Постанова

від 30.11.2009 по справі 4-159/2009

ДУБЕНСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД РІВНЕНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

                                             

                                                                                                                           Справа № 4-159

                                               2009 р.

  h

                                                           П  О  С  Т  А  Н  О  В  А

                                                     І М Е Н Е М      У К Р А Ї Н И

1.   листопада  2009  року

Дубенський міськрайонний  суд  Рівненської  області

В  особі  головуючого  судді                              Стадійчука  А.О.

                при  секретарі                                       Самолюк  В.В.

                за участю  прокурора                           Музичука  Р.Р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Дубно справу за скаргою ОСОБА_1  та  ОСОБА_2 про оскарження постанови Дубенського міжрайонного прокурора про порушення кримінальної справи,

                                                               В С Т А Н О В И В :

                 18 червня 2009 року ОСОБА_1 та ОСОБА_2 звернулися в суд з скаргою де вказують, Дубенським міжрайонним прокурором Музичуком Р.Р. 10 червня 2009 року порушено кримінальну справу відносно службових осіб ТзОВ «Компанії «ОСОБА_3 ЛТД» по факту службової недбалості, що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам за ознаками злочинів передбачених ч.2 ст.367 КК України.

                 Копію постанови вони отримали 17 червня 2009 року.

                 Факт порушення кримінальної справи торкається  їх прав та законних інтересів гарантованих Конституцією України, щодо захисту від безпідставного кримінального переслідування.

                Скаржник ОСОБА_1 -  працює на посаді генерального директора з 27 листопада 2008 року та є однією з тих службових осіб проти яких порушено кримінальну справу.

                Скаржник ОСОБА_2 – працює на посаді головного бухгалтера з 25 грудня 2008 року та є однією з тих осіб проти яких порушено кримінальну справу,  оскільки відповідає за ведення бухгалтерського обліку.

                 Постанова про порушення кримінальної справи, як зазначає прокурор, ґрунтується на таких доказах  - як акт  перевірки Дубенської ОДПІ в Рівненській області № 71/23/30362061 від 31 березня  2009 року та висновок судово-бухгалтерського дослідження № 578 від 28 травня 2009 року,  з яких вбачається, що службові особи ухилились від сплати податку передбаченого Законом України «Про податок на додану вартість», що призвело до фактичного ненадходження коштів до бюджету на суму 522612,16 грн., чим спричинені тяжкі наслідки інтересам держави в 2008 році.

               Висновок прокурора  про порушення кримінальної справи є безпідставним з наступних підстав.

               Дубенською ОДПІ на підставі ч.1 ст.11-1 Закону України «Про державну податкову службу в Україні»  проведено виїзну планову документальну перевірку з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства фінансово-господарської діяльності ТзОВ «Компанія «ОСОБА_3 ЛТД» за період з 1 січня 2008 року по 31 грудня 2008 року. За результатами проведеної перевірки було складено акт від 31 березня 2009 року № 71/23/30362061 та прийнято податкове повідомлення-рішення підприємству  повідомлено про обов’язок сплатити суму податкового зобов’язання з податку на додану вартість визначену контролюючим органом в розмірі 783918,24 грн., з яких сума основного платежу становить 522612,16 грн., сума штрафних (фінансових) санкцій становить 261306,08 грн.

              З матеріалами акту перевірки, який ліг в основу  спірного податкового повідомлення-рішення, підприємство не погодилось та подало скаргу на податкове повідомлення-рішення Дубенської ОДПІ, крім того  було подано позов до Рівненського  окружного Адміністративного суду за захистом своїх прав та законних інтересів. Справа не розглянута.

              Як вбачається  із постанови про порушення кримінальної справи, що виявленні порушення підтверджуються висновком судово-бухгалтерського дослідження № 578 від 28 травня 2009 року, яке  було проведено НДЕКЦ при УМСВ України  в Рівненській області на підставі листа ГВПМ Дубенської ОДПІ від 27 травня 2009 року.  Щодо правомірності висновку експерта, проводиться службове розслідування у відношенні особи, яка його зробила на протязі одного робочого для за наявності великого об’єму  матеріалів дослідження.

