Постанова

від 24.04.2018 по справі 910/13036/17

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

вул. Шолуденка, буд. 1, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@kia.arbitr.gov.ua

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" квітня 2018 р. Справа№ 910/13036/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Мартюк А.І.

суддів: Зеленіна В.О.

Ткаченка Б.О.

при секретарі Позюбан А.С.

за участю представників

від позивача: ОСОБА_2 - ордер серія № КС № 49369 від 03.01.2018р.

від відповідача: не з"явились

від третьої особи - 1 не з"явились

від третьої особи - 2 ОСОБА_3 - ордер серія КВ № 087391 від 07.03.2018р.

від третьої особи - 3 ОСОБА_4 - дов. № б/н від 02.04.2018р.

від третьої особи - 4 не з"явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні

апеляційну скаргу ОСОБА_4

на рішення Господарського суду м. Києва від 02.11.2017 р.

у справі № 910/13036/17 (суддя - Щербаков С.О.)

за позовом ОСОБА_5

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача 1) Святошинська районна в місті Києві державна адміністрація

2) ОСОБА_4

3) ОСОБА_6

4) ГТ Партнере ЛТД

про визнання недійсними рішень, оформлених протоколами загальних зборів учасників

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_5 (далі-позивач) звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (далі-відповідач) про:

- визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРОТЕХНОСЕРВІС", оформлених протоколом №17-02/16 від 17.02.2016 з моменту їх прийняття;

- скасування державної реєстрації змін до відомостей про Товариство з обмеженою відповідальністю "АГРОТЕХНОСЕРВІС", здійсненої державним реєстратором відділу державної реєстрації Святошинської районної в місті Києві державної адміністрації від 19.02.2016 за номером 10721070013033179 (зміна керівника юридичної особи);

- визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРОТЕХНОСЕРВІС", оформлених протоколом №04-03/16 від 04.03.2016 з моменту їх прийняття;

- визнання недійсною нової редакції статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРОТЕХНОСЕРВІС", затвердженої рішенням загальних зборів учасників від 04.03.2016 р., оформленим протоколом №04-03/16;

- скасування державної реєстрації змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРОТЕХНОСЕРВІС", здійсненої державним реєстратором відділу державної реєстрації Святошинської районної в місті Києві державної адміністрації від 18.03.2016 за номером 10721050014033179 (зміна складу або інформації про засновників);

- визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРОТЕХНОСЕРВІС", оформлених протоколом №21-03/16 від 21.03.2016 р. з моменту їх прийняття;

- скасування державної реєстрації змін до відомостей про Товариство з обмеженою відповідальністю "АГРОТЕХНОСЕРВІС", здійсненої державним реєстратором відділу державної реєстрації Святошинської районної в місті Києві державної адміністрації від 24.03.2016 за номером 10721070015033179 (зміна керівника юридичної особи);

- визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРОТЕХНОСЕРВІС" оформлених протоколом №28-03/16 від 28.03.2016 з моменту їх прийняття;

- визнання недійсною нової редакції статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРОТЕХНОСЕРВІС", затвердженої рішенням загальних зборів учасників від 28.03.2016, оформленим протоколом №28-03/16;

- скасування державної реєстрації змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРОТЕХНОСЕРВІС", здійсненої державним реєстратором відділу державної реєстрації Святошинської районної в місті Києві державної адміністрації від 30.03.2016 за номером 10721050017033179 (зміна складу або інформації про засновників).

