Рішення

від 24.05.2007 по справі 15/145-07-3570

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ

СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ

УКРАЇНИ

         "24" травня 2007 р.

Справа  № 15/145-07-3570

Господарський

суд Одеської області  у складі:

судді                                               

Петрова В.С.

при

секретарі                                 

Стойковій М.Д.

За

участю представників сторін:

від

позивача -                              

ОСОБА_1

від

відповідача -                          

Цуканов І.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому

засіданні справу за позовом акціонера Відкритого акціонерного товариства

„Кіслородмаш” ОСОБА_1до Відкритого акціонерного товариства „Кіслородмаш” про

зобов'язання виконати певні дії, -

ВСТАНОВИВ: 

Акціонер Відкритого акціонерного

товариства „Кіслородмаш” ОСОБА_1звернулась до господарського суду Одеської

області з позовною заявою про зобов'язання акціонерного товариства

„Кіслородмаш” прийняти акції позивача в обмін на письмове зобов'язання про

видачу відповідної долі ТОВ „Кіслородмаш” та в подальшому після реєстрації ТОВ

„Кіслородмаш” обміняти дане зобов'язання на відповідне свідоцтво, посилаючись

на наступне.

02.09.2005 року позивач став

власником 607 акцій (серія А № НОМЕР_1, № НОМЕР_2 на 1 акцію; серія НОМЕР_3 на

5 акцій; серія НОМЕР_4 на 100 акцій) АТ „Кіслородмаш”.

Як стало відомо позивачу 26.01.2007

р., загальними зборами акціонерів АТ „Кіслородмаш”, на яких позивач не був

присутній, було прийнято рішення про реорганізацію товариства. У зв'язку з цим

було оголошено обмін акцій АТ „Кіслородмаш” на долі в ТОВ „Кіслородмаш” або їх

викуп за номінальною ціною.

08 лютого 2007 р. позивач звернувся

із заявою до АТ „Кіслородмаш” про обмін належних йому акцій на долі в ТОВ

„Кіслородмаш”, на яку 03 березня 2007 р. отримав відповідь про відмову в обміні

акцій на долі, посилаючись на те, що разом із заявою позивачем не надані

оригінали своїх акцій для обміну на письмове зобов'язання про видачу

відповідної долі ТОВ „Кіслородмаш”.

Так, позивач зазначає, що з причин

хвороби акції були надані відповідачу на обмін лише 18.04.2007, проте

відповідач відмовив у прийомі акцій, аргументуючи це простроченим терміном.

При цьому позивач посилається на

те, що відповідно до ст. 7 Розділу 1 Рішення Державної комісії з цінних паперів

та фондового ринку від 30.12.1998 р. № 222 „Про затвердження порядку відміни

реєстрації випуску акцій і анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій”

акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення своєї господарської

діяльності шляхом реорганізації, зобов'язане здійснити обмін акцій на частки у

статутному фонді товариства, що створюється під час реорганізації. Так, в

документі  „Порядок і терміни перетворення

АТ „Кіслородмаш” в ТОВ „Кіслородмаш”, що був затверджений загальними зборами

акціонерів 19 січня 2007 року, вказано що обмін акцій здійснюється наступним

чином: протягом двадцяти днів з моменту ухвалення рішення про реорганізацію

акціонер може звернутися з проханням (заявою) до АТ „Кіслородмаш” про обмін

своїх акцій на частки в ТОВ „Кіслородмаш”. Таке прохання (заява) має бути

задоволено і у разі пред'явлення заявником акцій підтверджене зобов'язанням про

видачу відповідної частки юридичної особи, яка утворюється шляхом перетворення.

Відтак, позивач вважає, що

відповідачем були порушені його права як акціонера. 

Ухвалою господарського суду

Одеської області від 24.04.2007 р. порушено провадження у справі №

15/145-07-3570 та справу призначено до судового розгляду в засіданні суду.

Відповідач вважає позовні вимоги

незаконними та необґрунтованими з підстав, викладених у відзиві на позовну

заяву (а.с. 29-33). Також в засіданні суду представник відповідача звернувся до

суду із заявою про заміну відповідача -Відкритого акціонерного товариства „Кіслородмаш”

на його правонаступника -Товариство з обмеженою відповідальністю  „Кіслородмаш” в порядку ст. 25 Господарського

процесуального кодексу України.

