Ухвала

від 13.12.2017 по справі 803/637/17

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 грудня 2017 рокуЛьвів№ 876/11261/17

Колегія суддів Львівського апеляційного адміністративного суду в складі:

головуючого судді Кушнерика М.П.

суддів Мікули О.І., Курильця А.Р.

з участю секретаря судового засідання Лемцьо І.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові апеляційну скаргу Ковельської об єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Волинській області на постанову Волинського окружного адміністративного суду від 21 вересня 2017 року у справі № 803/637/17 за адміністративним позовом Ковельської об єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Волинській області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Арадер" про визнання установчих документів недійсними, -

В С Т А Н О В И Л А:

18.05.2017р. позивач звернувся до суду з позовом про визнання установчих документів, на підставі яких був внесений запис про державну реєстрацію юридичної особи ТзОВ Арадер недійсними.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що ТзОВ Арадер (місцезнаходження: 44200 Волинська область, смт. Любешів, вул. Брестська, 6) перебуває на обліку в Ковельській ОДПІ як платник податків, керівником товариства є ОСОБА_1, яка під час здійснення заходів податкового контролю 30.06.2016 надала пояснення про те, що вона немає жодного стосунку до створення зазначеного суб'єкта господарювання і його діяльності. Ніколи не була директором, засновником або бухгалтером відповідача, особисте майно чи грошові кошти до установчого фонду ТзОВ Арадер не вносила, не затверджувала статут товариства, не давала довіреності іншій особі для здійснення реєстрації суб'єкта господарювання в державних установах та банках, особисто дозвіл на виготовлення печатки для підприємств не отримувала та не надавала. Крім того, на ОСОБА_1, зареєстровані ще чотири суб'єкти господарювання, до діяльності яких також жодного відношення немає.

Постановою Волинського окружного адміністративного суду від 21.09.2017р. в задоволенні позову відмовлено.

Позивач оскаржив дану постанову з підстав порушення норм матеріального права та невідповідності фактичним обставинам справи, мотивуючи тим, що на фізичну особу ОСОБА_1, крім ТОВ Арадер , зареєстровані наступні суб'єкти господарювання: ТзОВ Феміда ОСОБА_2 (ЄДРПОУ 40155345), ТзОВ Пірента (ЄДРПОУ 40418047), ТзОВ Брилтонюа (ЄДРПОУ 40495823), ТзОВ Нессе (ЄДРПОУ 40549302). До діяльності перелічених вище підприємств вона пояснила, що жодного відношення не має.

З моменту взяття на облік ТзОВ Арадер в Любешівському відділенні Ковельської ОДПІ податкову звітність не подавав, податки не сплачував.

Просить скасувати постанову і прийняти нову, якою позов задоволити.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, представника податкового органу, який просить задоволити апеляційну скаргу, розглянувши та обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, колегія суддів, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що ТзОВ Арадер з 05.05.2016 зареєстроване як юридична особа, з лютого 2017 року перебуває на податковому обліку в Ковельській ОДПІ (Любешівське відділення), що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (далі - ЄДР) від 01.06.2016 № НОМЕР_1 (а. с. 29-30).

З протоколу загальних зборів ТзОВ Арадер №1 від 05.05.2016 вбачається вирішення створення ТзОВ Арадер з державною реєстрацією в Дніпровському районі міста Києва за адресою: 01004, м. Київ, вул. Пушкінська, 25Б, офіс 5, з метою здійснення підприємницької діяльності; розпочати діяльність товариства на підставі модельного статуту, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 16.11.2011 № 1182; сформувати статутний капітал товариства у розмірі 200,00 грн.; призначити на посаду директора товариства ОСОБА_3 з 05.05.2016 (а. с. 55-56).

05.05.2016 державним реєстратором Шевченківської районної в м. Києві внесено до ЄДР запис 10741020000059852 щодо державної реєстрації новоутвореної шляхом заснування юридичної особи на підставі поданої заяви про державну реєстрацію створення юридичної особи з додатками (а. с. 48-61).

З протоколу № 22-06-16 проведення загальних зборів ТзОВ Арадер від 22.06.2016 вбачається, що було вирішено: вивести із складу товариства учасника ОСОБА_3 у зв язку із продажем в повному обсязі належної йому частки у розмірі 95% статутного капіталу, що складає 190,00 грн. на користь ОСОБА_4 на підставі договору купівлі-продажу; вивести із складу товариства учасника ОСОБА_5 у зв язку із продажем в повному обсязі належної частки 5% статутного капіталу, що складає 10,00 грн., на користь ОСОБА_6 на підставі договору купівлі-продажу; затвердити ОСОБА_4 та ОСОБА_6 учасниками товариства (розмір часток 95% та 5% відповідно); звільнити ОСОБА_3 з посади директора товариства з 22.06.2016 та призначити на посаду директора товариства ОСОБА_4 з 23.06.2016 (а. с. 77-78).

24.06.2016 приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_7 вніс до ЄДР запис 10741070001059852 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов язані зі змінами в установчих документах (зміна статутного або складеного капіталу, зміна видів діяльності, зміна додаткової інформації, зміна керівника юридичної особи, зміна складу або інформації про засновників) на підставі поданої заяви про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань з додатками (а. с. 63-88).