Позовні вимоги обґрунтовані неповідомленням ОСОБА_5 про скликання загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" на 17.02.2016, на 04.03.2016, на 21.03.2016 та 28.03.2016 та прийняттям рішень за відсутності кворуму, тобто проведенням зборів з порушенням вимог закону та установчих документів товариства.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 02.11.2017р. у справі 910/13036/17 позовні вимоги ОСОБА_5 задоволено. Визнано недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (03680, м. Київ, вул. Якутська, буд. 8, офіс 5, ідентифікаційний код - 32315977), оформлені протоколом №17-02/16 від 17.02.2016 з моменту їх прийняття. Скасовано державну реєстрацію змін до відомостей про Товариство з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (03680, м. Київ, вул. Якутська, буд. 8, офіс 5, ідентифікаційний код - 32315977), здійснену державним реєстратором відділу державної реєстрації Святошинської районної в місті Києві державної адміністрації від 19.02.2016 за номером 10721070013033179 (зміна керівника юридичної особи). Визнано недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (03680, м. Київ, вул. Якутська, буд. 8, офіс 5, ідентифікаційний код - 32315977), оформлені протоколом №04-03/16 від 04.03.2016 з моменту їх прийняття. Визнано недійсною нову редакцію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (03680, м. Київ, вул. Якутська, буд. 8, офіс 5, ідентифікаційний код - 32315977), затверджену рішенням загальних зборів учасників від 04.03.2016 р., оформленим протоколом №04-03/16. Скасовано державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (03680, м. Київ, вул. Якутська, буд. 8, офіс 5, ідентифікаційний код - 32315977), здійснену державним реєстратором відділу державної реєстрації Святошинської районної в місті Києві державної адміністрації від 18.03.2016 за номером 10721050014033179 (зміна складу або інформації про засновників). Визнано недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (03680, м. Київ, вул. Якутська, буд. 8, офіс 5, ідентифікаційний код - 32315977), оформлені протоколом №21-03/16 від 21.03.2016 р. з моменту їх прийняття. Скасовано державну реєстрацію змін до відомостей про Товариство з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (03680, м. Київ, вул. Якутська, буд. 8, офіс 5, ідентифікаційний код - 32315977), здійснену державним реєстратором відділу державної реєстрації Святошинської районної в місті Києві державної адміністрації від 24.03.2016 за номером 10721070015033179 (зміна керівника юридичної особи). Визнано недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (03680, м. Київ, вул. Якутська, буд. 8, офіс 5, ідентифікаційний код - 32315977) оформлені протоколом №28-03/16 від 28.03.2016 р. з моменту їх прийняття. Визнано недійсною нову редакцію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (03680, м. Київ, вул. Якутська, буд. 8, офіс 5, ідентифікаційний код - 32315977), затверджену рішенням загальних зборів учасників від 28.03.2016 р., оформленим протоколом №28-03/16. Скасовано державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (03680, м. Київ, вул. Якутська, буд. 8, офіс 5, ідентифікаційний код - 32315977), здійснену державним реєстратором відділу державної реєстрації Святошинської районної в місті Києві державної адміністрації від 30.03.2016 за номером 10721050017033179 (зміна складу або інформації про засновників). Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" на користь ОСОБА_5 16 000грн. 00 коп. - судового збору.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду, ОСОБА_4 звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 02.11.2017р. у справі № 910/13036/17 та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог повністю.

Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що рішення суду суперечить фактичним обставинам справи та наявним у справі доказам, прийнятого в зв язку з незастосуванням судом положень п.1.2, 1.6, 1.7, 1.8, 2.2, 2.6,2.10 постанови пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 25.02.2016р. Про деякі питання практики розгляду спорів, які виникають із корпоративних відносин , не правильного застосування розділу 5 цієї Постанови, порушенням вимог ст. ст. 143, 144, 145, 346 Цивільного кодексу України та ст. ст. 27,84 Господарського процесуального кодексу України в зв яку з чим є не законним.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 09.01.2018 р. апеляційну скаргу ОСОБА_4 передано на розгляд колегії суддів у складі: ОСОБА_7 (головуючий суддя), судді: Ткаченко Б.О., Зеленін В.О.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 15.01.2018р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_4 на рішення Господарського суду м. Києва від 02.11.2017р. у справі № 910/13036/17, встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу протягом 10 днів з дня отримання ухвали про відкриття апеляційного провадження у справі.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 19.02.2018 р. призначено справу № 910/13036/17 до розгляду за апеляційною скаргою ОСОБА_4 на рішення Господарського суду м. Києва від 02.11.2017р. на 13.03.2018р.

13.03.2018р. через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду від представника позивача надійшли письмові пояснення.

13.03.2018р. через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду від представника апелянта надійшло клопотання про залучення до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на стороні відповідача ОСОБА_4, ОСОБА_8, ОСОБА_6, ГТ Партнерс ЛТД.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 14.03.2018 р. у справі № 910/13036/17 клопотання про залучення до участі у справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на стороні відповідача ОСОБА_4, ОСОБА_6, ОСОБА_8, ГТ Партнерс ЛТД задоволено частково.

