Ухвала

від 13.04.2018 по справі 753/3865/18

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

1[1]

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ

Апеляційного суду міста Києва в складі:

головуючого суддіОСОБА_1 ,суддів при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Києві 13 квітня 2018 року апеляційну скаргу представника ТОВ «АКС БУД» - ОСОБА_5 , на ухвалу слідчого судді Дарницького районного суду м. Києва від 05 березня 2018 року,

ВСТАНОВИЛА:

Вказаною ухвалою надано прокурорам Київської місцевої прокуратури № 2 ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та/або слідчим СУ ФР ДПІ у Дарницькому районі ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 або за їх дорученням оперативним співробітникам (у відповідності до ст.ст. 36, 40, 110, ч. 6 ст. 218 КПК України) тимчасовий доступ до речей та документів TOB «АКС БУД» (код 36825024, м. Київ, вул. Драгоманова, 1А, офіс 5) з метою вилучення оригіналів (в разі відсутності оригіналів надати завірені належним чином їх копії) документів по взаємовідносинам ТОВ «АКС БУД» (код 36825024) з ПП «Діксан-Плюс» (ПРОМ-ТЕХ-СНАБ) (код 38007002), ТОВ «Стар Лайм» (код 39234245), ТОВ «Профбудкомплекс» (код 40028021), ТОВ «Наполі Груп» (код 39865997), ТОВ «Дені Люкс» (код 40320908), ТОВ «Інтербілд Комьюніті» (код 39932429) за період з 01 січня 2014 року по 31 грудня 2016 року, а саме:

- накази (протоколи зборів засновників) про призначення на посаду та звільнення з посади директорів та головних бухгалтерів, їх службові інструкції, які були чинними в період здійснення операцій з вказаними товариствами;

- угоди, договори з відповідними додатками, укладені між ТОВ «АКС БУД» (код 36825024) та ПП «Діксан-Плюс» (ПРОМ-ТЕХ-СНАБ) (код 38007002), ТОВ «Стар Лайм» (код 39234245), ТОВ «Профбудкомплекс» (код 40028021), ТОВ «Наполі Груп» (код 39865997), ТОВ «Дені Люкс» (код 40320908), ТОВ «Інтербілд Комьюніті» (код 39932429);

- первинні документи, які складалися на ТОВ «АКС БУД» (код 36825024) за наслідком здійснення господарських операцій та первинні документи, які отримані підприємством від ПП «Діксан-Плюс» (ГІРОМ-ТЕХ-СНАБ) (код 38007002), ТОВ «Стар Лайм» (код 39234245), ТОВ «Профбудкомплекс» (код 40028021), ТОВ «Наполі Груп» (код 39865997), ТОВ «Дені Люкс» (код 40320908), ТОВ «Інтербілд Комьюніті» (код 39932429) та містять відомості про відповідні господарські операції та підтверджують здійснення даних операцій;

- податкові накладні отримані від ПП «Діксан-Плюс» (ПРОМ-ТЕХ-СНАБ) (код 38007002), ТОВ «Стар Дайм» (код 39234245), ТОВ «Профбудкомплекс» (код 40028021), ТОВ «Наполі Груп» (код 39865997), ТОВ «Дені Люкс» (код 40320908), ТОВ «Інтербілд Комьюніті» (код 39932429) на адресу TOB «АКС БУД» (код 36825024), відповідні реєстри отриманих та виданих податкових накладних, книги/журнали-реєстри обліку придбання та продажу товарів (робіт, послуг), які містять відповідні записи, а також відповідні записи, що підтверджують оприбуткування ТМЦ на складах;

- платіжні доручення про перерахування коштів на рахунки ПП «Діксан- Плюс» (ПРОМ-ТЕХ-СНАБ) (код 38007002), ТОВ «Стар Дайм» (код 39234245), ТОВ «Профбудкомплекс» (код 40028021), ТОВ «Наполі Груп» (код 39865997), ТОВ «Дені Люкс» (код 40320908), ТОВ «Інтербілд Комьюніті» (код 39932429) та виписки банків про надходження (зарахування) від вказаного товариства грошових коштів, відповідні касові документи (прибуткові та видаткові ордери, чеки, тощо), касову книгу;

- реєстри бухгалтерського обліку (оборотно-сальдові відомості з конкретизацією інформації по постачальнику та покупцю, журнали-ордери, акти звірок тощо), які складалися на підприємстві щодо взаємовідносин ТОВ «АКС БУД» (код 36825024) з ПП «Діксан-Плюс» (ПРОМ-ТЕХ-СНАБ) (код 38007002), ТОВ «Стар Лайм» (код 39234245), ТОВ «Профбудкомплекс» (код 40028021), ТОВ «Наполі Груп» (код 39865997), ТОВ «Дені Люкс» (код 40320908), ТОВ «Інтербілд Комьюніті» (код 39932429) та які підтверджують відображення даних господарських операцій в бухгалтерському обліку підприємства.