Відповідно до протоколу № 11-07-16 проведення загальних зборів ТзОВ Арадер від 11.07.2016 вирішено: вивести із складу товариства учасника ОСОБА_4 у зв язку із продажем в повному обсязі належної йому частки у розмірі 99% статутного капіталу, що складає 534600,00 грн. на користь ОСОБА_8 на підставі договору купівлі-продажу; затвердити ОСОБА_8 учасником товариства, розмір частки якої складає 99% статутного капіталу, що становить 534600,00 грн.; звільнити ОСОБА_4 з посади директора товариства з 11.07.2016 та призначити на посаду директора товариства ОСОБА_8 з 12.07.2016 (а. с. 99-100).

13.07.2016 приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_7 вніс до ЄДР запис 10741070003059852 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не повязані зі змінами в установчих документах (зміна керівника юридичної особи, зміна складу або інформації про засновників) на підставі поданої заяви про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань з додатками (а. с. 91-105).

З протоколу № 22/07/2016 загальних зборів ТзОВ Арадер від 22.07.2016 вбачається, що було вирішено: на підставі договору купівлі-продажу часток в статутному капіталі передати частку ОСОБА_6, що складає 1% статутного капіталу вартістю 5400,00 грн. ОСОБА_1; на підставі договору купівлі-продажу часток в статутному капіталі передати частку ОСОБА_8, що складає 99% статутного капіталу вартістю 534600,00 грн. ОСОБА_1; звільнити ОСОБА_8С.з посади директора товариства з 22.07.2016 та призначити на посаду директора товариства ОСОБА_1 з 23.07.2016; змінити місцезнаходження юридичної особи на 44200, Волинська область, смт. Любешів, вул. Брестська, 6; продовжити діяльність товариства на підставі модельного статуту; уповноважити новопризначеного керівника товариства провести державну реєстрацію змін до ЄДР відповідно до чинного законодавства з правом залучення третіх осіб на свій власний розсуд (а. с. 143-144).

26.07.2016 державний реєстратор Києво-Святошинської районної державної адміністрації Київської області вніс до ЄДР запис 10741070004059852 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов язані зі змінами в установчих документах (зміна місцезнаходження, зміна додаткової інформації, зміна керівника юридичної особи, зміна складу або інформації про засновників) на підставі поданої ОСОБА_1 заяви від 26.07.2016 про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань з додатками (а. с. 135-150).

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що судом першої та апеляційної інстанції не встановлено під час судового розгляду справи наявність правових підстав для визнання недійсними установчих документів, на підставі яких був внесений запис про державну реєстрацію юридичної особи ТзОВ Арадер , виходячи з наступного:

Підпунктом 20.1.12 пункту 20.1 ст. 20 Податкового кодексу України (ПК, у редакції чинній на час виникнення відносин. з приводу прав і обов'язків у яких виник спір) органи державної податкової служби мають право: у випадках, встановлених законом, звертатися до суду щодо припинення юридичної особи та припинення підприємницької діяльності фізичною особою - підприємцем та/або про визнання недійсними установчих (засновницьких) документів суб'єктів господарювання.

Згідно з пунктом 67.2 ст. 67 ПК органи державної податкової служби в установленому законом порядку мають право звертатися до суду про винесення судового рішення щодо: припинення юридичних осіб або підприємницької діяльності фізичних осіб - підприємців; відміни державної реєстрації припинення юридичних осіб або підприємницької діяльності фізичних осіб - підприємців; скасування державної реєстрації змін до установчих документів.

статтею 42 ГК передбачено, що підприємництво як вид господарської діяльності це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Мета одержання прибутку як одна з ознак (характерних рис) підприємництва, як правило, знаходить своє відображення в установчих документах суб єкта підприємницької діяльності і простежується з характеру його діяльності.

Відповідно до статті 56 ГК суб єкт господарювання може бути утворений за рішенням власника (власників) майна або уповноваженого ним (ними) органу, а у випадках, спеціально передбачених законодавством, також за рішенням інших органів, організацій і фізичних осіб шляхом заснування нової господарської організації, злиття, приєднання, виділу, поділу, перетворення діючої (діючих) господарської організації (господарських організацій) з додержанням вимог законодавства.

Згідно зі статтею 55-1 ГК ознаками фіктивності, що дають підстави для звернення до суду про припинення юридичної особи або припинення діяльності фізичною особою-підприємцем, у тому числі визнання реєстраційних документів недійсними, є: реєстрація (перереєстрація) на недійсні (втрачені, загублені) та підроблені документи; не реєстрація в державних органах, якщо обов язок реєстрації передбачено законодавством; реєстрація (перереєстрація) у органах державної реєстрації фізичними особами з подальшою передачею (оформленням) у володіння чи управління підставним (неіснуючим), померлим, безвісти зниклим особам або таким особам, що не мали наміру провадити фінансово-господарську діяльність або реалізовувати повноваження; реєстрація (перереєстрація) та провадження фінансово-господарської діяльності без відома та згоди його засновників та призначених у законному порядку керівників.

