та їх еквівалентів, бланків документів суворої звітності, дебіторської заборгованості, витрат і доходів майбутніх періодів, забезпечень та резервів керуючим санацією та розпорядником майна не надано.

Крім того, в ході перевірки майна ПАТ "Кожухівське" ПАТ "Банк "Київська Русь" виявлено нестачу заставного майна - з 42 об'єктів нерухомого майна, які є предметом іпотеки, 16 об'єктів нерухомого майна, відсутні, з 35 одиниць автотранспорту, які є предметом застави, 7 одиниць не надано для огляду, 7 одиниць автотранспорту розукомплектовано, виявлено нестачу 25 485 голів птиці батьківської форми та 191 760 голів птиці промислової форми, які є предметом застави. Пояснень з приводу нестачі заставного майна, зокрема, автотранспортних засобів, птиці керуючим санації ПАТ "Кожухівське" не надано.

Вказане підтверджується актами перевірки наявності та стану рухомого майна, що оформлено в якості забезпечення за кредитними договорами, від 27.07.2017 р., які підписані трьома представниками банку.

Тобто, кредитором-11 перевірено наявність заставного майна, проте ним не заявлялося клопотання про проведення нової інвентаризації.

За таких обставин, враховуючи невиконання керуючим санацією вимог Закону та суду, скарги кредитора-11 на дії керуючого санації вх. № 08-06/17668 від 17.07.2017, вх. № 08-06/19175 від 08.08.2017 року судом першої інстанції задоволені обґрунтовано, внаслідок чого на законних підстав усунуто ОСОБА_10 від виконання обов'язків керуючого санацією.

При цьому, на підставі ст. 90 ГПК України місцевим господарським судом направлено оскаржувану постанову та матеріали скарги ПАТ "Банк "Київська Русь" на дії керуючого санації вх. № 08-06/19175 від 08.08.2017 до Головного управління Національної поліції в Київській області для відповідного реагування.

Відповідно до ст. 1 Закону під банкрутством розуміється визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Пунктом 85 постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 № 15 "Про судову практику в справах про банкрутство" визначено вичерпний перелік випадків, коли господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом. Разом з тим, при винесенні постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, в суді повинен бути доведений факт неплатоспроможності боржника, як того вимагає стаття 205 Господарського кодексу України, відповідно до положень частини 4 якої суб'єкт господарювання може бути оголошений банкрутом за рішенням суду, у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів. Отже, визнаючи боржника банкрутом, суд має встановити його неоплатність. У зв'язку з чим, при винесенні постанови про визнання боржника банкрутом та при відкритті ліквідаційної процедури суд в обов'язковому порядку повинен з'ясувати як актив, так і пасив боржника та порівняти їх дані.

Відповідно до ст. 37 Закону у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців. Банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена господарським судом. Під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Згідно п.8 ст. 29 Закону якщо протягом шести місяців з дня винесення ухвали про санацію до господарського суду не буде поданий план санації боржника, господарський суд має право прийняти рішення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури відповідно до цього Закону.

Відповідно до п.12 ст. 28 Закону процедура санації боржника припиняється достроково в разі невиконання умов плану санації та/або в разі невиконання поточних зобов'язань боржника, у зв'язку з чим господарський суд визнає боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

Неплатоспроможність боржника підтверджується наступним.

З аналізу звіту керуючого санацією вх. № 08-06/19180 від 08.08.2017, даних проведеної інвентаризації, аудиторського висновку, підготовленого фізичною особою-підприємцем аудитором ОСОБА_12 станом на 31.03.2017 року, звітів Товариства з додатковою відповідальністю "Некос" про незалежну оцінку майна банкрута, балансу підприємства на 30.06.2017, звіту про фінансові результати за 1 півріччя 2017 року, вбачається, що в даному випадку наявні всі підстави для визнання боржника банкрутом з огляду на таке.

Під час санації боржника проведена інвентаризація по факту наявності майна від 27.07.2017 року. Ринкова вартість майна боржника складає:

- об'єктів нерухомості (с. Кожухівка, с. Данилівка, с. Плесецька) 17 385 100 гривень, земельних ділянок 37,1 га - 15 506 000 гривень,

- обладнання 9 228 249,00 гривень,

- транспортних засобів - 2 520 530,00 гривень,

- птиці - 1 168 800,00 гривень.

Відповідно до довідки від 25.05.2017 року про обороти по рахунку №26009256756 в АТ "Райффайзен Банк Аваль" за період часу з 01.01.2017 року по 23.05.2017 року, обороти по рахунку склали 0,00 гривень.