В обґрунтування рішення, слідчий суддя зазначає, що слідчим у клопотанні доведено наявність достатніх підстав для вилучення речей та документів, з метою забезпечення повного, всебічного, неупередженого досудового розслідування всіх обставин вчинення злочину та збереження майна, запобігання можливості приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, призначення експертизи.

Не погоджуючись з таким рішенням, представник ТОВ «АКС БУД» - ОСОБА_5 подав апеляційну скаргу, в якій просить поновити строк на оскарження та скасувати ухвалу слідчого судді Дарницького районного суду м. Києва від 05 березня 2018 року.

Щодо строків апеляційного оскарження ОСОБА_5 зазначає, що слідчий суддя здійснив розгляд справи без повідомлення представника юридичної особи, копію ухвали останнім не направлялась, а була отримана адвокатом ОСОБА_14 21 березня 2018 року в Дарницькому районному суді м. Києва.

Так, автор апеляційної скарги зазначає про те, що ТОВ «АКС БУД» звернулось до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Головного управління Державної фіскальної служби у місті Києві про визнання протиправним та скасування податкових повідомлень-рішень № 0007391401, № 0007371401, № 0007401401, № 0007381401 від 11 вересня 2017 року.

Вказує, що 07 лютого 2018 року суддя Окружного адміністративного суду міста Києва, ознайомившись з позовною заявою та доданими до неї матеріалами відкрила судове провадження, та призначила проведення підготовчого засідання на 25 квітня 2018 року.

Також представник в апеляційній скарзі посилається на те, що ТОВ «АКС БУД» станом на 19 березня 2018 року було подано до Окружного адміністративного суду міста Києва заяву про зміну підстав позову, до якої було прикріплено копії усіх документів як докази (з надсиланням копій документів відповідачу - Головному управлінню Державної фіскальної служби у місті Києві), щодо яких прийнято ухвалу - про надання тимчасового доступу до речей та документів (шляхом вилучення оригіналів) ТОВ «АКС БУД» за переліком в ухвалі.

Крім того, звертає увагу на те, що вилучення оригіналів документів ТОВ «АКС БУД» по взаємовідносинам ТОВ «ПРОФБУДКОМПЛЕКС» і.н. 40028021, ТОВ «НАПОЛІ ГРУП» і.н. 39865997, ТОВ «ДЕНІ ЛЮКС» і.н. 40320908, ТОВ «ІНТЕРБІЛД КОМЬЮНІТІ» і.н. 39932429, ПП «ДІКСАН ПЛЮС» і.н. 38007002, TOB «СТАР ЛАЙМ» і.н. 39234245 за період 01 січня 2014 року по 31 грудня 2016 року, унеможливлює виконання ТОВ «АКС БУД» обов`язків передбачених Кодексу адміністративного судочинства України, та зменшує обсяг прав щодо доказування.

Водночас, автор апеляційної скарги стверджує, що під час проведення Головним управлінням ДФС у м. Києві документальна планова виїзна перевірка ТОВ «АКС БУД» (зазначеної вище), останнім було надано органу перевірки копії, в тому числі всіх запитуваних, в межах оскаржуваної ухвали, документів.

В судове засідання сторони провадження не з`явилися, хоча про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги були повідомлені завчасно та належним чином, що дає суду апеляційної інстанції підстави розглядати справу у їх відсутність.

Крім того, колегія суддів приймає до уваги практику Європейського суду з прав людини, відповідно до якої сторона, яка задіяна в ході судового розгляду, зобов`язана з розумним інтервалом часу сама цікавитись провадженням у її справі, добросовісно виконувати процесуальні обов`язки.

Заслухавши доповідь судді, вивчивши матеріали провадження за клопотанням слідчого, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступних підстав.

Відповідно до п. 10 ч. 1ст. 309 КПК Українипід час досудового розслідування можуть бути оскаржені в апеляційному порядку ухвали слідчого судді про тимчасовий доступ до речей і документів, яким дозволено вилучення речей і документів, які посвідчують користування правом на здійснення підприємницької діяльності, або інших, за відсутності яких фізична особа - підприємець чи юридична особа позбавляються можливості здійснювати свою діяльність.