За частиною третьою статті 8 Закону № 755-IV установчі документи (установчий акт, статут або засновницький договір, положення) юридичної особи повинні містити відомості, передбачені законом. Відповідальність за відповідність установчих документів законодавству несуть засновники (учасники) юридичної особи. Невідповідність установчих документів вимогам частини третьої цієї статті згідно зі статтею 27 цього Закону є підставою для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи.

Стаття 55-1 ГК містить ознаки (критерії), за якими юридична особа чи діяльність фізичної особи-підприємця можуть бути визнані фіктивними, тобто такими, в яких зовнішня організаційно-правова форма не відповідає її суті та меті створення. Ознаки фіктивності мають бути доведені належними, допустимими і достовірними доказами, поняття, джерела та характеристика яких наведені в статтях 69, 70, 77, 79, 80, 82-85 КАС. Відповідно до статті 86 цього Кодексу докази оцінюються та мають ґрунтуватися на безпосередньому, повному, всебічному та об'єктивному їх дослідженні. Норми матеріального закону не пов'язують визнання ознак фіктивності юридичної особи з обов'язковим встановленням вини в діях особи (осіб), яка зареєструвала таку особу, чи попереднього кримінального провадження і постановлення обвинувального вироку щодо осіб, які вчинили фіктивне підприємництво, тобто злочин, передбачений частиною першою статті 205 Кримінального кодексу України.

Колегія суддів також не приймає до уваги пояснення ОСОБА_1 від 30.08.2016р., у яких вона заперечує свою причетність до створення та діяльності ряду суб єктів господарювання, в т. ч. ТзОВ Арадер (а. с. 184-186), відібрані у неї ст. о/у ВОДПІ Головного управління ДФС у Хмельницькій області, і на які посилається апелянт, як доказ, оскільки у зазначених поясненнях не відображено, на підставі якого документа було встановлено особу, від якої відбиралися пояснення, яка до того ж не була допитана у статусі свідка чи підозрюваного або обвинуваченого, тобто особа фактично не встановлена, в т.ч. не з ясовано достовірність та щирість її показань, про відсутність у неї наміру створювати ТзОВ і займатися підприємницькою діяльністю; роль та ступінь участі у створенні ТзОВ особи, названої ОСОБА_1 під час давання показань, тощо.

Крім того, 26.07.2016 державний реєстратор Києво-Святошинської районної державної адміністрації Київської області ОСОБА_9 вніс до ЄДР запис 10741070004059852 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов язані зі змінами в установчих документах (зміна місцезнаходження, зміна додаткової інформації, зміна керівника юридичної особи, зміна складу або інформації про засновників) на підставі поданої саме ОСОБА_1 заяви від 26.07.2016 про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу з додатками (а. с. 135-150), що передбачало встановлення реєстратором особи ОСОБА_1, а до заяви внесені відомості про дату народження, реєстраційний номер облікової картки платника податків, паспортні дані та адреса проживання останньої (а. с. 142).

Судові рішення про визнання недійсним рішення загальних зборів, оформлене протоколом від 22.07.2016 № 22/07/2016 про передачу часток у статутному капіталі товариства ОСОБА_1 та призначення її директором (а. с. 143-144), про визнання недійсними (фіктивними) договорів купівлі-продажу часток у статутному капіталі ТзОВ Арадер , укладені 22.07.2016 між ОСОБА_1 та ОСОБА_8, між ОСОБА_1 та ОСОБА_6, в матеріалах справи відсутні. (а. с. 145-146, 148-149).

Саме по собі неподання ТзОВ Арадер податкової звітності до контролюючого органу не може свідчить про фіктивність діяльності товариства, а чинним законодавством не заборонено створення однією особою двох та більше юридичних осіб.

Колегія суддів також погоджується з висновком суду першої інстанції, що статут Товариства з обмеженою відповідальністю є модельним і визнання недійсним такого в судовому порядку чинним законодавством не передбачено.

З врахуванням вищевикладеного, колегія суддів вважає, що податковий орган не довів і не обґрунтував доказами, що під час реєстрації товариства були допущені чи існували сумніви щодо відповідності установчих документів вимогам до них, передбачених чинним законодавством України.

Таким чином, податковий орган передчасно звернувся до суду з даним позовом.

З огляду на викладені обставини справи колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правильно встановив фактичні обставини справи, дослідив наявні докази, дав їм належну оцінку та прийняв законне та обгрунтоване рішення у відповідності з вимогами матеріального та процесуального права.

Керуючись ст.160 ч.3, 195, 196, п.1 ч.1 ст.198, 200, 205, 206, 254 КАС України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Ковельської об єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Волинській області - залишити без задоволення, а постанову Волинського окружного адміністративного суду від 21 вересня 2017 року у справі № 803/637/17- без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом двадцяти днів з дня набрання ухвалою законної сили, а у разі складення ухвали в повному обсязі відповідно до ст.160 КАС України - з дня складення ухвали в повному обсязі.

Головуючий суддя ОСОБА_10 судді ОСОБА_11 ОСОБА_12

Повний текст судового рішення виготовлено 14.12.17