Станом на 31.03.2017 рік аудиторським висновком та балансом підприємства на 30.06.2017, звітом про фінансові результати за 1 півріччя 2017 року, встановлено наступне.

ПАТ "Кожухівське" зареєстровано 12 лютого 1996 року Васильківською районною державною адміністрацією Київської області.

Статутний капітал ПАТ "Кожухівське" станом на 31.03.2017 р. заявлений у сумі 4911425,0 (чотири мільйона дев'ятсот одинадцять тисяч чотириста двадцять п'ять) гривень, та розділений на 19645700 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 гривень і сплачений повністю у встановлені законодавством терміни відповідно до вимог чинного законодавства.

Територіальним управлінням ДКЦПФР у м. Києві видане Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій за № 1233/1/10 від 28.12.2010. Змін до статутних документів на протязі звітного періоду не було. Дивіденди на протязі звітного періоду не сплачувались та не нараховувались.

Акції оцінені по засновницькій вартості. Торгівля акціями Товариства на внутрішніх та зовнішніх ринках цінних паперів не здійснюється, акції не включені до лістингу жодної фондової біржі.

Первісна вартість основних засобів на балансі станом на 31.03.2017 р., склала 95621 тис. грн. Знос станом на 31.03.2017 р. склав 45773 тис. грн. Залишкова вартість основних засобів станом на 31.03.2017 р. становила 49848 тис. грн. Первинна вартість нематеріальних активів складала 9 тис. грн. Накопичена амортизація нематеріальних активів станом на 31.03.2017 р. складає 9 тис. грн., залишкова вартість нематеріальних активів станом на 31.03.2017 р. - відсутня.

Сума незавершених капітальних інвестицій станом на 31.03.2017 року становила 1096 тис.грн., а саме придбання основних засобів, порівняно з початком звітного періоду не змінювалась.

Довгострокові фінансові інвестиції, які обліковуються за методом участі в капіталі в асоційовані підприємства станом на 31.03.2017 року залишились на рівні 01.01.2017р. і складають 49969 тис.грн.

Оцінка основних засобів станом на 31.03.2017 р. відповідно міжнародних стандартів фінансової звітності не переоцінена та відображена в обліку по залишковій вартості.

Запаси станом на 31.03.2017 року становили 11532 тис.грн., а саме: виробничі запаси - 10885 тис. грн., готова продукція - 645 тис.грн., товари - 2 тис. грн. Боржник за І квартал 2017р. не визнав збитки від знецінення запасів, так як запаси з початку звітного періоду не використовуються в господарській діяльності.

Запаси станом на 30.06.2017 р. не змінились.

Дебіторська заборгованість станом на 31.03.2017 р. складала 673430 тис. грн., а саме:

- дебіторська заборгованість за товари, роботи та послуги - 614698 тис. грн.,

- дебіторська заборгованість за розрахунками з бюджетом -170 тис.грн.,

- дебіторська заборгованість за виданими авансами - 58562 тис.грн.

Дебіторська заборгованість станом на 30.06.2017 р. не змінилась.

Станом на 31.03.2017 року залишок грошових коштів на поточному рахунку в банку становив 14 тис.грн., готівка - 42 тис.грн.

Довгострокові фінансові зобов'язання станом на 31.03.2017 р. відсутні.

Поточні зобов'язання на 31.03.2017р. становили 809940 тис.грн. , у тому числі:

- короткострокові кредити банків -117947 тис.грн.,

- поточна кредиторська заборгованість за товари, роботи, послуги - 47180 тис.грн.,

- поточна кредиторська заборгованість за розрахунками з бюджетом -118 тис.грн.,

- поточна кредиторська заборгованість за розрахунками за одержаними авансами - 643374 тис.грн.,

- поточна кредиторська заборгованість за розрахунками зі страхування - 343 тис.грн.,

- поточна кредиторська заборгованість за розрахунками з оплати праці - 978 тис.грн.

Поточні зобов'язання за даними на 30.06.2017р. становили 808669 тис.грн.

Зміни у складі зобов'язань і забезпечень відносно початку звітного періоду відбулися в основному за рахунок зменшення кредиторської заборгованості за розрахунками з оплати праці на 564 тис.грн.

Аналіз даних балансу Товариства свідчить, що в загальному обсязі коштів пасиву переважають залучені кошти, а саме: всього джерел за пасивом балансу 809249 тис.грн., з них: залучених - 809940 тис.грн., або 100,09 %.

Станом на 31.03.2017 року боржник в результаті своєї діяльності не отримав ні прибутку ні збитків.

