Постанова

від 23.12.2009 по справі 5/231/09

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 грудня 2009 р. № 5/231/09

Вищий господарський суд України у складі колегії суд дів:

Ткаченко Н.Г. - головуюч ого

Катеринчук Л.Й.

Яценко О.В. ( доповідач у сп раві)

розглянувши касаційну ска ргу Відкритого акціонерного т овариства "Кредитпромбанк"

на постанову

та

на ухвалу господарського суду Микол аївської області

від 11.08.2009р.

господарського суду Микол аївської області

від 30.09.2009р.

у справі

господарського суду №5/231/09

Миколаївської області

за заявою ТОВ "Гронос ЛТД"

банкрутство

в судовому засіданні взя ли участь представники :

Від Відкритого акціоне рного товариства "Кредитпром банк"

ліквідатор Могільовкін Р.Ю. дов.№353 в ід 18.08.2009р.

та Гусаківський С.А. дов . №449 від 21.10.2009р.

Цурік М.В.

ВСТАНОВИВ :

господарський суд Микол аївської області ухвалою від 06.08.2009 року порушив провадженн я у справі про банкрутство то вариства з обмеженою відпові дальністю "Гронос ЛТД" (далі - боржника) за заявою голови лі квідаційної комісії боржник а, в зв' язку з прийняттям йог о засновниками рішення про л іквідацію підприємства та пр изначення ліквідаційної ком ісії, здійснюючи провадження з особливостями, передбачен ими статтею 51 Закону України « Про відновлення платоспромо жності боржника або визнання його банкрутом»(далі - Зако н).

Постановою суду від 11. 08.2009 року боржника визнано банк рутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором при значено Цуріка М.В., зобов ' язано ліквідатора опублік увати оголошення в офіційном у друкованому органі.

Ухвалою господарсько го суду Миколаївської област і від 30.09.2009 року затверджено зві т ліквідатора та ліквідаційн ий баланс станом на 28.09.2009 рок у, боржника ліквідовано, пр овадження у справі №5/231/09 припи нено.

Не погоджуючись з при йнятою постановою суду від 11.0 8.2009р. та ухвалою господарськог о суду Миколаївської області від 30.09.2009 року, Відкрите акціон ерне товариство "Кредитпромб анк" звернулось до Вищого гос подарського суду України з к асаційною скаргою, в якій про сило скасувати постанову від 11.08.2009р. і ухвалу суду від 30.09.2009р. пе ршої інстанції та припинити провадження по справі, аргум ентуючи порушенням норм мате ріального та процесуального права, зокрема, статті 51 Закон у України «Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом», статей 104, 105, 110, 111 Цивільного код ексу України.

Колегія суддів Вищог о господарського суду Україн и, переглянувши у касаційном у порядку постанову та ухвал у суду першої інстанції на пі дставі встановлених фактичн их обставин справи, перевіри вши застосування судом норм матеріального та процесуаль ного права, дійшла висновку, щ о касаційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з тако го.

За приписами статті 107 Гос подарського процесуального кодексу України, сторони у с праві мають право подати кас аційну скаргу, а прокурор кас аційне подання на рішення мі сцевого господарського суду , що набрало законної сили, та постанову апеляційного суду ; касаційну скаргу мають прав о подати також особи, яких не б уло залучено до участі у спра ві, якщо суд прийняв рішенн я чи постанову, що стосується їх прав чи обов'язків.

Відповідно до частини 2 стат ті 4-1 Господарського процесуа льного кодексу України, пров адження у справах про банкру тство здійснюється у порядку , передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону У країни «Про відновлення плат оспроможності боржника або в изнання його банкрутом», нор ми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосув анні над загальними нормами Господарського процесуальн ого кодексу України.

Відповідно до частини 1 стат ті 51 Закону якщо вартості майн а боржника - юридичної особи, щ одо якого прийнято рішення п ро ліквідацію, недостатньо д ля задоволення вимог кредито рів, така юридична особа лікв ідується в порядку, передбач еному цим Законом. У разі вияв лення зазначених обставин лі квідатор (ліквідаційна коміс ія) зобов'язані звернутися в г осподарський суд із заявою п ро порушення справи про банк рутство такої юридичної особ и.

В силу приписів ч.2 ст.1115 ГПК України касаційна інстанція використовує процесуальні п рава суду першої інстанції в иключно для перевірки юридич ної оцінки обставин справи т а повноти їх встановлення у р ішенні або постанові господа рського суду.

Таким чином, касаційна інст анція не обмежується перевір кою доводів заявника касацій ної скарги.

За приписами Закону Украї ни "Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння йог банкрутом" право на зв ернення до господарського су ду із заявою про порушення сп рави про банкрутство мають б оржник, кредитор.

Загальні підстави для пору шення провадження у справі п ро банкрутство визначені п.3 с т.6 Закону. Цією нормою передба чено, що справа про банкрутст во порушується господарськи м судом, якщо безспірні вимог и кредитора (кредиторів) до бо ржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних р озмірів заробітної плати, як і не були задоволені боржник ом протягом трьох місяців пі сля встановленого для їх пог ашення строку, якщо інше не пе редбачено цим Законом.

Вимоги до заяви про порушен ня справи про банкрутство вс тановлені ст.7 Закону.

Відповідно до п.1 ст.7 Закону з аява про порушення справи пр о банкрутство подається борж ником або кредитором у письм овій формі, підписується кер івником боржника чи кредитор а (іншою особою, повноваження якої визначені законодавств ом або установчими документа ми), громадянином - суб'єктом п ідприємницької діяльності (й ого представником) і повинна містити, зокрема: виклад обст авин, які підтверджують непл атоспроможність боржника, з зазначенням суми боргових ви мог кредиторів, а також строк у їх виконання, розміру неуст ойки (штрафів, пені), реквізиті в розрахункового документа п ро списання коштів з банківс ького або кореспондентськог о рахунку боржника та дату йо го прийняття банківською уст ановою боржника до виконання .

Відповідно до ч.5 ст.7 Закону боржник зобов'язаний зверну тися в місячний строк до госп одарського суду з заявою про порушення справи про банкру тство у разі виникнення таки х обставин: задоволення вимо г одного або кількох кредито рів приведе до неможливості виконання грошових зобов'яза нь боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами; ор ган боржника, уповноважений відповідно до установчих док ументів або законодавства пр ийняти рішення про ліквідаці ю боржника, прийняв рішення п ро звернення в господарський суд з заявою боржника про пор ушення справи про банкрутств о; при ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкру тства встановлено неможливі сть боржника задовольнити ви моги кредиторів у повному об сязі; в інших випадках, передб ачених цим Законом.

Згідно з ч.7 ст.7 Закону у разі звернення до суду боржника і з заявою про порушення справ и про банкрутство у підготов чому засіданні з'ясовуються ознаки його неплатоспроможн ості.

За змістом ч.3 ст.6 та ч.5, ч.7 ст.7 З акону справа про банкрутство порушується господарським с удом лише у разі підтверджен ня боржником своєї неплатосп роможності документами, які боржник зобов'язаний додати до заяви про порушення прова дження у справі про банкрутс тво.

З матеріалів справи вбача ється, що, учасником товарист ва було прийнято рішення про припинення діяльності товар иства, шляхом його ліквідаці ї, про створення ліквідкоміс ії та здійснення ліквідаційн ої процедури, кредиторська з аборгованість становить 5549500,00 грн., заборгованість з виплат и заробітної плати відсутня, активи, грошові кошти відсут ні, керуючись ст.51 Закону голо ва ліквідаційної комісії зве рнувся до господарського суд у з заявою про порушення пров адження у справі за спрощено ю процедурою.

До заяви про порушення про вадження у справі про банкру тство на підтвердження непла тоспроможності боржником до дано наступні додатки: креди тні договори (а.с.13-35); договори з астави (а.с. 36-47) ; баланс станом н а 04.08.2009р.

Відповідно до части ни 1 статті 51 Закону України "Пр о відновлення платоспроможн ості боржника або визнання й ого банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної ос оби, щодо якого прийнято ріше ння про ліквідацію, недостат ньо для задоволення вимог кр едиторів, така юридична особ а ліквідується в порядку, пер едбаченому цим Законом. У раз і виявлення зазначених обста вин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернут ися в господарський суд із за явою про порушення справи пр о банкрутство такої юридично ї особи.