Відмовлено в залученні до участі у справі як третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на стороні відповідача ОСОБА_8.

Залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача;

- ОСОБА_4, що зареєстрований за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_1 Крим, 97560.

- ОСОБА_6, що зареєстровано за адресою: 95000, АДРЕСА_1., та

- ГТ Партнере ЛТД, що зареєстровано: індекс БЕЛІЗ, ОСОБА_9 ОСОБА_10 ГОЛДСОН ОФІС 3 '/2, БЕЛІЗ.

Зобов'язано ОСОБА_5 надіслати ОСОБА_4, ОСОБА_6, ГТ Партнерс ЛТД копію позовної заяви з додатками та надати суду докази направлення.

Зобов'язано ОСОБА_4 надіслати ОСОБА_6, ГТ Партнерс ЛТД копію апеляційної скарги з додатками та надати суду докази направлення.

Розгляд апеляційної скарги відкладено на 03.04.2018р. на 10 год. 40 хв.

02.04.2018р. через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду від ОСОБА_8 надійшла заява про залучення до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на стороні відповідачів.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 03.04.2018 р. у справі № 910/13036/17 відмовлено в залученні до участі у справі як третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на стороні відповідача ОСОБА_8.

У судове засідання 03.04.2018р. не з'явились уповноважені представники відповідача, третьої особи -1 та третьої особи -4.

Також, в судовому засіданні колегія суддів дійшла висновку, про необхідність витребування оригінали реєстраційної справи Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" з протоколами загальних зборів учасників ТОВ "Агротехносервіс" № 17-02/16 від 17.02.2016р., № 04-03/16 від 04.03.2016р., № 21-03/16 від 21.03.2016р., № 28-03/16 від 28.03.2016р.

Згідно з частиною 1 статті 216 Господарського процесуального кодексу України суд відкладає розгляд справи у випадках, встановлених частиною другою статті 202 цього Кодексу.

Відповідно до частини 2 статті 202 Господарського процесуального кодексу України суд відкладає розгляд справи в судовому засіданні в межах встановленого цим Кодексом строку у випадку: неявки в судове засідання учасника справи, щодо якого немає відомостей про направлення йому ухвали з повідомленням про дату, час і місце судового засідання.

З метою повного, всебічного та об'єктивного вирішення спору по суті, апеляційний господарський суд вирішив відкласти розгляд справи на іншу дату.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 03.04.2018р.у справі № 910/13036/17 розгляд апеляційної скарги відкладено на 24.04.2018р. Зобов'язано Святошинську районну в місті Києві державну адміністрацію у строк до 20.04.2018р. надати суду оригінали реєстраційної справи Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" з протоколами загальних зборів учасників ТОВ "Агротехносервіс" № 17-02/16 від 17.02.2016р., № 04-03/16 від 04.03.2016р., № 21-03/16 від 21.03.2016р., № 28-03/16 від 28.03.2016р.

11.04.2018р. через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду від представника позивача надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи документів.

12.04.2018р. через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду на виконання вимог ухвали від 03.04.2018р. Святошинською районною в місті Києві державної адміністрацією було надано суду оригінали реєстраційної справи Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" з протоколами загальних зборів учасників ТОВ "Агротехносервіс" № 17-02/16 від 17.02.2016р., № 04-03/16 від 04.03.2016р., № 21-03/16 від 21.03.2016р., № 28-03/16 від 28.03.2016р.

В судовому засіданні 24.04.2018р. колегією суддів було оглянуто оригінали реєстраційної справи Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" з протоколами загальних зборів учасників ТОВ "Агротехносервіс" № 17-02/16 від 17.02.2016р., № 04-03/16 від 04.03.2016р., № 21-03/16 від 21.03.2016р., № 28-03/16 від 28.03.2016р., належним чином засвідчені копії зазначених документів знаходяться в матеріалах справи.

23.04.2018р. через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду від третьої особи -3 надійшло письмове пояснення по апеляційній скарзі.

Представник позивача в судовому засіданні проти доводів апеляційної скарги заперечував, просив у її задоволенні відмовити, а рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Представники третьої особи - 2,3 в судовому засіданні апеляційну скаргу підтримали в повному обсязі та просили суд її задовольнити.