Станом на 30.06.2017 року боржник в результаті своєї діяльності отримав 278 тис. грн. збитків.

Вартість чистих активів боржника станом на 31.03.2017р. менша від статутного капіталу Товариства і становить (-691) тис. грн. Таким чином, аимоги п.3 ст.155 Цивільного Кодексу України боржником не дотримуються.

Коефіцієнт абсолютної ліквідності обчислюється як відношення грошових коштів та їх еквівалентів, поточних фінансових інвестицій до поточних зобов'язань Товариства. Він показує, яка частина боргів Товариства може бути сплачена негайно. Значення цього показника за даними балансу боржника на кінець року становить 0,0001.

Коефіцієнт швидкої ліквідності. Аналіз ліквідності дозволяє визначити спроможність боржника сплачувати свої поточні зобов'язання. Він відображає платіжні можливості боржника щодо сплати поточних зобов'язань за умовами своєчасного проведення розрахунків, тобто показує, скільки ліквідних коштів припадає на 1 грн. поточної заборгованості і становить 0,83. Боржник зможе виконати свої зобов'язання перед кредиторами, якщо вони одночасно зажадають від товариства повернення боргів на 83%.

Коефіцієнт загальної ліквідності (покриття) розраховується як відношення оборотних активів до поточних зобов'язань боржника, та показує достатність ресурсів боржника, які можуть бути використані для погашення його поточних зобов'язань. Так, значення цього показника за даними балансу Товариства на кінець періоду становить 0,85. Це свідчить про те, що Товариство за рахунок наявних коштів, мобілізації боргів на свою -користь та реалізації запасів і інших активів в змозі одночасно задовольнити вимоги - кредиторів на 85 %.

Коефіцієнт фінансової стійкості (автономії) показує питому вагу власного капіталу в загальній сумі засобів, авансованих у його діяльність. Значення цього показника на кінець року мінусове. Це свідчить про те, що Товариство здійснює свою діяльність за рахунок позичкового капіталу на 100,09%.

Коефіцієнт структури капіталу (фінансування) характеризує залежність Товариства від залучених засобів. Розраховані коефіцієнти звітного періоду менші за оптимальне значення - це свідчить про залежність Товариства від залучених коштів.

Середньооблікова чисельність робітників зменшилась станом на 30.06.2017 до 1 особи.

Обставини невиконання поточних зобов'язань боржника підтверджуються, зокрема, рішенням господарського суду Запорізької області від 29.05.2017 року по справі № 908/634/17, яким стягнуто з ПАТ "Кожухівське" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Агросоюзснаб" основний борг в розмірі 182 940 грн. гривень 00 коп., судовий збір у розмірі 3544 грн. гривні 10 коп. Рішення набрало законної сили 19.06.2017 року, видано наказ про стягнення.

Згідно балансу боржника на 30.06.2017 його активи складають - 807701 тис. грн., пасиви (поточні зобов'язання і забезпечення) - 808669 тис.грн.

Відповідно до реєстру вимог кредиторів кредиторська заборгованість 3-6 черг складає 825240255 грн. 47 коп., судові витрати - 46852 грн. 00 коп., розмір вимог, забезпечених заставою - 156532196 грн. 00 коп. Станом на 19.08.2017 вказані грошові вимоги не погашались та не змінились.

Згідно 26 Закону до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом.

Під час розгляду місцевим господарським судом даної справи кредитором-11 заявлено клопотання вх. № 08-06/19174 від 08.08.2017 про продовження строку санації на 3 місяці.

Згідно ст. 36 Закону продовження строку процедури санації в межах строку санації, визначеного цим Законом, здійснюється господарським судом після внесення відповідних змін (доповнень) до плану санації боржника. Зміни до плану санації схвалюються комітетом кредиторів та затверджуються господарським судом відповідно до вимог цього Закону.

Станом на дату прийняття оскаржуваної постанови суду комітетом кредиторів не приймались рішення про схвалення плану санації та продовження процедури санації.

З протоколу № 4 комітету кредиторів від 08.06.2017 р. вбачається, що за результатами голосування прийнято рішення достроково припинити процедуру санації ПАТ Кожухівське і зобов'язано розпорядника майна - Амельченко М.Д. від імені комітету кредиторів звернутися до господарського суду Запорізької області з клопотанням про дострокове припинення процедури санації та визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до протоколу № 5 від 07.08.2017 р. за результатами голосування прийнято рішення припинити процедуру санації ПАТ Кожухівське та зобов'язати розпорядника майна - Амельченка М.Д. від імені комітету кредиторів звернутися до господарського суду Запорізької області з відповідним клопотанням.