              В прокуратуру був представлений висновок незалежного аудитора, який повністю спростовує дані  зазначені в дослідженні.

              За таких обставин відсутні фактичні дані, що свідчать про наявність ознак злочину передбаченого ч.2 ст.367 КК України, а також відсутні приводи для порушення кримінальної справи які доказують вину  в діях службових осіб,  що призвели до ухилення від сплати податку на додану вартість шляхом внесення недостовірних даних в уточнюючий розрахунок  податкових зобов’язань з ПДВ, та у зв’язку з виправленням самостійно виявлених помилок за вересень 2008 року.

                Також вважають, що порушення даної кримінальної справи е незаконним з наступних підстав.

                Відповідно до вимог ст.94 КПК  України, кримінальна справа може бути порушена прокурором, слідчим, органом дізнання або суддею лише при наявності передбачених КПК України приводів та підстав та тільки в тих випадках коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

               Частина 2 ст.367 КК України передбачає таку ознаку злочину як фактичне ненадходження коштів до державного бюджету або до цільових фондів та спричинення тяжких наслідків державним інтересам.

               Жодних даних, які вказують на таку ознаку злочину як спричинення тяжких наслідків державним інтересам не було, оскільки відсутній сам факт спричинення тяжких наслідків, що жодними матеріалами не підтверджується. Діяння службових осіб по виконанню службових обов’язків такими, що призвели до істотної шкоди державним чи громадським інтересам – відсутні. Отже, за відсутності факту настання наслідків у вигляді істотної шкоди інтересам держави чи суспільства,  склад злочину передбачений ч.2 ст.367 КК України  -  відсутній.

                Вважають, що кримінальну справу за ознаками злочину передбаченого ч.2 ст.367 КК України, було порушено без достатніх підстав та при відсутності даних, які вказують на наявність ознак злочину. Відповідно до ч.1 ст.99 КПК України, така справа має бути закрита.

               Просять постанову Дубенського міжрайонного прокурора від 10 червня 2009 року про порушення кримінальної справи відносно службових осіб ТзОВ «Компанія «ОСОБА_3 ЛТД»  по факту службової недбалості  за ч.2 ст.367 КК України  -  скасувати.

               В судовому засіданні скаржники  свою скаргу підтримали в повному обсязі та пояснили, що рішенням Рівненського окружного адміністративного суду від 23 листопада 2009 року їх позов до Дубенської об’єднаної державної податкової інспекції про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення Дубенської ОДПІ від 5 травня 2009 року №000152340/1 про донарахування 522612 грн. 16 коп. податку на додану вартість  та 261306 грн. 08 коп. штрафних (фінансових) санкцій  задоволено частково. Їх позовні вимоги задоволено в частині  про донарахування  податку на додану вартість в розмірі 440 790 грн., за реалізацію майнового комплексу та на 261 306 грн. штрафних санкцій. Не задоволено позов на суму 81832,16 грн. податку на додану вартість від реалізації продукції виробленої із сировини (м'яса).

              Як вбачається з постанови про порушення кримінальної справи від 10 червня 2009 року,  що службові особи ТОВ «ОСОБА_3 ЛТД», будучи наділеними організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими обов’язками, та являючись відповідальними за достовірність, повноту, своєчасність нарахування та сплату податків, зборів та інших обов’язкових платежів до бюджету та державних цільових фондів, ухилились від сплати податку  на додану вартість, що призвело до фактичного ненадходження коштів до бюджету на суму 522612,16 грн., чим спричинили тяжкі наслідки інтересам держави.

              В тому числі занизили податок  на додану вартість за листопад – грудень 2008 року на суму 81832,16 грн., від реалізації продукції виробленої із сировини (м'яса), закупленої у посередників та імпортерів, що підлягає сплаті до бюджету.

              Також занизили податок на додану вартість в сумі 440 790 грн., де згідно договору купівлі-продажу  від 26.12.2007 року, ТзОВ «ОСОБА_3 ЛТД» придбала у КП «Дубенське районне автопідприємство» майновий комплекс по вул.Кременецькій, 32  в м.Дубно на аукціоні, проведеному Рівненською обласною спілкою споживчих т товариств, за 3 425 000 грн.  

