Ухвала

від 09.10.2017 по справі 201/15024/17

ЖОВТНЕВИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ДНІПРОПЕТРОВСЬКА

ЖОВТНЕВИЙ РАЙОННИЙ СУД м. ДНІПРОПЕТРОВСЬКА

Справа № 201/15024/17

Провадження № 1-кс/201/9628/2017

УХВАЛА

09 жовтня 2017 року м. Дніпро

Слідчий суддя Жовтневого районного суду м.Дніпропетровська ОСОБА_1 , розглянувши клопотання розглянувши клопотання старшого слідчого з ОВС ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Дніпропетровській області ОСОБА_2 , погодженого з заступником начальника відділу прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку, за матеріалами досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32017040000000015 від 01.06.2017 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

09 жовтня 2017 року до суду надійшло клопотання старшого слідчого з ОВС ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Дніпропетровській області ОСОБА_2 , погодженого з заступником начальника відділу прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку, за матеріалами досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32017040000000015 від 01.06.2017 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, в якому слідчий просить надати дозвіл на проведення обшуку нежитлового приміщення розташованого за адресою: Дніпропетровська область, Юр`ївський район, с. Варварівка, вул. Центральна (колишня назва вулиця Радянська), буд. 24, що на праві власності належить ТОВ «Варварівський Елеватор» (код 37397326) та фактично використовується посадовими особами ТОВ «Варварівський Елеватор» (код 37397326) для імітування підприємницької діяльності з підприємствами з ознаками «фіктивності», а саме: ТОВ «Юкон Союз» (код 39181314), ТОВ «Гермес-Арсенал» (код 39244604), ТОВ «Агрос Консалт» (код 3989370), ТОВ «Ісланд Груп» (код 39861641), ТОВ «Колумбія Трейд» (код 39770591), ТОВ «Бракарард» (код 39477188), ТОВ «Сандра Трейд» (код 39464802), ТОВ «Діойл-ЛТД» (код 39411279), ТОВ «Неймар» (код 39834100), ТОВ «Толензе» (код 39981502), ТОВ «Родаг» (код 39981518), ТОВ «Глоттер» (код 39989611) з метою відшукання та вилучення зазначених у клопотанні документів бухгалтерського та податкового обліку (договорів з додатками та доповненнями, заявок на поставку, специфікацій до договорів і додатків, видаткових та прибуткових накладних, податкових накладних, рахунків-фактур, залізнично-шляхових накладних, товарно-транспортних накладних, путівок автотранспорту, книг /журналів/ обліку в`їзду-виїзду автотранспорту та інших документів, що підтверджують перевезення товарів, рахунків, платіжних доручень, актів звірки, документів складського обліку, їх реєстрів, платіжних документів, в оригіналах, копіях, бланках) що стосуються фінансово-господарської діяльності ТОВ «Варварівський Елеватор» (код 37397326) та ТОВ «Юкон Союз» (код 39181314), ТОВ «Гермес-Арсенал» (код 39244604), ТОВ «Агрос Консалт» (код 3989370), ТОВ «Ісланд Груп» (код 39861641), ТОВ «Колумбія Трейд» (код 39770591), ТОВ «Бракарард» (код 39477188), ТОВ «Сандра Трейд» (код 39464802), ТОВ «Діойл-ЛТД» (код 39411279), ТОВ «Неймар» (код 39834100), ТОВ «Толензе» (код 39981502), ТОВ «Родаг» (код 39981518), ТОВ «Глоттер» (код 39989611) та інших, а також кадрових документів, посадових інструкцій посадових осіб, чорнових записів, комп`ютерної техніки (CD, DVD дисків, флеш-накопичувачів, жорстких дисків та ін.), печаток вказаних та інших підприємств, грошових коштів отриманих злочинним шляхом, мобільних телефонів, факсиміле та інших предметів і документів, що мають значення для розкриття кримінального правопорушення.

В обґрунтування заявленого клопотання слідчий посилався на те, що відділом розслідувань кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Дніпропетровській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32017040000000015 від 01.06.2017 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Посадові особи ТОВ "Варварівський Елеватор" (код 37397326) у період з 01.01.2014 по 31.12.2016 з метою ухилення від сплати податків, шляхом завищення податкового кредиту з ПДВ, навмисне здійснили укладання угод щодо отримання товарів від підприємств з ознаками фіктивності, а саме: ТОВ «Юкон Союз» (код 39181314), ТОВ «Гермес-Арсенал» (код 39244604), ТОВ «Агрос Консалт» (код 3989670), ТОВ «Ісланд Груп» (код 39861641), ТОВ «Колумбія Трейд» (код 39770591), ТОВ «Бракарард» (код 39477188), ТОВ «Сандра Трейд» (код 39464802), ТОВ «Діойл-ЛТД» (код 39411279), ТОВ «Неймар» (код 39834100), ТОВ «Толензе» (код 39981502), ТОВ «Родаг» (код 39981518), ТОВ «Глоттер» (код 39989611), що призвело до ненадходження до бюджету України коштів з податку на додану вартість в особливо великих розмірах, на суму 3 875 000 грн.