Отже, судом першої інстанції обґрунтовано відмовлено у задоволенні клопотання кредитора-11 про продовження строку санації підприємства боржника та задоволено клопотання розпорядника майна (вх. № 08-06/17390 від 12.07.2017), клопотання боржника (вх. № 08-06/13199 від 29.05.2017, вх. № 08-06/19180 від 08.08.2017), заяву арбітражного керуючого Амельченка (вх.08-06/13200 від 29.05.2017) та припинино процедуру санації ПАТ "Кожухівське", визнано ПАТ "Кожухівське" банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру.

Наразі, на час винесення оскаржуваної постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури був відсутній план санації, поточні зобов'язання не виконувались, строк процедури санації закінчився, присутні ознаки стійкої неплатоспроможності, а затягування з переходом на ліквідаційну процедуру могло призвести до втрати заставного майна, серед якого є біологічні активи.

Враховуючи приписи ст.ст. 114, 115 Закону про банкрутство, а також рішення комітету кредиторів про призначення Амельченка М.Д. ліквідатором підприємства боржника з виплатою грошової винагороди 10 000 тис. грн. на місяць за рахунок боржника, яке викладене у протоколі комітету кредиторів № 4 від 08.06.2017 р., відсутність погодження комітетом кредиторів кандидатури ОСОБА_14, судом першої інстанції на законних підставах призначено ліквідатором ПАТ Кожухівське арбітражного керуючого Амельченка М.Д.

Щодо доводів апеляційної скарги про наявність сумнівів у банку при визначенні вартості земельної ділянки площею 25 га, що розташована за адресою: Київська область, Васильківський район, Данилівська сільська рада, кадастровий номер 3221482003:02:004:0001, відповідно до договору іпотеки б/н від 31.01.2014 р., договору про внесення змін від 16.02.2015 р. до договору іпотеки (т. 4, а.с. 156-164), судова колегія зазначає, що ПАТ Банк Київська Русь не доведено жодними доказами того, що визначена у звіті керуючого санацією вартість земельних ділянок загальною площею 37,1 га у сумі 15 506 000 гривень є заниженою. Водночас, судова колегія наголошує на тому, що кредитор-11 не був позбавлений права зробити за своєю ініціативою іншу оцінку майна боржника або заявити відповідне клопотання на засіданні комітету кредиторів чи суду першої інстанції.

Твердження банку про відсутність відомостей про наявність дебіторської заборгованості та проведену роботу стосовно повернення дебіторської заборгованості судовою колегією оцінюються критично, оскільки в матеріалах справи наявна розшифровка балансу щодо наявності дебіторської заборгованості, натомість кредитором-11 не заявлялося клопотання про витребування додаткових доказів у випадку недостатності відомостей, викладених у вказаній розшифровці.

Посилання заявника апеляційної скарги на порушення господарським судом Запорізької області підсудності при винесенні ухвали від 08.08.2016 р. про порушення провадження у справі про банкрутство ПАТ Кожухівське судовою колегією також не приймаються до уваги, оскільки відповідно до даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань місцезнаходженням ПАТ Кожухівське (код ЄДРПОУ 05477050) є: 69002, Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Дзержинського, 84, кімната 404.

Відповідно до ч. 6 ст. 15 ГПК України справи про банкрутство розглядаються господарським судом за місцезнаходженням боржника.

Крім того, судова колегія звертає увагу на те, що зазначена ухвала суду набрала законної сили та не оскаржувалася ПАТ Банк Київська Русь . Підтвердженням погодження кредитором-11 порушення провадження у даній справі господарським судом Запорізької області є те, що банком заявлялись кредиторські вимоги, які включені до реєстру вимог кредиторів, банк є членом комітету кредиторів та голосував під час засідань, висловлював свою позицію, заявляв під час судових засідань клопотання та скарги. Тобто, за весь час розгляду справи судом першої інстанції банк не оспорював правильність підсудності даної справи.

Таким чином, доводи, викладені в апеляційній скарзі, в матеріалах справи не знайшли свого підтвердження.

Отже, постанова господарського суду відповідає матеріалам справи, вимогам діючого законодавства та підлягає залишенню в силі.

Керуючись ст.ст. 33, 34, 43, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк "Київська Русь" на постанову господарського суду Запорізької області від 19.08.2017 року у справі № 908/1908/16 залишити без задоволення.

Постанову господарського суду Запорізької області від 19.08.2017 року у справі № 908/1908/16 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий Н.В. Будко

Судді: Н.О. Мартюхіна

О.І. Склярук