Представники третьої особи - 1, 4 та відповідача у судове засідання не з'явилися. Причини неявки суду не повідомили, хоча про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 120 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до п. 12 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Враховуючи те, що в матеріалах справи мають місце докази належного повідомлення всіх учасників судового процесу про час та місце проведення судового засідання по розгляду апеляційної скарги, колегія суддів вважає можливим здійснити перевірку рішення першої інстанції у даній справі в апеляційному порядку за наявними матеріалами справи та без участі представників третьої особи - 1, 4 та відповідача.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів встановила наступне.

17.02.2016 відбулися загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", оформлені протоколом № 17-02/16, на яких було прийнято рішення:

- обрати ОСОБА_6 Головою Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", а ОСОБА_4 - секретарем;

- звільнити ОСОБА_4 з посади директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс". Призначити директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" ОСОБА_11;

- надати повноваження щодо внесення змін до відомостей про Товариство з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, стосовно зміни директора ОСОБА_11, як новому директору Товариства з правом передоручення повноважень третім особам за довіреністю.

04.03.2016 відбулися загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", оформлені протоколом № 04-03/16, на яких було прийнято рішення:

- обрати Головою Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" - ОСОБА_4, а ОСОБА_11 - секретарем;

- виключити ОСОБА_4 зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", а належну йому частку в розмірі 600 926, 00 грн., що становить 45 % від суми статутного капіталу передати на користь ГТ ПАРТНЕРС ЛТД., від імені та в інтересах якого діє ОСОБА_12. Визначити розмір частки ГТ ПАРТНЕРС ЛТД., як учасника, що володіє 45 % від суми статутного капіталу Товариства, що становить 600 926, 00 грн.;

- внести зміни до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" стосовно складу учасників Товариства та затвердити нову редакцію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс";

- надати повноваження для проведення змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" - директору Товариства - ОСОБА_11, з правом передоручення повноважень третім особам.

21.03.2016 відбулися загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", оформлені протоколом № 21-03/16, на яких було прийнято рішення:

- обрати ОСОБА_6 Головою Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", а ОСОБА_11 - секретарем;

- звільнити ОСОБА_11 з посади директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс". Призначити директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" - ОСОБА_8;

- надати повноваження щодо внесення змін до відомостей про Товариство з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, стосовно зміни директора ОСОБА_8, як новому директору Товариства з правом передоручення повноважень третім особам за довіреністю.

28.03.2016 відбулися загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", оформлені протоколом № 28-03/16, на яких було прийнято рішення:

- обрати Головою Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" - ОСОБА_12, а ОСОБА_8 - секретарем;

- виключити ОСОБА_6 зі складу часників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", а належну йому частку у розмірі 735 616, 00 грн., що становить 55 % від суми статутного капіталу передати на користь ГТ ПАРТНЕРС ЛТД., від імені та в інтересах якого діє ОСОБА_12. Визначити розмір частки ГТ ПАРТНЕРС ЛТД., як учасника, що володіє 100 % статутного капіталу Товариства, що становить 1 336 542, 00 грн.;

- внести зміни до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", стосовно складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" та затвердити нову редакцію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс",

- надати повноваження для проведення змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" - директору Товариства - ОСОБА_8, з правом передоручення повноважень третім особам.

Обґрунтовуючи свої вимоги, позивач зазначає, що загальні збори учасників, що відбулись 17.02.2016, 04.03.2016, 21.03.2016 та 28.03.2016 було проведено за відсутності кворуму, зокрема з порушенням вимог закону та установчих документів щодо скликання та проведення загальних зборів учасників товариства, що на думку позивача, є підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства, оформлених протоколами № 17-02/16 від 17.02.2016, № 04-03/16 від 04.03.2016, № 21-03/16 від 21.03.2016 та № 28-03/16 від 28.03.2016, оскільки позивач, як учасник товариства, не був присутній на загальних зборах.

За приписами ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно зі ст. 113 Цивільного кодексу України господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками. Господарські товариства можуть бути створені у формі повного товариства, командитного товариства, товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю, акціонерного товариства.

У відповідності до ст. 114 Цивільного кодексу України учасником господарського товариства може бути фізична або юридична особа.