За частиною 4 статті 105 Циві льного кодексу України коміс ія з припинення юридичної ос оби поміщає в друкованих зас обах масової інформації, в як их публікуються відомості пр о державну реєстрацію юридич ної особи, що припиняється, по відомлення про припинення юр идичної особи та про порядок і строк заявлення кредитора ми вимог до неї. Цей строк не м оже становити менше двох міс яців з дня публікації повідо млення про припинення юридич ної особи.

Згідно з частиною 1 статті 110 ЦК України юридична особа лі квідується, зокрема, за рішен ням її учасників або органу ю ридичної особи, уповноважено го на це установчими докумен тами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який б уло створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випа дках, передбачених установчи ми документами.

Якщо вартість майна юридич ної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторі в, юридична особа ліквідуєть ся в порядку, встановленому з аконом про відновлення плато спроможності або визнання ба нкрутом (частина 3 статті 110 ЦК У країни).

Частиною 1 статті 111 ЦК Україн и передбачено, що ліквідацій на комісія після закінчення строку для пред'явлення вимо г кредиторами складає проміж ний ліквідаційний баланс, як ий містить відомості про скл ад майна юридичної особи, що л іквідується, перелік пред'яв лених кредиторами вимог, а та кож про результати їх розгля ду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасн иками юридичної особи або ор ганом, який прийняв рішення п ро ліквідацію юридичної особ и.

Зі змісту частини 5 статті 60 Г осподарського кодексу Украї ни, яка регулює загальний пор ядок ліквідації суб'єкта гос подарювання, вбачається, що л іквідаційна комісія оцінює н аявне майно суб'єкта господа рювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторам и, складає ліквідаційний бал анс та подає його власнику аб о органу, який призначив лікв ідаційну комісію. Достовірні сть та повнота ліквідаційног о балансу повинні бути перев ірені у встановленому законо давством порядку.

Отже, враховуючи вищезазна чені вимоги закону, необхідн ими передумовами для звернен ня із заявою про порушення пр овадження у справі про банкр утство боржника у порядку ст атті 51 Закону України "Про від новлення платоспроможності боржника або визнання його б анкрутом" є: оцінка вартості н аявного майна боржника, публ ікація оголошення згідно з в имогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обся гу кредиторської заборгован ості, повідомлення органу де ржавної податкової служби пр о ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквід аційного балансу. Крім того, з вернення до суду з такою заяв ою можливо лише після закінч ення строку, передбаченого с таттею 105 ЦК України.

З матеріалів даної с прави вбачається, що голова л іквідаційної комісії боржни ка звернувся до господарсько го суду із заявою про банкрут ство за правилами 51 Закону Укр аїни "Про відновлення платос проможності боржника або виз нання його банкрутом" з поруш енням строку, передбаченого частиною 4 статті 105 ЦК України . Крім того, у заяві про банкру тство товариства з обмеженою відповідальністю "Гронос ЛТ Д" відсутні відомості про те, ч и проводилася належним чином оцінка наявного майна боржн ика, чи повідомлявся орган де ржавної податкової служби пр о ліквідацію вказаного підпр иємства у встановленому зако ном порядку, а також відсутні докази розміщення в друкова них засобах масової інформац ії повідомлення про припинен ня даної юридичної особи від повідно до частини 4 статті 105 Ц К України.

Колегією суддів В ищого господарського суду Ук раїни встановлено, що постан ова суду першої інстанції пр о визнання боржника банкруто м та відкриття ліквідаційної процедури від 11.08.2009 року прийня та з неповним дослідженням м атеріалів справи та є такою, щ о підлягає скасуванню.

Оскільки, підставою провед ення ліквідаційної процедур и у справі №5/231/09 про банкрутств о боржника є постанова про ві дкриття ліквідаційної проце дури від 11.08.2009 року, яку належит ь скасувати, колегія суддів к асаційного суду дійшла висно вку про безпідставне проведе ння ліквідаційної процедури боржника та незаконність ви несення ухвали, яка підсумов ує хід ліквідаційної процеду ри.

У зв' язку з наведеним пос танову від 11.08.2009р. про визнання боржника банкрутом та ухвалу господарського суду першої інстанції від 30.09.2009р. про затве рдження звіту ліквідатора та припинення провадження у сп раві слід скасувати, а провад ження у справі №5/291/09 припинити .

