Ухвала

від 04.06.2009 по справі 23/279/07-ап-13/34/08-ап

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

o

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" червня 2009 р. справа № 23/279/07-АП-13

Колегія суддів Дн іпропетровського апеляційн ого адміністративного суду у складі: головуючого судді: Би шевська Н.А.

суддів: Юхименка О.В. Мірошниченка М.В.

при секретарі судового зас ідання: Галоян О .Г.

за участю представників : позивача - не з'явився; відпо відача - не з'явився;

розглянувши у відкрит ому судовому засіданні в м. Дн іпропетровську апеляційну с каргу

товариства з обмеженою ві дповідальністю Укрторг. м. За поріжжя

на постанову господарс ького суду Запорізької облас ті від 15.04.2008 року

у справі №23/279/07-АП-13/34/08-АП

за позовом товариства з обмеженою відповідальніст ю Укрторг, м. Запоріжжя до Державної податкової інспе кції у Жовтневому районі м. За поріжжя

про визнання нечинним п одаткового повідомлення-ріш ення, -

Встановила:

У березні 2007 року товарис тво з обмеженою відповідальн істю Укрторгзвернулося до го сподарського суду Запорізьк ої області із позовом про виз нання нечинним податкового п овідомлення-рішення Державн ої податкової інспекції у Жо втневому районі м. Запоріжжя від 05.06.2006 р. №0000162307/0.

Постановою господарського суду Запорізької області ві д 15.04.2008 року у справі №23/279/07-АП-.13/34/08-А П (Суддя - Серкіз В.Г.) відмовлен о у задоволенні позову товар иства з обмеженою відповідал ьністю Укрторг.

Рішення суду обґрунтовано посиланнями на ч.4 Декрету Каб інету Міністрів України від 26.12.1992 р. №18-92 Про акцизний збір, від повідно до якого датою виник нення податкових зобов'язань з акцизного збору у підприєм ства - виробника підакцизних товарів (продукції) вважаєть ся дата зарахування коштів а бо дата відвантаження (перед ачі) продукції, яка не залежит ь від видів укладених догово рів та умов за якими здійснює ться продаж, безпосередньо п окупцю чи через комісіонера.

Не погодившись із вказаною постановою суду, позивач под ав апеляційну скаргу, у якій, п осилаючись на порушення судо м норм матеріального права, п росить скасувати постанову т а постановити нову, якою задо вольнити позов позивача.

У апеляційній скарзі позив ач, обґрунтовуючи свої вимог и, вказує, що відповідно до Дек рету Кабінету Міністрів Укра їни Про акцизний збіробов'яз ок сплати акцизного збору ви никає у платника акцизного з бору з подією виникнення цив ільних відносин з придбання підакцизного товару або з об ставинами, що пов'язані з вини кненням цивільно-правової уг оди щодо придбання підакцизн ого товару; в залежності від т ого, яка з подій (зарахування к оштів чи відвантаження проду кції) відбувається першою. Ос кільки акцизний збір є непря мим податком та закладається в ціну товару, то його сплата безпосередньо пов'язана з ци вільно-правовою угодою, що пе редбачає набуття товару у вл асність.

Згідно заперечень на апе ляційну скаргу, відповідач п роти задоволення апеляційно ї скарги заперечує, вважає по станову суду першої інстанці ї законною, обґрунтованою та такою, що скасуванню не підля гає.

Сторони по справі про час і місце апеляційного розгля ду справи повідомлені належн им чином, що підтверджується повідомленнями про вручення поштового відправлення. Від повідно до ч.4 ст. 196 КАС України неприбуття в судове засідан ня сторін або осіб, які беруть участь у справі, належним чин ом повідомлених, не перешкод жає судовому розгляду справи .

До судового засідання не з'я вились представники сторін. Жодних клопотань, повідомлен ь про причини неявки до суду н е надходило, підстави відсут ності представників сторін с уду не повідомлені.

Перевіривши законність та обґрунтованість постанови с уду в межах доводів апеляцій ної скарги, дослідивши матер іали справи та доводи апеляц ійної скарги; колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з на ступних підстав.

Судом першої інстанції вст ановлено, що позивач відпові дно до договору комісії з про дажу продукції від 23.12.2003 року за накладною №98 від 25.12.2003р. відвант ажив продукцію на адресу ТОВ Богдан. На загальну суму 684 480,84 г рн. в т.ч. ПДВ -114 580,14 грн.

На підставі направлення ві д 17.05.06р. №0221, п.5 ч.б ст. 11-1 закону Укра їни від 04.12.1990р. №509-ХІІ Про держав ну податкову службу в Україн і, відповідно до наказу ДНІ у Ж овтневому районі м. Запоріжж я від 17.05.2006р. №241 проведена позапл анова виїзна документальна п еревірка фінансово-господар ської діяльності позивача з питань правильності нарахув ання податкового зобов'язанн я з акцизного збору по операц іям відвантаження виноробно ї продукції по договорам ком ісії у листопаді - грудні 2003р.

За результатами перевірки ДНІ складено Акт від 25.05.2006р. 62/23-07/30 720060, на підставі якого винесено податкове повідомлення-ріше ння від 05.06.06р. №0000162307/0.

За результатами розгляду с карг ДНІ, ДНА у Запорізькій об ласті, ДНА України прийняті р ішення про результати розгля ду скарг та ДНІ прийняті відп овідні податкові повідомлен ня-рішення, так 07.07.06р. №0000162307/1, 12.10.06р. № 0000162307/2, 24.01.07р №0000162307/3.

Перевіркою правильності в изначення повноти нарахуван ня та своєчасності сплата ак цизного збору за період з 01.11.2003 р. по 31.12.2003 р. встановлено, що в по рушення частини третьої стат ті 4 Декрету Кабінету Міністр ів України Про акцизний збір від 26.12.92 р. №18-92 (із змінами та допо вненнями) ТОВ Укрторгу грудн і-листопаді 2003 р, занизило пода ткове зобов'язання з акцизно го збору на загальну суму 83 283,87 г рн. по періодах: листопад 2003 р. - 6 9 480,51 грн., грудень 2003 р. 13 803,36 грн.

Згідно довідки Бердянсько ї МДПІ від 22.12.2005р. №438/23-221/30720060 про рез ультати позапланової докуме нтальної перевірки дотриман ня вимог податкового законод авства з питання правильност і нарахування податкових зоб ов'язань з акцизного збору, об ліку та використання марок а кцизного збору ТОВ Укрторг(к од за ЄДРПОУ 30720060) за період з 01.04.20 03р, по 01.10.2005р. встановлено, що під приємство здійснювало реалі зацію виноробної продукції у листопаді-грудні 2003 р. по догов орах комісії наступним контр агентам:

ТОВ ІВВА(код за ЄДРПОУ 31 124547) м. Дніпропетровськ, вул. Ю. Савче нко, 17 -договір № б/н від 26.11.2003 р., на кладна №89/1 від 28.11.2003 р. на суму 687 480,84 грн., в т.ч. ПДВ 114 580,11 грн.

Згідно договору ТОВ ІВВА(ко місіонер) зобов'язується за д орученням ТОВ Укрторг(коміте нт) здійснити в інтересах ост аннього від свого імені угод у з продажу продукції, винаго рода відповідно договору ста новить 0,01% від суми угоди. Конкр етні умови угоди, кількість, м інімальна ціна продажу проду кції, комітента наводяться у накладній при передачі прод укції.

ТОВ Богдан(код за ЄДРПОУ 30493 861) м. Дніпропетровськ, вул. Ю. Са вченко, 17 - договір № б/н від 23.12.2003 р . накладна №98 від 25.12.2003 р. на суму 11 5 649,18 грн. в т.ч. ПДВ 19 274,86 грн.

Згідно договору ТОВ Богда н(комісіонер) зобов'язується за дорученням ТОВ Укрторг(ко мітент) здійснити в інтереса х останнього від свого імені угоду з продажу продукції, ви нагорода відповідно договор у становить 0,01% від суми угоди. Конкретні умови угоди; кільк ість, мінімальна ціна продаж у продукції, комітента навод яться у накладній при переда чі продукції.

Згідно наданих до перевірк и видаткових накладних по ви щенаведеним договорам відва нтажена відповідна виноробн а продукція.

Судом з урахуванням виклад еного встановлено, що сума по даткового зобов'язання з акц изного збору ТОВ Укрторг, по о пераціям відвантаження вино робної продукції по договора м комісії складає 83 283.87 гри. по п еріодах: листопад 2003р. - 69 480,51 грн.. грудень 2003 р. - 13 803.36 грн.. та з посил анням на норми Закону Україн и Про акцизний збір на алкого льні напої та тютюнові вироб издійснено висновок про те, щ о податкове зобов'язання з ак цизного збору з реалізації в иноробної продукції (вина мі цного та плодово-ягідного) у с умі 32,212,04 грн. сплачено ТОВ "Укрт орг" перед отриманням марок а кцизного збору, а податкове з обов'язання з акцизного збор у з реалізації виноробної пр одукції (вина сухого) у сумі 51 07 1.83 грн., повинно бути сплачено н а третій робочий день після з дійснення реалізації. Тобто, в порушення частини третьої статті 4 Декрету Кабінету Мін істрів України Про акцизний збірвід 26.12.92 р. №18-92 ТОВ Укрторгу грудні -листопаді 2003р. занизил о податкове зобов'язання з ак цизного збору на загальну су му 83 283,87 грн.. а саме по періодах: л истопад 2003 р. 69 480.51 грн.. грудень 2003 р . 13 803,36 грн.

Колегія суддів Дніпропетр овського апеляційного адмін істративного суду погоджуєт ься з висновком суду першої і нстанції з огляду на наступн е.

Згідно ч.3 ст.4 Декрету Кабіне ту Міністрів України від 26.12.92р . №18-92 Про акцизний збір, датою в иникнення податкових зобов'я зань з продажу підакцизних т оварів (продукції) вважаєтьс я дата, яка припадає на податк овий період, протягом якого в ідбувається будь-яка з подій , що настала раніше:

або дата зарахування кошті в від покупця (замовника) на ба нківський рахунок платника а кцизного збору як оплата тов арів (продукції), що продаютьс я, а у разі продажу товарів (пр одукції) за готівкові кошти - д ата їх оприбуткування у касі платника акцизного збору, за відсутності такої - дата інка сації готівкових коштів у ба нківській установі, яка обсл уговує платника акцизного зб ору;

або дата відвантаження (пер едачі) товарів (продукції).

Тобто, податкове зобов'язан ня з продажу підакцизних тов арів (продукції) настає або у р азі надходження коштів (пере дплати, авансу), або у разі від вантаження (передачі) товарі в (продукції), не залежно від п ередачі права власності на п ідакцизні товари (продукцію) .

Таким чином, датою виникнен ня податкових зобов'язань з а кцизного збору у підприємств а - виробника підакцизних тов арів (продукції) вважається д ата зарахування коштів або д ата відвантаження (передачі) продукції, яка не залежить ві д видів укладених договорів та умов за якими здійснюєтьс я продаж, безпосередньо поку пцю чи через комісіонера.