Згідно ст. 25 Господарського

процесуального кодексу України в разі вибуття однієї з сторін у спірному або

встановленому рішенням господарського суду правовідношенні внаслідок

реорганізації підприємства чи організації господарський суд здійснює заміну

цієї сторони її правонаступником. Правонаступництво можливе на будь-який стадії

судового процесу. Усі дії вчинені у процесі є в повній мірі обов'язковими для

правонаступника.

Також відповідно до п. 5 ст. 59

Господарського кодексу України у разі перетворення одного суб'єкта

господарювання в інший до новоутвореного суб'єкта господарювання переходять усі

майнові права і обов'язки попереднього суб'єкта господарювання.

Так, як вбачається зі статуту ТОВ

„Кіслородмаш”, ТОВ „Кіслородмаш” створене в результаті реорганізації ВАТ

„Кіслородмаш” на підставі рішень загальних зборів акціонерів від 19.01.2007 р.,

від 12.04.2007 р.

Враховуючи вищевикладене та те, що

ВАТ „Кіслородмаш” вибуло як сторона у спірному правовідношенні внаслідок

перетворення підприємства, що документально підтверджено матеріалами справи,

господарський суд вважає за необхідне здійснити заміну відповідача -  ВАТ „Кіслородмаш” на його правонаступника

-ТОВ „Кіслородмаш” (код ЄДРПОУ 00218532).

Заслухавши пояснення представників

сторін, розглянув та дослідив всі письмові докази, які містяться в матеріалах

справи, господарський суд встановив наступне.

22.04.1997 р. Виконавчим комітетом

Одеської міської ради було зареєстровано юридичну особу -Відкрите акціонерне

товариство „Кіслородмаш”, про що видано свідоцтво про державну реєстрацію

юридичної особи серії А00 № 253794.  

Як з'ясовано судом,

ОСОБА_1-акціонер Відкритого акціонерного 

товариства „Кіслородмаш” є власником 607 акцій вказаного товариства, що

підтверджується сертифікатами акцій (серія А № НОМЕР_1, № НОМЕР_2 на 1 акцію;

серія В № НОМЕР_3 на 5 акцій; серія НОМЕР_4 на 100 акцій).

14.11.2006 р. на засіданні

Спостережної ради АТ „Кіслородмаш” було вирішено провести 19.01.2007 р.

позачергові загальні збори акціонерів у зв'язку зі змінами діючого

законодавства, на порядок денний яких виставлено питання щодо реорганізації АТ

„Кіслородмаш”, про що свідчить протокол засідання Спостережної ради від

14.11.2006 р.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 43

Закону України „Про господарські товариства” про проведення загальних зборів

акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим

статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі

за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих

видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії

з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення

зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45

днів до скликання загальних зборів.

Так, як вбачається з матеріалів

справи інформація про проведення зборів була опублікована в газетах „Одеський

вісник” 18.11.2006 р. та „Цінні папери України” 22.11.2006 р. з дотриманням

всіх строків, встановлених діючим законодавством (45 днів до скликання зборів).

Згідно з п. 11.2  статуту ВАТ „Кіслородмаш” Спостережна рада,

Правління або акціонери, які ініціюють виділ, злиття, приєднання, поділ,

перетворення Товариства, розробляють проект договору про злиття (приєднання)

або проект рішення про поділ (виділ) або перетворення, який повинен містити:

1)          повні найменування та інші реквізити

юридичних осіб, які братимуть участь у злитті та приєднанні;

2)          порядок та умови виділу, злиття,

приєднання, поділу, перетворення Товариства, в тому числі порядок і

співвідношення обміну акцій (однакові для всіх акціонерів Товариства);

3)          порядок скликання та проведення

установчих зборів кожного із новоутворених юридичних осіб.                 

Також у відповідності з п. 11.4

статуту ВАТ „Кіслородмаш” Спостережна рада має отримати висновок незалежного

експерта щодо проекту документа, зазначеного в п. 11.2 цього статуту, та

обґрунтованості передбачених ним співвідношень обміну акцій.