Частиною 4 статті 11 Закону п ередбачено, що повноваженням и суду першої інстанції у під готовчому засіданні є з'ясув ання ознак неплатоспроможно сті боржника, наявність чи ві дсутність перешкод для подал ьшого руху справи про банкру тство.

За частиною 11 статті 11 Закону України "Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суд виносить ухвалу про припине ння провадження у справі про банкрутство за наявності і п ідстав, передбачених статтею 40 цього Закону.

Зі змісту частини 1 статті 5 в казаного Закону вбачається, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським проц есуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Таким чином, місцевий госпо дарський суд здійснив поруше ння провадження у справі ,не д ослідивши докази щодо наявно сті тих підстав, на які посила вся кредитор, а за таких обста вин, здійснене у справі прова дження не можна вважати зако нним з моменту його порушенн я.

Відповідно до приписів ч.1 ст.1119 ГПК України касаційна ін станція за результатами розг ляду касаційної скарги (пода ння) має право, зокрема, скасув ати рішення першої інстанції і припинити провадження у сп раві.

Колегія суддів Вищого го сподарського суду України, д іючи в межах повноважень суд у касаційної інстанції згідн о приписів ст.ст. 111-5, 111-7 ГПК Украї ни, вважає постанову господа рського суду Миколаївської о бласті від 11.08.2009р. та ухвалу гос подарського суду Миколаївсь кої області від 30.09.2009 року прийн яті з порушенням норм матері ального та процесуального пр ава, а отже такими, що підлягаю ть скасуванню, а провадження у справі припиненню.

Згідно з частиною 1 статт і 122 Господарського процесуал ьного кодексу України якщо в иконані рішення або постанов а змінені чи скасовані і прий нято нове рішення про повну а бо часткову відмову в позові , або провадження у справі при пинено, або позов залишено бе з розгляду, боржникові повер тається все те, що з нього стяг нуто на користь стягувача за зміненими чи скасованими у в ідповідній частині рішенням , постановою. Отже, до компетен ції судів касаційної (апеляц ійної або першої інстанції) н алежить вжиття заходів до по вороту виконання скасованог о судового рішення.

За приписами частин 1, 2 статт і 41 Закону України «Про держав ну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприєм ців»підставою для внесення д о Єдиного державного реєстру запису про відміну державно ї реєстрації припинення юрид ичної особи є постановлення судом рішення щодо відміни д ержавної реєстрації припине ння юридичної особи. Суд, як ий постановив рішення щодо в ідміни державної реєстрації припинення юридичної особи, у день набрання таким рішенн ям законної сили направляє й ого державному реєстратору з а місцем реєстрації юридично ї особи для внесення до Єдино го державного реєстру запису про відміну державної реєст рації припинення юридичної о соби.

З огляду на зазначене суд к асаційної інстанції вважає з а необхідне відмінити держав ну реєстрацію припинення юри дичної особи - товариства з об меженою відповідальністю "Гр онос ЛТД", Миколаївська облас ть, Жовтневий район, с. Калинів ка, вул. Польова, 3 (ЄДРПОУ 33080355), пр оведену відповідно до ухвали господарського суду Миколаї вської області від 30.09.2009 року.

На підставі викладеного, к еруючись статтями 111-5, 111-7, 111-9, 111-11 ГП К України Вищий господарськи й суд України -

ПОСТАНОВИВ :

1.Касаційну скаргу Відкр итого акціонерного товарист ва "Кредитпромбанк" на постан ову господарського суду Мико лаївської області від 11.08.2009р. та на ухвалу господарського су ду Миколаївської області від 30.09.2009р. справі №5/231/09 задовольнити .

2.Постанову господарськог о суду Миколаївської області від 11.08.2009р. та ухвалу господарс ького суду Миколаївської обл асті від 30.09.2009р. справі №5/231/09 скас увати. Провадження у справі п рипинити.

3.Державному реєстратору за місцезнаходженням юридично ї особи відмінити державну р еєстрацію припинення товари ства з обмеженою відповідаль ністю "Гронос ЛТД", Миколаївс ька область, Жовтневий район , с. Калинівка, вул. Польова, 3 (ЄД РПОУ 33080355), проведену відповідн о до ухвали господарського с уду Миколаївської області ві д 30.09.2009 року.

Головуючий Н .Г. Ткаченко

Судді Л.Й . Катеринчук

О.В. Яценко