В апеляційній скарзі представник ТОВ «АКС БУД» ОСОБА_5 посилається на ту обставину, що вилучення оригіналів документів ТОВ «АКС БУД» по взаємовідносинам ТОВ «ПРОФБУДКОМПЛЕКС» і.н. 40028021, ТОВ «НАПОЛІ ГРУП» і.н. 39865997, ТОВ «ДЕНІ ЛЮКС» і.н. 40320908, ТОВ «ІНТЕРБІЛД КОМЬЮНІТІ» і.н. 39932429, ПП «ДІКСАН ПЛЮС» і.н. 38007002, TOB «СТАР ЛАЙМ» і.н. 39234245 за період 01 січня 2014 року по 31 грудня 2016 року, унеможливлює виконання ТОВ «АКС БУД» обов`язків передбачених Кодексу адміністративного судочинства України, та зменшує обсяг прав щодо доказування.

Як вбачається з матеріалів судового провадження, слідчим відділом фінансових розслідувань ДПІ у Дарницькому районі Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, відомості якого 17 січня 2018 року внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань під № 42018101020000011, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Кримінальне провадження зареєстроване на підставі акту «Про результати документальної планової виїзної перевірки ГОВ «АКС БУД» (код 36825024) з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01 січня 2014 року по 31 грудня 2016 року від 28 серпня 2017 року №361/26-15-14-01-02/36825024, за результатами якого встановлено проведення фінансово-господарських взаємовідносин з суб`єктами господарювання, що мають ознаки «фіктивності», а саме: ПП «Діксан-Плюс» (ПРОМ- ТЕХ-СНАБ) (38007002), ТОВ «Стар Лайм» (39234245), TOB «Профбудкомплекс» (40028021), ТОВ «Наполі Груп» (39865997), ГОВ «Дені Люкс» (40320908), ТОВ «Інтербілд Комьюніті» (39932429), внаслідок чого встановлено заниження податку на прибуток на загальну суму 2 215 951 грн. та заниження податку на додану вартість на загальну суму 1 448 142 грн.

Правова кваліфікація кримінального правопорушення - ч. З ст. 212 КК України.

В ході досудового розслідування, виникла необхідність у встановленні та перевірціфактів здійснення фактичних фінансово-господарських операцій ТОВ «АКС БУД» (код36825024) з ПП «Діксан-Плюс» (ПРОМ-ТЕХ-СГІАБ) (код 38007002), ТОВ «Стар Лайм» (код 39234245), ТОВ «Профбудкомплекс» (код 40028021), (код 39865997), TOB «Дені Люкс» (код 40320908), TOB «Інтербілд Комьюніті» (код 39932429).

Крім того, в ході досудового розслідування встановлено, що TOB «АКС БУД» (код 56825024) зареєстровано за адресою: м. Київ, вул. Драгоманова 1А, кв. 5, де фактично не знаходиться, що підтверджується показаннями власника квартири за вказаною адресою.

Відповідно до акту перевірки №361/26-15-14-01-02/36825024 від 28 серпня 2017 року встановлено, що ТОВ «АКС БУД» (код 36825024) здійснювало придбання будівельних робіт, послуг від ПП «Діксан-Плюс» (ПРОМ-ТЕХ-СІІАБ) (код 38007002), ТОВ «Стар Дайм» (код 39234245), ТОВ «Профбудкомплекс» (код 40028021), ТОВ «Наполі Груп» (код 39865997), ГОВ «Дені Люкс» (код 40320908), ТОВ «Інтербілд Комьюніті» (код 39932429), однак вказані товариства не здійснювали придбання будівельних товарів, робіт чи послуг у СПД контрагентів по ланцюгу постачання.

Крім того, ознаки «фіктивності» ПП «Діксан-Плюс» (ПРОМ-ТЕХ-СНАБ) (код 38007002), ТОВ «Стар Лайм» (код 39234245), ТОВ «Профбудкомплекс» (код 40028021), ТОВ «Наполі Груп» (код 39865997), ТОВ «Дені Люкс» (код 40320908), ТОВ «Інтербілд Комьюніті» (код 39932429) підтверджено наступними даними:

ТОВ «Стар Лайм» (код 39234245) - відповідно вироку Київського районного суду м. Одеси від 17 березня 2016 року, директора вказаного товариства визнано винним у вчиненні злочину передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 1 ст. 205 КК України. До підсистеми «СФП», бази даних «ІС Податковий блок» внесено облікову картку суб`єкта фіктивного підприємництва від 12 березня 2015 року.

ТОВ «Профбудкомплекс» (код 40028021) - допитано директора та засновника вказаного товариства у кримінальному провадженні № 3201700000000055, який повідомив, що не має ніякого відношення до створення та здійснення фінансово - господарської діяльності товариства, зареєстрував на своє ім`я на прохання невідомої йому особи за грошову винагороду без мети ведення фінансово - господарської діяльності.

ТОВ «Наполі Груп» (код 39865997) - допитано директора та засновника вказаного товариства у кримінальному провадженні № 32015100010000077, який повідомив, що не має ніякого відношення до створення та здійснення фінансово господарської діяльності товариства, зареєстрував на своє ім`я на прохання невідомої йому особи за грошову винагороду без мети ведення фінансово - господарської діяльності. До підсистеми «СФП», бази даних «ІС Податковий блок» внесено облікову картку суб`єкта фіктивного підприємництва від 27 квітня 2016 року.

ТОВ «Дені Люкс» (код 40320908) - допитано директора та засновника вказаного товариства, який повідомив, що не має ніякого відношення до створення та здійснення фінансово - господарської діяльності товариства, зареєстрував на своє ім`я на прохання невідомої йому особи за грошову винагороду без мети ведення фінансово господарської діяльності. До підсистеми «СФП», бази даних «ІС Податковий блок» внесено облікову картку суб`єкта фіктивного підприємництва від 27 лютого 2017 року.

ТОВ «Інтербілд Комьюніті» (код 39932429) - допитано директора та засновника вказаного товариства у кримінальному провадженні № 32015100010000077 від 19 травня 2015 року, який повідомив, що не має ніякого відношення до створення та здійснення фінансово господарської діяльності товариства, зареєстрував на своє ім`я на прохання невідомої йому особи за грошову винагороду без мети ведення фінансово - господарської діяльності. До підсистеми «СФП», бази даних «ІС Податковий блок» внесено облікову картку суб`єкта фіктивного підприємництва від 18 квітня 2016 року.

Крім того, у кримінальному провадженні за № 42018101020000011 від 17 січня 2018 року, встановлено місцезнаходження та допитано директора ТОВ «Інтербілд Комьюніті» (код 39932429) ОСОБА_15 , який повідомив, що дійсно зареєстрував товариство на своє ім`я на прохання невідомої йому особи за грошову винагороду, без мети ведення фінансово - господарської діяльності. Первинні документи по взаємовідносинах з ТОВ «АКС БУД» (код 36825024) не підписував, будівельні роботи на замовлення ТОВ «АКС БУД» (код 36825024) не виконував.

28 лютого 2018 року начальник другого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ДПІ у Дарницькому районі ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_12 , за погодженням прокурора Київської місцевої прокуратури № 2 ОСОБА_7 , звернувся до Дарницького районного суду м. Києва з клопотанням про здійснення тимчасового доступу до речей та документів TOB «АКС БУД» (код 36825024, м. Київ, вул. Драгоманова, 1А, офіс 5) з метою вилучення оригіналів (в разі відсутності оригіналів надати завірені належним чином їх копії) документів по взаємовідносинам ТОВ «АКС БУД» (код 36825024) з ПП «Діксан-Плюс» (ПРОМ-ТЕХ-СНАБ) (код 38007002), ТОВ «Стар Дайм» (код 39234245), ТОВ «Профбудкомплекс» (код 40028021), ТОВ «Наполі Груп» (код 39865997), ТОВ «Дені Люкс» (код 40320908), ТОВ «Інтербілд Комьюніті» (код 39932429) за період з 01 січня 2014 року по 31 грудня 2016 року, а саме вищеперерахованих документів.

Ухвалою слідчого судді Дарницького районного суду м. Києва від 05 березня 2018 року зазначене клопотання задоволено.

Згіднозі ст. 160 КПК Українисторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених устатті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Відповідно до ч. 5ст. 163 КПК Українислідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

При цьому, згідно з частиною 6 даної статті слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Під час апеляційного перегляду ухвали слідчого судді встановлено, що зазначені вимоги закону останнім дотримані.

Задовольняючи клопотання органу досудового розслідування слідчий суддя, встановивши обставини викладені у клопотанні та перевіривши обґрунтованість висновків органу досудового розслідування з приводу обставин підозри вчинення кримінального правопорушення, врахувавши при цьому положення ст.ст. 161-163 КПК України, дійшов висновку що слідчим у клопотанні доведено наявність достатніх підстав для вилучення речей та документів, з метою забезпечення повного, всебічного, неупередженого досудового розслідування всіх обставин вчинення злочину та збереження майна, запобігання можливості приховування, пошкодження, псування знищення, перетворення, призначення експертизи.

Колегія суддів погоджується з висновками слідчого судді та вважає, що матеріали провадження свідчать, що застосування зазначеного заходу забезпеченнякримінального провадження є виправданим і необхідним в даному кримінальному провадженні, оскільки сприятиме досягненню мети щодо швидкого, повного та неупередженого досудового розслідування, а також запобігатиме настанню будь-яких негативних наслідків, в тому числі і втраті чи пошкодженню документів.

З урахуванням зазначеного, рішення місцевого суду прийнято у відповідності до вимог кримінального процесуального закону, слідчий суддя при розгляді клопотання з`ясував всі обставини, з якими закон пов`язує можливість надання доступу до речей і документів, а тому колегія суддів вважає, що слідчий суддя обґрунтовано, у відповідності до вимог ст.ст.132,160-164 КПК Українинадав тимчасовий доступ до оригіналів речей і документів та розпорядження на їх вилучення, які перебувають у володінні TOB «АКС БУД», фактичні дані яких можуть бути використані в подальшому для доказування в кримінальному провадженні.

Як вбачається з ухвали слідчого судді, суд дослідив зазначені обставини та не знайшов у висновках органу досудового розслідування при зверненні з клопотанням про тимчасовий доступ до речей та документів, порушень вимогКПК Українита чогось очевидно безпідставного чи довільного.

Доказів негативних наслідків від застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ до речей та документів, які знаходяться у володінні TOB «АКС БУД», автором апеляційної скарги не надано та колегією суддів не встановлено.

Що стосується посилань в апеляційній скарзі на те, що розгляд клопотання слідчого про тимчасовий доступ до речей та документів здійснено без виклику особи, у володінні якої, знаходяться відповідні документи, а ухвала слідчого судді не містить посилань на існування належних обставин для розгляду клопотання без виклику особи, то колегія суддів вважає їх безпідставними, з огляду на положення ч. 2ст. 163 КПК України.

Доводи представника власника майна в апеляційній скарзі щодо порушень судом нормКПК Українине знайшли свого підтвердження під час апеляційного розгляду та зазначені в апеляційній скарзі обставини не можуть бути безумовними підставами для скасування ухвали слідчого судді.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які перешкодили чи могли перешкодити слідчому судді постановити законну та обґрунтовану ухвалу, колегією суддів не виявлено.

З урахуванням викладеного, ухвалу слідчого судді слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Керуючись ст.ст.159-164,309,376,404,407,419,422 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Ухвалу слідчого судді Дарницького районного суду м. Києва від 05 березня 2018 року, якою надано прокурору Київської місцевої прокуратури № 2 ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та/ або слідчим СУ ФР ДПІ у Дарницькому районі ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 або за їх дорученням оперативним співробітникам (у відповідності до ст.ст. 36, 40, 110, ч. 6 ст. 218 КПК України) тимчасовий доступ до речей та документів TOB «АКС БУД» (код 36825024, м. Київ, вул. Драгоманова, 1А, офіс 5) з метою вилучення оригіналів (в разі відсутності оригіналів надати завірені належним чином їх копії) документів по взаємовідносинам ТОВ «АКС БУД» (код 36825024) з ПП «Діксан-Плюс» (ПРОМ-ТЕХ-СНАБ) (код 38007002), ТОВ «Стар Лайм» (код 39234245), ТОВ «Профбудкомплекс» (код 40028021), ТОВ «Наполі Груп» (код 39865997), ТОВ «Дені Люкс» (код 40320908), ТОВ «Інтербілд Комьюніті» (код 39932429) за період з 01 січня 2014 року по 31 грудня 2016 року, - залишити без змін, а апеляційну скаргу представника ТОВ «АКС БУД» - ОСОБА_5 , - без задоволення.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

Справа №11-сс/796/1991/2018 Категорія: ст. 160 КПК УкраїниГоловуючий у першій інстанції ОСОБА_16 Доповідач: ОСОБА_1