Таким чином, аналіз викладеного свідчить про реалізацію посадовими особами ТОВ «Варварівський Елеватор» (код 37397326), ТОВ «Юкон Союз» (код 39181314), ТОВ «Гермес-Арсенал» (код 39244604), ТОВ «Агрос Консалт» (код 3989370), ТОВ «Ісланд Груп» (код 39861641), ТОВ «Колумбія Трейд» (код 39770591), ТОВ «Бракарард» (код 39477188), ТОВ «Сандра Трейд» (код 39464802), ТОВ «Діойл-ЛТД» (код 39411279), ТОВ «Неймар» (код 39834100), ТОВ «Толензе» (код 39981502), ТОВ «Родаг» (код 39981518), ТОВ «Глоттер» (код 39989611) схеми із укладання низки безтоварних операцій та внесення до офіційних відомостей з метою розкрадання коштів шляхом їх конвертування та подальшої тінізації.

З метою повного, всебічного та об`єктивного встановлення істини у кримінальному провадженні виникла необхідність у приєднанні до матеріалів кримінального провадження документів фінансово-господарської діяльності ТОВ «Варварівський Елеватор» (код 37397326) по взаємовідносинам з зазначеними вище контрагентами, дослідження яких може вказувати про удаваність укладених договорів між ТОВ «Варварівський Елеватор» (код 37397326) та контрагентами, які були направлені не на досягнення взаємної вигоди та економічного ефекту, а на протиправну мінімізацію податкових зобов`язань.

Викладене обґрунтовує необхідність проведення слідчих та процесуальних дій, спрямованих на належне фіксування доказів у кримінальному провадженні, виявлення та вилучення документів, печаток та інших носіїв інформації, в яких зафіксовані відомості про фінансово господарську діяльність ТОВ «Варварівський Елеватор» (код 37397326) з ТОВ «Юкон Союз» (код 39181314), ТОВ «Гермес-Арсенал» (код 39244604), ТОВ «Агрос Консалт» (код 3989370), ТОВ «Ісланд Груп» (код 39861641), ТОВ «Колумбія Трейд» (код 39770591), ТОВ «Бракарард» (код 39477188), ТОВ «Сандра Трейд» (код 39464802), ТОВ «Діойл-ЛТД» (код 39411279), ТОВ «Неймар» (код 39834100), ТОВ «Толензе» (код 39981502), ТОВ «Родаг» (код 39981518), ТОВ «Глоттер» (код 39989611) за період з 01.01.2014 по 31.12.2016 рр.

Так, відповідно до матеріалів ОУ ГУ ДФС у Дніпропетровській області, фактичне нежитлове приміщення, де зберігаються документи фінансово-господарської діяльності ТОВ «Варварівський Елеватор» (код 37397326) знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, Юр`ївський район, с. Варварівка, вул. Центральна (колишня назва вулиця Радянська), буд. 24.

Відповідно до довідки з Реєстру прав власності на нерухоме майно, право власності на об`єкт нерухомого майна за адресою Дніпропетровська область, Юр`ївський район, с. Варварівка, вул. Центральна (колишня назва вулиця Радянська), буд. 24 зареєстровано за ТОВ «Варварівський Елеватор» (код 37397326).

На підставі викладеного, слідчий для досягнення повноти, всебічності та неупередженості розслідування вищезазначеного факту, просив суд надати дозвіл на проведення обшуку нежитлового приміщення розташованого за адресою: Дніпропетровська область, Юр`ївський район, с. Варварівка, вул. Центральна (колишня назва вулиця Радянська), буд. 24, що на праві власності належить ТОВ «Варварівський Елеватор» (код 37397326) та фактично використовується посадовими особами ТОВ «Варварівський Елеватор» (код 37397326) для імітування підприємницької діяльності з підприємствами з ознаками «фіктивності», а саме: ТОВ «Юкон Союз» (код 39181314), ТОВ «Гермес-Арсенал» (код 39244604), ТОВ «Агрос Консалт» (код 3989370), ТОВ «Ісланд Груп» (код 39861641), ТОВ «Колумбія Трейд» (код 39770591), ТОВ «Бракарард» (код 39477188), ТОВ «Сандра Трейд» (код 39464802), ТОВ «Діойл-ЛТД» (код 39411279), ТОВ «Неймар» (код 39834100), ТОВ «Толензе» (код 39981502), ТОВ «Родаг» (код 39981518), ТОВ «Глоттер» (код 39989611) з метою відшукання та вилучення зазначених у клопотанні документів бухгалтерського та податкового обліку (договорів з додатками та доповненнями, заявок на поставку, специфікацій до договорів і додатків, видаткових та прибуткових накладних, податкових накладних, рахунків-фактур, залізнично-шляхових накладних, товарно-транспортних накладних, путівок автотранспорту, книг /журналів/ обліку в`їзду-виїзду автотранспорту та інших документів, що підтверджують перевезення товарів, рахунків, платіжних доручень, актів звірки, документів складського обліку, їх реєстрів, платіжних документів, в оригіналах, копіях, бланках) що стосуються фінансово-господарської діяльності ТОВ «Варварівський Елеватор» (код 37397326) та ТОВ «Юкон Союз» (код 39181314), ТОВ «Гермес-Арсенал» (код 39244604), ТОВ «Агрос Консалт» (код 3989370), ТОВ «Ісланд Груп» (код 39861641), ТОВ «Колумбія Трейд» (код 39770591), ТОВ «Бракарард» (код 39477188), ТОВ «Сандра Трейд» (код 39464802), ТОВ «Діойл-ЛТД» (код 39411279), ТОВ «Неймар» (код 39834100), ТОВ «Толензе» (код 39981502), ТОВ «Родаг» (код 39981518), ТОВ «Глоттер» (код 39989611) та інших, а також кадрових документів, посадових інструкцій посадових осіб, чорнових записів, комп`ютерної техніки (CD, DVD дисків, флеш-накопичувачів, жорстких дисків та ін.), печаток вказаних та інших підприємств, грошових коштів отриманих злочинним шляхом, мобільних телефонів, факсиміле та інших предметів і документів, що мають значення для розкриття кримінального правопорушення.

Вивчивши клопотання слідчого та додані до нього матеріали, слід дійти висновку, що клопотання слідчого є таким, що не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Відповідно до ч.1 ст. 234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Згідно ч.5 ст. 234 КПК України слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що:

1) було вчинено кримінальне правопорушення;

2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування;

3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду;

4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи.

Нормами ст. 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод вбачається, що кожен має право на повагу до свого приватного і сімейного життя, до свого житла і кореспонденції. Органи державної влади не можуть втручатись у здійснення цього права, за винятком випадків, коли втручання здійснюється згідно із законом і є необхідним у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки чи економічного добробуту країни, для запобігання заворушенням чи злочинам, для захисту здоров`я чи моралі або для захисту прав і свобод інших осіб.

Положенням ч. 2 ст. 233 КПК України встановлено, що під житлом особи розуміється будь-яке приміщення, яке знаходиться у постійному чи тимчасовому володінні особи, незалежно від його призначення і правового статусу, та пристосоване для постійного або тимчасового проживання в ньому фізичних осіб, а також всі складові частини такого приміщення. Не є житлом приміщення, спеціально призначені для утримання осіб, права яких обмежені за законом. Під іншим володінням особи розуміються транспортний засіб, земельна ділянка, гараж, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи.

З`ясовуючи зміст наведених термінів, слід ураховувати, що постановою Пленуму Верховного суду України «Про деякі питання застосування судами України законодавства при дачі дозволів на тимчасове обмеження окремих конституційних прав і свобод людини і громадянина під час здійснення оперативно-розшукової діяльності, дізнання і досудового слідства» № 2 від 28.03.2008 року зі змінами, визначено, що згідно з вимогамист. 17 Закону України від 23 лютого 2006 р. N 3477-IV "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини", відповідно до практики Європейського суду з прав людини поняття "житло" уп. 1 ст. 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свободохоплює не лише житло фізичних осіб. Воно може поширюватися на офісні приміщення, які належать фізичним особам, а також офіси юридичних осіб, їх філій та інші приміщення (рішення ЕСПЛ у справах «Немец проти Німеччини» від 16.12.1992, «Бук проти Німеччини» від 28.04.2005)

Як вбачається з матеріалів доданих до клопотання 01.06.2017 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32017040000000015 були внесені відомості про вчинення службовими особами ТОВ «Варварівський Елеватор» кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Однак, жодних доказів обґрунтованості підозри вчинення вказаного кримінального правопорушення ( протоколи допитів, заяви, рапорти, запити, повідомлення та інше) саме службовими особами ТОВ «Варварівський Елеватор» слідчим суду не надано, як і не надано належних доказів того, що зазначені в клопотанні підприємства, а саме: ТОВ «Юкон Союз» (код 39181314), ТОВ «Гермес-Арсенал» (код 39244604), ТОВ «Агрос Консалт» (код 3989370), ТОВ «Ісланд Груп» (код 39861641), ТОВ «Колумбія Трейд» (код 39770591), ТОВ «Сандра Трейд» (код 39464802), ТОВ «Діойл-ЛТД» (код 39411279), ТОВ «Неймар» (код 39834100), ТОВ «Толензе» (код 39981502), ТОВ «Родаг» (код 39981518), ТОВ «Глоттер» (код 39989611) мають наявні ознаки фіктивності.