Так, 17.01.2007 р. Фірмою

„Трансаудит” був виготовлений аудиторський висновок стосовно проекту документа

„Порядок і терміни перетворення АТ „Кіслородмаш” в  ТОВ „Кіслородмаш”, в якому зазначено, що усі

передбачені проектом документа „Порядок і терміни перетворення АТ „Кіслородмаш”

в  ТОВ „Кіслородмаш” процедури повністю

відповідають нормам, приписам та вимогам чинного законодавства, підзаконних

нормативних актів та статуту товариства.    

У зв'язку з позитивним висновком

експерта (аудитора) 19 січня 2007 року 

Загальними зборами акціонерів було прийнято рішення про реорганізацію АТ

„Кіслородмаш” шляхом перетворення в ТОВ „Кіслородмаш”. Також на вказаних зборах

був затверджений „Порядок і терміни перетворення АТ „Кіслородмаш” в ТОВ

„Кіслородмаш” та була обрана комісія по припиненню АТ „Кіслородмаш”, до якої

перейшли повноваження по управлінню справами АТ „Кіслородмаш”.

01.02.2007 р. комісією по

припиненню АТ „Кіслородмаш” було повідомлено 

Державного реєстратора Виконавчого комітету Одеської міської ради про

припинення АТ „Кіслородмаш” і через орган державної реєстрації в офіційному

спеціалізованому друкованому засобі масової інформації „Бюлетень державної

реєстрації” № 67 (2) від 05.02.2007 р. було розміщено повідомлення про

перетворення АТ „Кіслородмаш”.

Відповідно до ст. 41 Закону України

„Про цінні папери та фондовий ринок” від 23.02.2006 р. інформація про рішення

загальних зборів АТ „Кіслородмаш”, зокрема про припинення товариства

відноситься до особливої інформації, яка є відкритою і обнародується  шляхом опублікування  в одному 

із офіційних  друкованих видань

ВРУ, КМУ або ДКЦПФР, та розміщується в загальнодоступній інформаційній базі

даних ДКЦПФР.

19.01.2007 р. АТ „Кіслородмаш” була

надана інформація до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про

зміни в персональному складі  службових

осіб та про реорганізацію товариства. 24.01.2007 р. зазначена інформація була

опублікована в „Бюлетені. Цінні папери України” № 17-18 (1947-1948).

Згідно ст. 3.6 Рішення Державної

комісії з цінних паперів та фондового ринку від 10.02.2000 р. „Про затвердження

Положення про надання особливої інформації акціонерними товариствами та

підприємствами -емітентами облігацій” АТ „Кіслородмаш” з дотриманням строків

чинного законодавства (десять днів після публікації) 31.01.2007 р. подало до

ДКЦПФР копію сторінки номера друкованого видання, в якому було

опубліковано  вищевказану інформацію.

Крім того, Загальними зборами

акціонерів було встановлено термін обміну акцій. В Звіті про наслідки обміну

акцій у статутному фонді АТ „Кіслородмаш” на письмові зобов'язання про видачу

відповідної кількості часток ТОВ „Кіслородмаш” до ДКЦПФР від 17.04.2007 р.  вказана фактична дата початку обміну акцій

(19.01.2007 р.) і фактична дата закінчення обміну (15.02.2007 р.), тобто у

вказаний термін акціонери АТ „Кіслородмаш” мали право звернутися із заявами про

обмін оригіналів належних їм акцій на 

письмові зобов'язання про видачу відповідної частки  ТОВ „Кіслородмаш”.

Як з'ясовано судом, 08 лютого 2007

р. позивач звернувся із заявою до АТ „Кіслородмаш” про обмін належних йому

акцій на долі в ТОВ „Кіслородмаш”, на яку 03 березня 2007 р. отримав відповідь

про відмову в обміні акцій на долі у зв'язку з ненаданням оригіналів своїх

акцій для обміну на письмове зобов'язання про видачу відповідної долі ТОВ

„Кіслородмаш”.

Після прийняття рішення про

реорганізацію АТ „Кіслородмаш” для зупинення обігу акцій подало до Державної

комісії з цінних паперів  та фондового

ринку України пакет   необхідних

документів, вказаних в пункті 1.1 підрозділу 1 розділу III рішення Державної

комісії по цінним паперам та фондового ринку від 30.12.1998 р. № 222 „Порядок

скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію

випуску акцій”.