             18.06.2008 року  ТзОВ «ОСОБА_3 ЛТД» реалізувала ПП «Західекспотранс» той самий майновий комплекс за  602 160 грн., в тому числі ПДВ – 100 360 грн., чим занизило податок на додану вартість в сумі 440 790 грн., в зв’язку з тим, що базою оподаткування податку на додану вартість службові особи ТзОВ «ОСОБА_3 ЛТД» прийняла ціну нижчу, ніж звичайна (ціна аукціону).  В момент реалізації вказаного майна засновником ТзОВ «ОСОБА_3 ЛТД» та ПП «Західекспотранс» одночасно являвся Під борецький Ю.В., а директором вказаних підприємств був ОСОБА_4

              В судовому засіданні прокурор просить відмовити у задоволенні скарги за її безпідставністю, так як постанова про порушення кримінальної справи є законною та були усі підстави для порушення кримінальної справи.

              Даючи оцінку доказам суд прийшов до висновку, що скарга є обґрунтованою яка підлягає до задоволення.

              Стаття 94 КПК України передбачає  приводи  та підстави до порушення кримінальної справи. Прокурор зазначає, що в діях службових осіб товариства була службова недбалість.

               Згідно висновку експертизи про вартість майна яке було продано по договору  купівлі-продажу 18 червня 2008 року, оціненого експертами  фірми «Експерт – Рівне», його ринкова вартість,  станом на 23 травня 2008 року,  становила 501800 грн. (т.1 а.с.80 -81 кримінальної справи). Договір купівлі-продажу було оформлено за 602 160 грн., в тому числі 100 360 грн. податок на додану вартість, що становить 20% від вартості майна.  А тому  службові особи товариства оформляючи договір купівлі-продажу, діяли в межах своїх повноважень. Відповідно до висновку незалежного аудитора від 16 червня 2009 року, що господарська операція купівлі-продажу комплексу приміщень здійснена товариством за ринковою вартістю. Дана вартість визначена експертним шляхом є звичайною ціною та становить базу для нарахування податкових зобов’язань з податку на додану вартість, який становить 100 360 грн. (а.с.15-18).

                По акту від 31 березня 2009 року  № 71/23/30362061, про результати  планової виїзної перевірки ТзОВ «Компанія «ОСОБА_3» (а.с.27-80), було прийнято податкове повідомлення-рішення від 9 квітня 2009 року № 0000152340/0, про стягнення з товариства суми податкового зобов’язання в розмірі 783 918,24 грн., в тому числі -  за основним платежем 522 612,16 грн. та шт. рафні санкції  261 306,08 грн. (а.с.19).

                 Вказане податкове повідомлення - рішення було оскаржено у вищестоячу організацію та до окружного адміністративного суду Рівненської області.

                 А тому суд прийшов до висновку, що в даному випадку є цивільно-правові відносини, які виникли між суб’єктами господарської діяльності, а тому постанова прокурора про порушення кримінальної справи є безпідставною,  яка підлягає скасуванню.

                Керуючись ст.236-8 КПК  України,  суд

                                                         П О С Т А Н О В И В :

                Скаргу ОСОБА_1  та  ОСОБА_2  про скасування постанови про порушення кримінальної справи  -  задоволити.

                Постанову Дубенського міжрайонного прокурора про порушення кримінальної справи за фактом вчинення службовими особами товариства  з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_3 ЛТД» службової недбалості, що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам, за ознаками злочину передбаченого ч.2  ст.367 КК України  -  скасувати.

                 Відмовити в порушенні кримінальної справи за фактом вчинення службовими особами ТзОВ «Компанія «ОСОБА_3 ЛТД» службової недбалості, що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам, за ознаками злочину передбаченого ч.2  ст.367 КК України.

                 Копію постанови направити прокурору та усім зацікавленим особам.

                На постанову може бути подано апеляцію до Апеляційного суду Рівненської області протягом семи діб через  Дубенський міськрайонний  суд.

                                                       Суддя: