Ухвала

від 30.05.2018 по справі 490/4302/17

ЦЕНТРАЛЬНИЙ РАЙОННИЙ СУД М. МИКОЛАЄВА

Центральний районний суд м. Миколаєва

54020, м. Миколаїв, вул. Декабристів, 41/12, inbox@ct.mk.court.gov.ua

490/4302/17

н\п 1-кс/490/2931/2018

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 травня 2018 року слідчий суддя Центрального районного суду м. Миколаєва ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 , представника особи, яка подала скаргу - ОСОБА_3 , слідчого - ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу голови Громадської організації "Асоціація працівників транспортної галузі та інфраструктури" ОСОБА_5 на постанову слідчого про закриття кримінального провадження, -

ВСТАНОВИВ:

Голова Громадської організації "Асоціація працівників транспортної галузі та інфраструктури" ОСОБА_5 звернувся до слідчого судді Центрального районного суду м. Миколаєва зі скаргою на постанову старшого слідчого з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Миколаївській області ОСОБА_4 від 31.03.2018 року про закриття кримінального провадження №32016150000000077 від 17.10.2016 року.

В обґрунтування скарги вказав, що з оскаржуваною постановою не погоджується, вважає її передчасною, такою, що порушує вимоги чинного КПК України, а також винесеною за неповноти досудового розслідування, невідповідності висновків слідчого, викладених в постанові, фактичним обставинам кримінального провадження. Так, слідчим не проведені всі можливі слідчі дії, а саме: 1) допит всіх свідків (засновників ТОВ "Миколаїв-Авто"; керівників ТОВ "Миколаїв-Авто" та посадових осіб, що у тому числі приймали на роботу працівників, з витребуванням посадових інструкцій; посадових осіб інших підприємств, з якими ТОВ "Миколаїв-Авто" вступало в ділові контакти та укладало господарські договори, у тому числі з придбання палива, запчастин автобусів, здачі приміщень в оренду; осіб, які мають знання в галузі бухгалтерського обліку та працюють в бухгалтерії ТОВ "Миколаїв-Авто"; юристів, які допомагати діяльності ТОВ "Миколаїв-Авто"; осіб, які приймали участь в оформленні та укладанні господарських договорів, угод; осіб, які здійснювали продаж квитків та відповідальних за продаж квитків на ТОВ "Миколаїв-Авто" з витребуванням їх посадових інструкцій; осіб, які безпосередньо надавали послуги з продажу квитків та надавали інші послуги ТОВ "Миколаїв-Авто" з обслуговування автобусів та перевезення пасажирів автобусами ТОВ "Миколаїв-Авто"; посадових осіб інших підприємств, з якими ТОВ "Миколаїв-Авто" вступало в ділові контакти та укладало фінансово-господарські договори, у тому числі з поставки паливно-мастильних матеріалів, палива, запчастин та інше; посадових осіб, які здійснювали контроль за сплатою податків на ТОВ "Миколаїв-Авто"; посадових осіб ДПІ Інгульському районі м. Миколаєва ГУ ДФС у Миколаївській області, що здійснювали контроль за своєчасністю, достовірністю, повнотою нарахування та сплати податків і зборів та інших платежів ТОВ "Миколаїв-Авто"; посадових осіб ДПІ Інгульському районі м. Миколаєва ГУ ДФС у Миколаївській області, які проводили перевірки фінансово-господарської діяльності ТОВ "Миколаїв-Авто", у тому числі, що проводили фактичні перевірки ТОВ "Миколаїв-Авто" у вересні 2016 року з питань перевірки отриманої інформації про використання праці найманих осіб без належного оформлення трудових відносин та виплати роботодавцем доходів у вигляді заробітної плати без сплати податків до бюджету та 17.02.2017 року щодо дотримання порядку здійснення платниками податків розрахункових операцій, ведення касових операцій, наявності ліценцій, виробництва та обігу підакцизних товарів; посадових осіб управління Пенсійного фонду України в Інгульському районі м. Миколаєва; посадових осіб Управління інфраструктури Миколаївської облдержадміністрації тощо); 2) тимчасовий доступ до документів, речей, інформації фінансово-господарської діяльності та звітності, що міститься у ТОВ "Миколаїв-Авто", ДПІ у Інгульському районі м. Миколаєва ГУ ДФС у Миколаївській області, Управлінні Пенсійного фонду України в Інгульському районі м. Миколаєва, Управлінні інфраструктури Миколаївської облдержадміністрації; 3) обшук, виїмка, огляд документів бухгалтерського та іншого обліку ТОВ "Миколаїв-Авто"; 4) позапланова виїзна документальна перевірка фінансово-господарської діяльності ТОВ "Миколаїв-Авто" за період з 01.01.2014 року по 01.10.2016 року включно з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства України; 5) бухгалтерська експертиза. Вказані обставини, на його думку, є підставою для скасування вищевказаної постанови слідчого.

В судовому засіданні ОСОБА_3 скаргу підтримала та просила задовольнити. Додала, що слідчим не було надано належної правової оцінки доводам, викладеним Громадською організацією в заяві про вчинення кримінального правопорушення, не витребувано, не досліджено та не надано оцінки фінансово-господарським договорам, первинним бухгалтерським документам з поставки паливно-мастильних матеріалів, палива, запчастин. Крім того, вказала, що не погоджується з проведеною судово-економічною експертизою, оскільки слідчим не були поставлені на дослідження питання про визначення дійсних показників господарсько-фінансової діяльності ТОВ "Миколаїв-Авто", реальних розмірів валового прибутку господарсько-фінансової діяльності ТОВ "Миколаїв-Авто", ґрунтовності і законності прибуткових і видаткових касових операцій з готівкою ТОВ "Миколаїв-Авто", ґрунтовності оприбуткування готівкових коштів, одержаних за надання послуг з перевезення пасажирів. До того ж, зауважила, що експертиза проводилась на підставі копій документів, що суперечить чинному законодавству.

Слідчий ОСОБА_4 заперечувала проти задоволення скарги, посилаючись на те, що досудове розслідування було проведено в повному обсязі, рішення про закриття кримінального провадження є законним та обґрунтованим. Пояснила, що нею були допитані всі перелічені у скарзі особи, витребувані посадові інструкції, направлені вимоги в порядку ст. 93 КПК України на ТОВ "Миколаїв-Авто", ТОВ "ПІВДЕННІ АВТОВОКЗАЛИ", ДПІ щодо отримання ряду документів, які виконані в повному обсязі, надані документи досліджені та долучені до матеріалів кримінального провадження, проведені фактичні перевірки ТОВ "Миколаїв-Авто" з різних питань, а також економічна експертиза. Крім того, зауважила, що ТОВ "Миколаїв-Авто" перебувало на спрощеній системі оподаткування, за такого, не веде бухгалтерський облік витрат.

Заслухавши пояснення учасників процесу, вивчивши матеріали скарги та кримінального провадження, вважаю необхідним її задовольнити, виходячи з наступного.

В провадженні слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Миколаївській області знаходиться кримінальне провадження №32016150000000077 від 17.10.2016 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, за фактом умисного ухилення від сплати податків посадовими особами ТОВ Миколаїв-Авто.

28.04.2018 року старшим слідчим з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Миколаївській області ОСОБА_4 кримінальне провадження №32016150000000077 від 17.10.2016 року було закрито у зв`язку з відсутністю в діях службових осіб ТОВ "Миколаїв-Авто" складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України.

Між тим, ухвалою слідчого судді Центрального районного суду м. Миколаєва від 01.06.2017 року вказана постанова була скасована, оскільки її неможливо визнати законним процесуальним рішенням, в якому обставинам кримінального провадження надано належну правову оцінку.