Пунктом 1 статті 7 Закону Укр аїни Про акцизний збір на алк огольні напої та тютюнові ви робивід 15.09.95р. № 329/95-В.Р (із змінами та доповненнями) встановлен о, що марки акцизного збору ви готовляються, зберігаються т а продаються відповідно до П оложення про виробництво, зб ерігання, продаж марок акциз ного збору, маркування алког ольних напоїв та тютюнових в иробів, затвердженого Кабіне том Міністрів У країни,

Виробники алкогольних нап оїв та тютюнових виробів про водять маркування кожної пля шки (упаковки) алкогольних на поїв та кожної пачки (упаковк и) тютюнових виробів у такий с посіб, щоб марка розривалася під час відкупорювання (розк ривання) товару відповідно д о Положення про виробництво, зберігання, продаж марок акц изного збору, маркування алк огольних напоїв та тютюнових виробів.

Відповідно до п. З ст. 7 Закон у України Про акцизний збір н а алкогольні напої та тютюно ві виробивід 15.09.95р. № 329/95-ВР (із змі нами та доповненнями), продаж марок акцизного збору украї нським виробникам алкогольн их напоїв та тютюнових вироб ів проводиться виходячи з пл анових щомісячних обсягів ре алізації алкогольних напоїв та тютюнових виробів відпов ідно до заявки-розрахунку на необхідну кількість марок.

Згідно п.2() ст. 7 Закону Украї ни Про акцизний збір на алког ольні напої та тютюнові виро бивід 15.09.95р. № 329/95-ВР (із змінами та доповненнями), акцизний збір сплачується підприємствами вторинного виноробства при придбанні марок акцизного зб ору на суму, розраховану із ст авок акцизного збору на гото ву продукцію, вироблену з цих виноматеріалів чи сусла. Пор ядок отримання суб'єктами пі дприємницької діяльності - п ідприємствами первинного ви норобства спирту етилового н еденатурованого та його ціль ового використання встановл юється Кабінетом Міністрів У країни.

Пунктом 6.2 Наказу ДПА Україн и від 19 березня 2001 року № 111 Про за твердження Положення про пор ядок нарахування; терміни сп лати і подання розрахунку ак цизного збору та змін до нака зів ДПА України, зареєстрова ного в Міністерстві юстиції України 2 квітня 2001р. за №295/5486 пер едбачено, що підприємства - ви робники алкогольних напоїв с плачують акцизний збір на тр етій робочий день після здій снення обороту з реалізації. .. Ця норма застосовується у ра зі: ...реалізації алкогольних н апоїв, виготовлених без вико ристання спирту етилового.

Щодо посилання позивача, що ним не повинен сплачуватись акцизний збір, оскільки піда кцизний товар отриманий ним на виконання договорів коміс ії, а не з договору купівлі-про дажу. і, таким чином товар не є власністю позивача, колегія суддів зазначає наступне.

Як свідчить акт перевірки, т овар отриманий позивачем від комітентів, які визнано банк рутами та ліквідовано відпов ідно до ухвал Господарського суду Дніпропетровської обла сті від 16.12.04 та 04.08.05р. Даний факт п озивачем не заперечується. Т ОВ Укрторг при наявній забор гованості перед ним по жодні й із справ не залучений в якос ті кредитора.

Таким чином, колегія судді в вважає доводи скаржника не обгрунтованими, апеляційна с карга є такою що задоволенню не підлягає, постанова суду п ершої інстанції не підлягає скасуванню.

Керуючись ст. 196, 199, 200, 205, 206 КАС Укр аїни, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу товари ства з обмеженою відповідаль ністю Укрторг, м. Запоріжжя на постанову господарського су ду Запорізької області від 15.0 4.2008 року у справі №23/279/07-АП-13/34/08-АП за лишити без задоволення.

Постанову господарського суду Запорізької області від 15.04.2008 року у справі №23/279/07-АГМЗ/34/08-А П - без змін.

Ухвала набирає законної сили відповідно до ст. 254 КАС Ук раїни та підлягає оскарженню відповідно до ст. 212 КАС Україн и.

Ухвалу виготовлено у повн ому обсязі 11.06. 2009 року.

Головуючий суддя: Н.А. Бишевська

судді: О.В. Юхименко

М.В. Миро шниченко