За приписами ст. 116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); вийти у встановленому порядку з товариства; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом; одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом. Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 140 Цивільного кодексу України товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

Відповідно до ч. 1, 4 ст. 145 ЦК України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників. У товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган (колегіальний або одноособовий), який здійснює поточне керівництво його діяльністю і є підзвітним загальним зборам його учасників.

До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить: 1) визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; 2) внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; 3) створення та відкликання виконавчого органу товариства; 4) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів; 5) затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків товариства; 6) вирішення питання про придбання товариством частки учасника; 7) виключення учасника із товариства; 8) прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

Статутом товариства і законом до виключної компетенції загальних зборів може бути також віднесене вирішення інших питань. Питання, віднесені до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства, не можуть бути передані ними для вирішення виконавчому органу товариства. Черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Також, згідно зі ст. 59 Закону України "Про господарські товариства" до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить: а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів; б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника; в) виключення учасника з товариства; г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів. З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Статтею 88 Господарського кодексу України передбачено, що учасники господарського товариства мають право, зокрема, брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом та іншими законами.

У відповідності до ч. 1 ст. 50 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній на момент прийняття оспорюваних рішень) товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.

Згідно з ч. 1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній на момент прийняття оспорюваних рішень) вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Як встановлено судом у справі № 910/29722/15, відповідно до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", в редакції станом на 01.10.2015, ОСОБА_5 є учасником товариства, якому належить 50 % частки у статутному капіталі.

07.10.2015 відбулись загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", на яких було прийнято рішення про звільнення ОСОБА_5 з посади директора та призначення директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" ОСОБА_4.

29.10.2015 відбулись загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" на яких були прийняті рішення про включення до складу учасників товариства ОСОБА_4, у зв'язку з передачею йому частки у розмірі 5 % у статному капіталі ОСОБА_6 згідно договору купаві-продажу частки у статному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" від 27.10.2015; збільшення розміру статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" на 320 770, 00 грн. та визначення розміру статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" 1 336 542, 00 грн.; визначено розмірі часток у статному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс": ОСОБА_5 - 38 % статутного капіталу; ОСОБА_6 - 34 % статутного капіталу; ОСОБА_4 - 28 % статутного капіталу; затверджено нову редакцію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс".

Вищевказані рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" оформлені протоколами № 07-10/15 від 07.10.2015 та № 29-10/15 від 29.10.2015.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 17.02.2016 у справі № 910/29722/15, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 30.05.2016 позовні вимоги ОСОБА_5 задоволено. Визнано недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", оформлене протоколом № 07-10/15 від 07.10.2015 з моменту його прийняття. Визнано недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", оформлене протоколом № 29-10/15 від 29.10.2015 р. з моменту його прийняття. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (03680, м. Київ, вул. Якутська, 8, оф. 5, код ЄДРПОУ 32315977) на користь ОСОБА_5 (Автономна АДРЕСА_2, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 2 756, 00 (дві тисячі сімсот п'ятдесят шість грн. 00 коп.) грн. - судового збору.

Постановою Вищого господарського суду України від 17.08.2016 рішення Господарського суду міста Києва від 17.02.2016 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 30.05.2016 у справі № 910/29722/15 залишено без змін.

Крім того, під час розгляд справи № 910/16860/16 судом встановлено, що 16.11.2015 відбулись Загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", на яких були прийняті рішення про:

- обрання Головою Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" ОСОБА_6, а Секретарем - Гончарова Юрія Олексійовича;

- виключення зі складу учасників Товариства ОСОБА_5 у зв'язку з тим, що останній неналежно виконує свої обов'язки учасника Товариства та своїми діями перешкоджає досягненню цілей Товариства, виплатити ОСОБА_5 вартості частки майна Товариства, пропорційну його частці у Статутному капіталі Товариства (а саме 38%), виплату провести після затвердження звіту за 2015 рік у строк до 15.11.2016 р., виплату ОСОБА_5 його частки в Статутному капіталі Товариства в сумі 507 866, 00 грн. до 15.11.2016 в грошовій формі;

- у зв'язку з виключенням ОСОБА_5 з числа учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" з метою недопущення зменшення Статутного капіталу Товариства внесено додаткові вклади до Статутного капіталу Товариства пропорційно частці кожного з решти учасників Товариства, а саме ОСОБА_6 - 278 518,00 грн. і ОСОБА_4 - 229 368, 00 грн. та визначити наступний розмір часток учасників: частка у статутному капіталі ОСОБА_6 становить 735 616,00 грн., що відповідає 55% Статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс"; частка у статутному капіталі ОСОБА_4 становить 600 926,00 грн., що відповідає 45% Статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс";