23 березня 2007 року  згідно рішення АТ „Кіслородмаш” отримало

розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про

зупинення обігу акцій в зв'язку з реорганізацією.

15.02.2007 року згідно рішення

правління була визначена дата проведення загальних зборів акціонерів АТ

„Кіслородмаш” (12.04.2007 р.) з порядком денним:

- Звіт про діяльність АТ

„Кіслородмаш” та „НІІТ „Криогенмаш”, дочірнього підприємства АТ „Кіслородмаш” в

2006 р.,

- Звіт ревізійної комісії за 2006

р.,

- розподілення прибутку за 2006 р.,

- вирішення процедурних питань,

пов'язаних з реорганізацією АТ „Кіслородмаш”.

Також, як вбачається з матеріалів

справи, інформація про проведення зборів була опублікована в газетах „Одеський

вісник” 20.02.2007 р. № 41 та „Цінні папери України” 21.02.2007 р. № 41-42 з

дотриманням встановлених діючим законодавством строків (45 днів до скликання

зборів).

Згідно ст. 41 Закону України „Про

господарські товариства” та п. 2.1 „Положення про проведення контролю за

реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах акціонерних товариств”,

затвердженого рішенням ДКЦПФР №199 від 23.12.1998 р., Одеським  територіальним управлінням Державної комісії

з цінних паперів та фондового ринку для проведення контролю за реєстрацією

акціонерів  для участі у загальних зборах

акціонерів ВАТ „Кіслородмаш” 11.04.2007 р. була призначена контрольна група

(доручення № 20-14 від 11.04.2007 р.), якою було встановлено, що:

- призначення загальних зборів

акціонерів АТ „Кіслородмаш” було здійснено відповідно до чинного законодавства

;

- оголошення повідомлення про

проведення загальних зборів акціонерів АТ „Кіслородмаш” було здійснено

відповідно до чинного законодавства;

-  

оформлення передачі повноважень іншим особам здійснено відповідно до

чинного законодавства;

- реєстрація акціонерів

здійснювалась у відповідності до вимог чинного законодавства;

-  

наявність кворуму -70%;

- порушень вимог чинного

законодавства під час проведення контролю за реєстрацією акціонерів, які брали

участь у загальних зборах АТ „Кіслородмаш” не виявлено, про що свідчить

Протокол про проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у

загальних зборах відкритого акціонерного товариства „Кіслородмаш” від

12.04.2007 р.

12 квітня 2007 р. на загальних

зборах акціонерів одностайно був затверджений передавальний акт, який був

нотаріально засвідчений разом з усіма підписами на акті.

Так, 16.04.2007 р. державним

реєстратором Виконавчого комітету Одеської міської ради була проведена державна

реєстрація юридичної особи -Товариства з обмеженою відповідальністю

„Кіслородмаш”, про що свідчить свідоцтво про державну реєстрацію юридичної

особи серії А01 № 169791.   

Однак, 18.04.2007 р. позивачем були

надані до АТ „Кіслородмаш” акції в обмін на долі в ТОВ, що не оспорюється

відповідачем. Проте, як з'ясовано судом, відповідачем було відмовлено у прийомі

акцій позивача, посилаючись при цьому на прострочення позивачем терміну,

оскільки, як зазначає відповідач у відзиві на позов, дата закінчення обміну

акцій не може перевищувати дату реєстрації товариства. При цьому відповідач

посилається на те, що фактично дата закінчення обміну акцій обмежена датою

подачі документів на реєстрацію ТОВ „Кіслородмаш”, так як  відізвати з Києва ці документи в процесі реєстрації

