Ухвала

від 16.01.2018 по справі 911/2648/16

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Симона Петлюри, 16, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

"16" січня 2018 р. м. Київ Справа № 911/2648/16

за заявою Голови ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю Альфафарм , Київська обл., Броварський р-н, с. Плоске (код ЄДРПОУ 35756311)

до Товариства з обмеженою відповідальністю Альфафарм , Київська обл., Броварський р-н, с. Плоске (код ЄДРПОУ 35756311) - боржник/банкрут

про банкрутство

Суддя Наріжний С.Ю.

За участю секретаря Ющенко А.В.

За участю представників учасників у справі:

від ПАТ ОСОБА_1 Аваль : ОСОБА_2

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

у провадженні господарського суду Київської області знаходиться справа № 911/2648/16 за заявою Голови ліквідаційної комісії ТОВ Альфафарм про банкрутство ТОВ Альфафарм в порядку ст. 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (надалі також Закон про банкрутство ).

Ухвалою господарського суду Київської області від 18.08.2016 прийнято до розгляду заяву про порушення справи про банкрутство ТОВ Альфафарм , проведення підготовчого засідання призначено на 31.08.2016.

Ухвалою господарського суду Київської області від 20.09.2016 порушено провадження за заявою Голови ліквідаційної комісії ТОВ Альфафарм у справі про банкрутство ТОВ Альфафарм ; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів відповідно до ст. 19 Закону про банкрутство; призначено засідання суду щодо вирішення питання про визнання Боржника банкрутом на 27.09.2016; вирішено інші процедурні питання у справі.

Постановою господарського суду Київської області від 27.09.2016 визнано банкрутом ТОВ Альфафарм та відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру; ліквідатором Банкрута призначено Голову ліквідаційної комісії боржника ОСОБА_3; вирішено інші процедурні питання у справі.

Ухвалою суду від 29.11.2016 визнано кредиторські вимоги ПАТ ОСОБА_1 Аваль до Боржника у сумах: 2756,00 грн. - 1 черга; 160427672,31 грн. - 4 черга; 1437825,54 грн. - 6 черга.

Враховуючи закінчення строку ліквідаційної процедури у справі № 911/2648/16, ухвалою суду від 02.10.2017 розгляд справи призначено в судовому засіданні на 24.10.2017; зобов'язано ліквідатора Банкрута ОСОБА_3 надати до судового засідання обґрунтований звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс Банкрута та пояснювальну записку до нього, докази, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури.

Ухвалою суду від 24.10.2017 розгляд справи відкладено на 14.11.2017.

26.10.2017 до суду від кредитора ПАТ ОСОБА_1 Аваль надійшла заява від 24.10.2017 б/№ (вх. № 22518/17) про припинення провадження справі № 911/2648/16, яка ухвалою від 30.10.2017 була призначена до розгляду в судовому засіданні 12.12.2017.

13.11.2017 до суду надійшов звіт ліквідатора ОСОБА_3 від 13.11.2017 б/№ (вх. № 23904/17) за наслідками ліквідаційної процедури та ліквідаційний баланс Банкрута.

Ухвалою суду від 14.11.2017 розгляд звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу відкладено на 12.12.2017; зобов'язано ліквідатора Банкрута надати низку додаткових доказів щодо здійснення ліквідаційної процедури.

07.12.2017 до суду надійшло клопотання ліквідатора Банкрута від 07.12.2017 б/№ (вх. № 26119/17) про залучення до матеріалів справи додаткових доказів, на виконання частини вимог ухвали суду від 14.11.2017.

Ухвалою суду від 12.12.2017 розгляд звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу відкладено на 16.01.2018; повторно зобов'язано ліквідатора Банкрута надати витребувані докази щодо здійснення ліквідаційної процедури.

15.01.2018 до суду надійшло клопотання ліквідатора Банкрута від 15.01.2018 б/№ (вх. № 813/18) про відкладення розгляду справи.

16.01.2018 до суду надійшло клопотання кредитора ПАТ ОСОБА_1 Аваль від 16.01.2018 б/№ (вх. № 934/18) про залучення додаткових доказів.

Судом встановлено, що з 15.12.2017 набрала чинності нова редакція Господарського процесуального кодексу України (згідно Закону України від 03.10.2017 року N 2147-VIII), отже відповідно до п.п. 9 п. 1 розділу ХІ Перехідні положення ГПК України, суд застосовує положення ГПК України в редакції, чинній з 15.12.2017.

Розглядаючи в судовому засіданні клопотання ліквідатора Банкрута про відкладення розгляду справи судом встановлено, що в обґрунтування клопотання ліквідатор зазначає про неможливість участі в судовому засіданні у зв'язку з відрядженням.

В той же час ліквідатором в порушення ст. 74 ГПК України не додано до клопотання доказів на підтвердження викладених в ньому обставин, в зв'язку з чим суд дійшов висновку про відмову у задоволенні клопотання про відкладення розгляду справи.

Розглянувши поданий ліквідатором Банкрута звіт від 13.11.2017 б/№ (вх. № 23904/17) за наслідками ліквідаційної процедури судом встановлено, що поданий звіт має низку суттєвих недоліків, зокрема в ліквідаційному балансі не відображена кредиторська заборгованість перед ПАТ ОСОБА_1 Аваль , яка була визнана ухвалою суду від 29.11.2016 у даній справі; не надано доказів закриття банківських рахунків Банкрута в АТ ОСОБА_1 Аваль , ПАТ АП Банк та ПАТ Діамантбанк ; відсутні довідка Держпродспоживслужби щодо зареєстрованої за Банкрутом техніки, інформація щодо наявності у Банкрута прав інтелектуальної власності.

Ухвалами суду від 14.11.2017 та від 12.12.2017 вказані документи витребовувались судом від ліквідатора, однак вимоги суду ліквідатором виконані не були, про причини невиконання вимог суду ліквідатор не повідомив.

Відповідно до ст. 41 Закону про банкрутство, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню, на строк не менше п'яти років з дати визнання особи банкрутом; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор зобов'язаний використовувати тільки один рахунок боржника в банківській установі. Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором. Залишки коштів на цих рахунках перераховуються на основний рахунок боржника.

Кошти, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на основний рахунок боржника. З основного рахунка здійснюються виплати кредиторам у порядку черговості, визначеному цим Законом. З основного рахунка банкрута проводяться виплати кредиторам, виплати поточних платежів та витрат, пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури.

Ліквідатор зобов'язаний на вимогу господарського суду та державного органу з питань банкрутства надавати необхідні відомості щодо проведення ліквідаційної процедури.

Статтею 46 Закону про банкрутство визначено, що після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню.

Таким чином судом встановлено, що ліквідатором Банкрута не надано доказів вжиття всіх передбачених Законом про банкрутство заходів в ліквідаційній процедурі, зокрема щодо виявлення майна Банкрута, закриття банківських рахунків Банкрута в АТ ОСОБА_1 Аваль , ПАТ АП Банк та ПАТ Діамантбанк , складення належного ліквідаційного балансу ТОВ Альфафарм .

З огляду на викладене суд дійшов висновку про відмову у затвердженні поданого ліквідатором Банкрута звіту від 13.11.2017 б/№ за наслідками ліквідаційної процедури, як необґрунтованого.

Крім цього, розглянувши заяву ПАТ ОСОБА_1 Аваль від 24.10.2017 б/№ про припинення провадження у даній справі про банкрутство, судом встановлено наступне.

В заяві кредитор просить суд припинити провадження у даній справі про банкрутство, як безпідставно порушене.

Зокрема, заява ліквідаційної комісії Боржника про порушення справи про банкрутство обґрунтована неможливістю виконання Боржником зобов'язань перед ТОВ Інформаційний центр Браво у сумі 377271,81 грн.

Статтею 1 Закону про банкрутство визначено, що неплатоспроможність - неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами не інакше, як через відновлення його платоспроможності.

Так, 31.07.2014 між ТОВ Інформаційний центр Браво та ТОВ Украгро Лімітед було укладено договір позики № 04072014, за умовами якого ТОВ Інформаційний центр Браво надано ТОВ Украгро Лімітед позику в розмірі 377271,81 грн., на строк до 31.10.2014.

Відповідно до п. 5.1. Договору позики, позичальник зобов'язується повернути суму позики не пізніше 01.11.2014.

01.08.2014 між ТОВ Альфафарм , як поручителем та ТОВ Інформаційний центр Браво , було укладено договір поруки № 04072014-4/П, за умовами якого поручитель зобов'язується солідарно відповідати перед кредитором за виконання зобов'язань за договором позики.

Згідно п. 7.1. договору поруки, договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами і діє до моменту припинення дії основного зобов'язання, окрім випадків, визначених ст. 559 ЦК України.

При цьому матеріали справи не містять доказів пред'явлення позову до поручителя протягом 6 місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання - з 01.11.2014.

Частиною 1 статті 553 ЦК України встановлено, що за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.

Згідно ч. 4 ст. 559 ЦК України, порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців з дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя, якщо інше не передбачено законом. Якщо строк основного зобов'язання не встановлений або встановлений моментом пред'явлення вимоги, порука припиняється, якщо кредитор не пред'явить позову до поручителя протягом одного року з дня укладення договору поруки, якщо інше не передбачено законом.

Звернення до суду після спливу передбаченого ч. 4 ст. 559 ЦК України шестимісячного строку не є підставою для відмови в позові у зв'язку зі спливом строку позовної давності, а є підставою для відмови в позові у зв'язку з припиненням права кредитора на задоволення своїх вимог за рахунок поручителя.

Таким чином, оскільки ТОВ Інформаційний центр Браво не було пред'явлено позов до поручителя ТОВ Альфафарм протягом 6 місяців від дня настання строку основного зобов'язання, порука ТОВ Альфафарм перед ТОВ Інформаційний центр Браво за зобов'язаннями ТОВ Украгро Лімітед є припиненою, отже посилання ліквідаційної комісії на вказану заборгованість є безпідставною.

Крім цього ПАТ ОСОБА_1 Аваль в заяві про припинення провадження у справі звертає увагу на низку допущених ліквідаційною комісією порушень в досудовій процедурі ліквідації юридичної особи.

Зокрема, в порушення ст. 105, 107 ЦК України, ліквідаційною комісією не повідомлено кредитора ПАТ ОСОБА_1 Аваль про результат розгляду заяви Банку з кредиторськими вимогами до Боржника, а також не включено до ліквідаційного балансу ТОВ Альфафарм вимог ПАТ ОСОБА_1 Аваль .

Як зазначено вище, вказані обставини щодо невідображення ліквідатором в ліквідаційному балансі вимог Банку стало однією з підстав для відмови у затвердженні поданого звіту ліквідатора.

Згідно ч. 6 ст. 105 ЦК України, кожна окрема вимога кредитора, зокрема щодо сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування, розглядається, після чого приймається відповідне рішення, яке надсилається кредитору не пізніше тридцяти днів з дня отримання юридичною особою, що припиняється, відповідної вимоги кредитора.

Статтею 111 ЦК України серед іншого визначено, що під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

До моменту затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Відповідно до частини 1 статті 95 Закону про банкрутство, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Особлива процедура, що передбачена ст. 95 Закону про банкрутство (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

При цьому слід зауважити, що необхідною та обов'язковою передумовою порушення провадження у справі про банкрутство в порядку норм ст. 95 Закону та визнання боржника банкрутом відповідної до цієї статті є додання та наявність доказів на підтвердження всіх передумов для порушення провадження в порядку означеної статті саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Частиною 5 статті 95 Закону про банкрутство визначено, що невиконання вимог, передбачених частиною першою цієї статті, є підставою для відмови у внесенні запису про ліквідацію юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Беручи до уваги, що Головою ліквідаційної комісії ТОВ Альфафарм не було дотримано наведених вище вимог ЦК України щодо досудової процедури ліквідації Боржника, внаслідок чого було порушено приписи ст. 95 Закону про банкрутство, суд дійшов висновку про неможливість подальшого провадження у справі про банкрутство ТОВ Альфафарм .

Згідно п. 12 ч. 1 ст. 83 Закону про банкрутство, господарський суд припиняє провадження у справі про банкрутство в інших випадках, передбачених Законом.

Керуючись ст. 234, 235, 255-257, п. 17.5. розділу ХІ ГПК України, ст. 19, 83, 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом , суд

УХВАЛИВ:

1. Відмовити у затвердженні звіту ліквідатора ТОВ Альфафарм ОСОБА_3 від 13.11.2017 (вх. № 23904/17).

2. Припинити провадження у справі № 911/2648/16 за заявою Голови ліквідаційної комісії Боржника про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Альфафарм (07450, Київська обл., Броварський р-н, с. Плоске, вул. Жовтнева, 2; код ЄДРПОУ 35756311).

3. Припинити дію мораторію на задоволення вимог кредиторів, введеного згідно ухвали від 20.09.2016 у справі № 911/2648/16.

4. Ухвалу надіслати: державному реєстратору.

Копію ухвали надіслати: учасникам у справі про банкрутство та Відділу з питань банкрутства Головного управління юстиції у Київській області.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена протягом десяти днів з дня підписання повного тексту ухвали шляхом подання апеляційної скарги до Київського апеляційного господарського суду через господарський суд Київської області.

Повний текст ухвали складено та підписано 17.01.2018

Суддя С.Ю. Наріжний