- затвердження та підписання нової редакції Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс";

- надання повноважень щодо проведення державної реєстрації змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" директору товариства ОСОБА_4 з правом передоручення повноважень третім особам за довіреністю.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 30.11.2016 у справі № 910/16860/16, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 26.01.2017 визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (03680, місто Київ, вулиця Якутська, будинок 8, офіс 5, код ЄДРПОУ 32315977), оформлені протоколом №16-11/15 від 16.11.2015 р. з моменту їх прийняття. Визнано недійсною нову редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (03680, місто Київ, вулиця Якутська, будинок 8, офіс 5, код ЄДРПОУ 32315977), затверджену рішенням загальних зборів учасників від 16.11.2015 р., оформленим Протоколом № 16-11/15.

Скасовано державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (03680, місто Київ, вулиця Якутська, будинок 8, офіс 5, код ЄДРПОУ 32315977), здійснену державним реєстратором відділу державної реєстрації Святошинської районної в місті Києві державної адміністрації від 18.11.2015 р. за номером 10721050012033179.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс" (03680, місто Київ, вулиця Якутська, будинок 8, офіс 5, код ЄДРПОУ 32315977) на користь ОСОБА_5 (Автономна АДРЕСА_3, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) витрати по сплаті судового збору в сумі 4 134 (чотири тисячі сто тридцять чотири) грн. 00 коп.

Постановою Вищого господарського суду України від 06.06.2017 рішення Господарського суду міста Києва від 30.11.2016 у справі № 910/16860/16 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 26.01.2017 року у справі №910/16860/16 залишено без змін.

Зокрема, суд під час розгляду справи № 910/16860/16 зазначив, що відповідачем не доведено належними та допустимими доказами той факт, що позивач саме як учасник товариства вчиняв дії або проявляв бездіяльність, які б свідчили про те, що він систематично не виконував або неналежним чином виконував обов'язки, або перешкоджав своїми діями досягненню цілей товариства, у зв'язку з чим суд у справі № 910/16860/16 дійшов висновку, що прийняті Загальними зборами ТОВ "Агротехносервіс" рішення про виключення позивача зі складу учасників товариства, оформлені протоколом №16-11/15 від 16.11.2015 підлягають визнанню недійсними.

Відповідно до положень ч. 2 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Отже, встановлені у рішенні Господарського суду міста Києва від 17.02.2016 у справі № 910/29722/15 та у рішенні Господарського суду міста Києва від від 30.11.2016 у справі № 910/16860/16, які набрали законної сили не доказуються при розгляді даної справи.

Відповідно до ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Згідно зі ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.

Відповідно до ст. 7.2.5. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс"(в редакції, чинній на момент прийняття першого з оспорюваних рішень), загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 % голосів

Відповідно до ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Вказані норми знайшли своє відображення у п. 7.2.6. Статуту в редакції чинній на момент прийняття оспорюваних рішень.

Судовими рішеннями у справі № 910/29722/15 та у справі № 910/16860/16, які набрали законної сили, визнані недійсними рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", оформлене протоколом № 07-10/15 від 07.10.2015 з моменту його прийняття, рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", оформлене протоколом № 29-10/15 від 29.10.2015 з моменту його прийняття, рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", оформлені протоколом №16-11/15 від 16.11.2015 р. з моменту його прийняття, а також визнано недійсною нову редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", затверджену рішенням загальних зборів учасників від 16.11.2015, оформленим протоколом № 16-11/15 та скасовано державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", здійснену державним реєстратором відділу державної реєстрації Святошинської районної в місті Києві державної адміністрації від 18.11.2015 р. за номером 10721050012033179.

Таким чином, враховуючи те, що рішення загальних зборів учасників товариства, оформлені протоколами №07-10/15 від 07.10.2015 та №29-10/15 від 29-10.2015 та №16-11/15 від 16.11.2015 щодо перерозподілу часток у статутному капіталі товариства та виключення позивача із складу учасників товариства у встановленому законом порядку визнано недійсними з моменту їх прийняття, суд приходить до висновку, що усі подальші рішення були прийняті неповноважним органом управління товариства, оскільки ОСОБА_13 станом на 29.10.2015 володів часткою у статутному капіталі товариства у розмірі 50%.