неможливо. Також реєстрація ТОВ „Кіслородмаш” відбулася згідно чинного

законодавства не раніше двох місяців з дати опублікування повідомлення про

реорганізацію (05.02.2007 р.). З урахуванням вказаного загальні збори АТ

„Кіслородмаш” затвердили Порядок, в якому встановлено необхідний термін обміну

для визначення кола засновників, подальшої підготовки засновницьких документів,

нотаріального посвідчення підписів засновників, і подання їх на державну

реєстрацію. Крім того, відповідач вказує на те, що загальними зборами АТ

„Кіслородмаш” було вирішено (Порядок), що акціонери, які в зазначений термін не

звернулися до АТ „Кіслородмаш” щодо обміну або викупу належних їм акцій мають

право на викуп належних їм акцій навіть після державної реєстрації ТОВ

„Кіслородмаш”. Відповідна загальна номінальна вартість таких акцій депонується

на рахунку створеного ТОВ, з якого будуть здійснюватись виплати таким

акціонерам у разі їх звернення. В зв'язку з вищевказаними обставинами ОСОБА_1

було запропоновано викупити належні їй акції за договірною ціною, але не нижчою

їх номінальної вартості.

Так, на думку суду, така відмова

відповідача у прийомі акцій є обґрунтованою, виходячи з наступного.    

Згідно абзацу 3 п. 14 „Порядку та

терміни перетворення АТ „Кіслородмаш” в ТОВ „Кіслородмаш” обмін акцій АТ на

частки в статутному фонді ТОВ „Кіслородмаш” здійснюється в наступному порядку:

протягом двадцяти днів з моменту ухвалення рішення про реорганізацію

зацікавлений акціонер (його представник) звертається у встановленому законом

порядку до АТ з відповідним проханням і в обмін на акції, що належать йому,

одержує письмове зобов'язання про видачу відповідної частки юридичної особи,

яка утворюється шляхом перетворення (ТОВ „Кіслородмаш”).

В формі Звіту про наслідки обміну

акцій (розділу III підпункту 3 пункту 3.1 рішення), передбачено, що термін

обміну акцій на письмове зобов'язання має фактичну дату початку (19.01.2007 р.)

і фактичну дату закінчення обміну (15.02.2007 р.).

Також відповідно до п. 7 розділу І

Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про

реєстрацію випуску акцій, затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних

паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 року № 222, зареєстрованого в

Міністерстві юстиції 24 березня 1999 р. за № 180/3473, акціонерне товариство,

що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його

реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному

фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до

їх державної реєстрації.

Отже, враховуючи, що позивачем були

надані відповідачу акції в обмін на частки у створеному товаристві вже після

реєстрації ТОВ „Кіслородмаш” (реєстрація було здійснено 16.04.2007 р.), суд

вважає позовні вимоги безпідставними, оскільки акціонерне товариство, яке мале

прийняти акції позивача на момент звернення позивача не існувало, а ТОВ не може

здійснювати обмін акцій на письмове зобов'язання про видачу відповідної долі

у  ТОВ.        

Посилання позивача на те, що

позивач не мав можливості надати АТ „Кіслородмаш” своєчасно акції в обмін на письмове

зобов'язання про видачу відповідної долі у ТОВ з причин хвороби, судом до уваги

не приймаються, оскільки є необґрунтованими та не підтверджені матеріалами

справи.      

Відповідно до ст. 33 Господарського

процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на

які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 32 Господарського

процесуального кодексу України визначено, що доказами у справі є будь-які

фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку

встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і

заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного

вирішення господарського спору.

Згідно зі ст. 43 Господарського

процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм

внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному

розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись

законом.

Отже, враховуючи вищевикладене та оцінюючи

надані докази в сукупності, господарський суд Одеської області вважає, що

позовні вимоги є необґрунтованими, у зв'язку з чим задоволенню не підлягають.

Керуючись

ст.ст. 25, 32, 33, 43, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

-

В И Р І Ш И

В:

1.          Здійснити заміну відповідача

-Відкритого акціонерного товариства „Кіслородмаш” на його правонаступника -

Товариство з обмеженою відповідальністю „Кіслородмаш” (65031, м. Одеса, вул.

Промислова, 1; код ЄДРПОУ 00218532).

2.          У задоволенні позовної заяви акціонера

Відкритого акціонерного товариства „Кіслородмаш” ОСОБА_1до Товариства з

обмеженою відповідальністю „Кіслородмаш” про зобов'язання виконати певні дії

відмовити.

Рішення суду набирає законної сили

після закінчення 10-денного строку з дня 

його підписання.

Рішення підписано 30.05.2007 р.

                               Суддя