Додана до матеріалів клопотання копія ухвали Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 19 вересня 2017 року відносно ОСОБА_4 засновника ТОВ «Бракарард» (код 39477188) про звільнення останнього від кримінальної відповідальності зща ч.2 ст. 28, ч.1 ст. 205 КК України не є належним доказом того, що саме на території ТОВ «Варварівський Елеватор» за адресою: Дніпропетровська область, Юрївський район, с. Варварівка, вул. Центральна, буд. 24, можуть знаходитись документи та речі, які нібито посадові особи вказаного підприємства використовують для імітування підприємницької діяльності інших, зазначених у клопотанні підприємств, оскільки з її змісту не слідує, що ОСОБА_4 вказав саме на посадових осіб ТОВ «Варварівський Елеватор» як таких, за проханням яких він погодився надати свої документи для відкриття ТОВ «Бракард».

Також з доданих до клопотання протоколів допиту рядку свідків також не вбачається жодного належного свідчення з приводу причетності посадових осіб ТОВ «Варварівський Елеватор» до здійснення так званого імітування підприємницької діяльності підприємств ТОВ «Юкон Союз» (код 39181314), ТОВ «Гермес-Арсенал» (код 39244604), ТОВ «Агрос Консалт» (код 3989370), ТОВ «Ісланд Груп» (код 39861641), ТОВ «Колумбія Трейд» (код 39770591), ТОВ «Сандра Трейд» (код 39464802), ТОВ «Діойл-ЛТД» (код 39411279), ТОВ «Неймар» (код 39834100), ТОВ «Толензе» (код 39981502), ТОВ «Родаг» (код 39981518), ТОВ «Глоттер» (код 39989611).

Окрім того, вилучення фінансової документації ТОВ «Варварівський Елеватор» та його печатки може призведе до припинення здійснення ним господарської діяльності в результаті чого йому може бути завдана значна матеріальної шкода.

Відповідно до п. 6 Постанови Пленуму Верховного суду України «Про деякі питання застосування судами України законодавства при дачі дозволів на тимчасове обмеження окремих конституційних прав і свобод людини і громадянина під час здійснення оперативно-розшукової діяльності, дізнання і досудового слідства» № 2 від 28.03.2008 року зі змінами передбачено, що суди не вправі надавати дозволи на проведення оперативно-розшукових заходів, якими тимчасово обмежуються конституційні права і свободи людини і громадянина, якщо стосовно особи не заведено оперативно-розшукову або контррозвідувальну справу чи немає даних, які б свідчили, що отримати інформацію в інший спосіб неможливо.

Крім того, слідчим та прокурором ігноруються попередні ухвали слідчих суддів, якими вже неодноразово у задоволенні клопотання про надання дозволу на проведення обшуку за адресою, зазначеною у клопотання відмовлялося, та не виконуються жодних належних слідчих (розшукових) дій , які б, без сумніву, дали суду підстави вважати, що є всі обґрунтовані підстав та необхідність у проведенні обшуку на території ТОВ «Варварівський Елеватор» з можливістю виявлення та вилучення документів, зазначених у клопотанні, і мета в даному випадку виправдовує вимоги досудового слідства. Також слідчий жодного разу, що підтверджується матеріалами, долученими до клопотання, не звертався до слідчого судді для отримання тимчасового доступу до речей та документів, які можуть бути використані як докази підтвердження вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, та встановлення всіх обставин вчиненого злочину, а також виявлення осіб, які можливо є причетними до його вчинення, що в свою чергу свідчить про передчасність звернення до слідчого судді з клопотанням про надання дозволу на проведення обшуку.

Враховуючи вищевикладене, в черговий раз слід дійти висновку,, що для з`ясування обставин вчинення зазначеного кримінального провадження та встановлення причетних осіб до його вчинення, в даний час, можливо шляхом проведення ряду інших слідчих (розшукових) дій та більш ретельної підготовки наданих матеріалів.

Враховуючи викладене, з метою досягнення дієвості кримінального провадження, керуючись ст.ст. 110, 233, 234, 309 КПК України,

УХВАЛИВ:

В задоволенні клопотання старшого слідчого ОВС ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Дніпропетровській області ОСОБА_2 , погодженого з заступником начальника відділу прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку, за матеріалами досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32017040000000015 від 01.06.2017 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України - відмовити

Ухвала оскарженню не підлягає і заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1