Отже, збори учасників товариства від 17 лютого 2016 року, 04 березня 2016 року, 21 березня 2016 року та 28 березня 2016 року були проведені неповноважним їх складом.

При цьому, слід зазначити, що присутність позивача на загальних зборах учасників що відбулись 17 лютого 2016 року, 04 березня 2016 року, 21 березня 2016 року та 28 березня 2016 року могла істотно вплинути на прийняття рішень на цих зборах, оскільки позивач володіє часткою у статутному капіталі у розмірі 50%.

Колегія суддів вважає, що місцевий суд дійшов вірного висновку, що на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротехносервіс", які відбулись 17.02.2016, 04.03.2016, 21.03.2016 та 28.03.2016, був відсутній кворум для їх проведення.

Відповідно до п. 17 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 р. № 13 судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

В той же час, пунктом 18 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 р. № 13 визначено, що при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації. При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

У відповідності до п. 21 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 р. № 13 рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої ст.ст. 43, 61 Закону України "Про господарські товариства". Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. При вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується.

Позивач, який є власником частки у статутному капіталі Товариства, не був повідомлений про проведення загальних зборів учасників Товариства та був відсутній на вказаних зборах, а тому прийняті рішення порушують корпоративні права позивача на участь в товаристві.

Відповідачем не надано суду доказів, які б беззаперечно свідчили про вжиття ТОВ "Агротехносервіс" заходів для забезпечення можливості ОСОБА_5 реалізувати своє право на участь у загальних зборах учасників Товариства.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що місцевий суд дійшов вірного висновку, що прийняті загальними зборами ТОВ "Агротехносервіс" рішення, оформлені протоколами № 17-02/16 від 17.02.2016, № 04-03/16 від 04.03.2016, № 21-03/16 від 21.03.2016 та № 28-03/16 від 28.03.2016 підлягають визнанню недійсними.

Крім того, як встановлено судом, загальними зборами учасників ТОВ "Агротехносервіс", які відбулись 17.02.2016, 04.03.2016, 21.03.2016 та 28.03.2016, було прийнято рішення, в тому числі, про зміну статутного капіталу Товариства, перерозподіл часток у статутному капіталі, внесення змін до статуту Товариства, шляхом викладення його у новій редакції та надання повноважень на проведення державної реєстрації змін до установчих документів.

З урахуванням того, що вказані рішення фактично є похідними від рішень оформлених протоколами № 17-02/16 від 17.02.2016, № 04-03/16 від 04.03.2016, № 21-03/16 від 21.03.2016 та № 28-03/16 від 28.03.2016, суд дійшов висновку про наявність правових підстав для визнання їх також недійсними.

Відповідно до пунктів 13, 14 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" суди вправі визнати недійсними установчі документи товариства за одночасної наявності таких умов: на момент розгляду справи установчі документи не відповідають вимогам законодавства; порушення, допущені при прийнятті та затвердженні установчих документів, не можуть бути усунені; відповідні положення установчих документів порушують права чи охоронювані законом інтереси позивача. Підставами для визнання акта, в тому числі статуту, недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв'язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що місцевий суд дійшов вірного висновку, що позовні вимоги ОСОБА_5 підлягають задоволенню.

Згідно зі ст. 73 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Відповідно до ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтуються на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Статтями 76, 77 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставин, які входять в предмет доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Доводи апелянта, викладені в апеляційній скарзі, не спростовують висновків суду першої інстанції.

Зважаючи на вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку про те, що рішення Господарського суду міста Києва від 02.11.2017р. у справі № 910/13036/17 прийнято з повним та всебічним дослідженням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга скаржника задоволенню не підлягає.

Керуючись ст. ст. 270, 275, 276, 281, 282 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_4 без задоволення, а рішення Господарського суду міста Києва від 02.11.2017р. у справі № 910/13036/17 - без змін.

2. Матеріали справи № 910/13036/17 повернути до Господарського суду міста Києва.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у господарських справах в порядку і строки, визначені в ст. 288 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя А.І. Мартюк

Судді В.О. Зеленін

Б.О. Ткаченко