31.03.2018 року кримінальне провадження№32016150000000077від 17.10.2016року зновузакрито постановоюстаршого слідчогоз ОВССУ ФРГУ ДФСу Миколаївськійобласті ОСОБА_4 .При винесенні вказаної постанови слідчий виходила з того, що склад злочину, передбачений ст. 212 КК України, є матеріальним, і збитки, нанесені державі, визначаються як сума податків, зборів та інших обов`язкових платежів, які фактично не надійшли до бюджету внаслідок умисних дій посадової особи, відповідальної за організацію та ведення податкового і бухгалтерського обліку на конкретному суб`єкті підприємницької діяльності. Відповідно до ч. 1 ст. 212 КК України сума ненадходжених до бюджету держави коштів на 2017 року складає 800 тис. грн., однак в даному випадку, відповідно до висновку експерта, сума заниження складає 457,13 грн., що є недостатньою для кваліфікації злочину за ст. 212 КК України. Таким чином, у ході досудового розслідування не здобуто жодних об`єктивних даних, які б вказували на наявність в діях службових осіб ТОВ "Миколаїв-Авто" складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, та не встановлено суми матеріальної шкоди, завданої державі службовими особами ТОВ "Миколаїв-Авто".

Згідно п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК України, яким слідчий керувався під час винесення оскаржуваної постанови, кримінальне провадження закривається в разі, якщо встановлена відсутність в діях складу будь-якого кримінального правопорушення.

При цьому, виходячи зі змісту положень ч. 2 ст. 9 КПК України, слідчий зобов`язаний був всебічно, повно і неупереджено дослідити обставини кримінального провадження, надати їм належну правову оцінку та забезпечити прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень.

Частина 1 ст. 94 КПК України передбачає, що слідчий за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінює кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення. При цьому, ч. 2 цієї статті зауважує, що жоден доказ не має наперед встановленої сили.

Відповідно до ч. 5 ст. 110 КПК України постанова слідчого складається з вступної, мотивувальної та резолютивної частини. При цьому мотивувальна частина постанови повинна містити відомості про: зміст обставин, які є підставами для прийняття постанови, їх обґрунтування та посилання на положення КПК України.

З огляду на наведені вище положення КПК України, постанова слідчого про закриття кримінального провадження у зв`язку із відсутністю в діянні складу кримінального правопорушення повинна містити: викладення фактичних обставин події, яка є предметом досудового розслідування, що їх слідчий вважає встановленими; доказів, які підтверджують вказані фактичні обставини; мотивів, з яких слідчий не приймає до уваги інші докази, які не узгоджуються з прийнятими ним або суперечать їм, і у той же час спростовують фактичні обставини події, які слідчий вважає встановленими; обґрунтування висновку про відсутність у події, встановленої слідчим, складу будь-якого кримінального правопорушення, як передбаченого нормою КК України, за якою діянню надано попередню кваліфікацію при внесенні відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань, так і кримінального правопорушення, на можливість наявності якого вказують фактичні обставини встановленої події, зокрема, відсутність об`єкту, об`єктивної сторони, суб`єкту чи суб`єктивної сторони вказаних кримінальних правопорушень.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що в ході проведення досудового розслідування слідчим були допитані директор ТОВ "Південні автовокзали" ОСОБА_6 , касири ТОВ "Південні автовокзали" ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , водії ТОВ "Миколаїв-Авто" ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , стажер у ФОП ОСОБА_23 - ОСОБА_24 , головний бухгалтер ТОВ "Миколаїв-Авто", ТОВ "Південні автовокзали" ОСОБА_25 (18.01.2017 року та 23.01.2017 року), ФОП ОСОБА_26 , ОСОБА_23 , ОСОБА_27 , директор ТОВ "Миколаїв-Авто" ОСОБА_28 (10.01.2017 року).

23.12.2016 року на ТОВ "Миколаїв-Авто" направлено вимогу в порядку ст. 93 КПК України про надання завірених копій документів, а саме: договорів оренди автотранспортних засобів з суб`єктами господарювання, що використовуються ТОВ "Миколаїв-Авто" для здійснення господарської діяльності; договорів оренди автотранспортних засобів з ФОП " ОСОБА_26 " та ФОП " ОСОБА_29 "; фінансово-господарських документів, що підтверджують оплату грошових коштів за вчиненими правочинами в 2016-2017 рр. (банківських виписок, платіжних доручень, приходно-касових ордерів, квитанцій до приходно-касових ордерів тощо), а також на ТОВ "ПІВДЕННІ АВТОВОКЗАЛИ" - про надання завірених копій документів по взаємовідносинам з ТОВ "Миколаїв-Авто".

25.01.2017 року на ТОВ "Миколаїв-Авто" направлено вимогу в порядку ст. 93 КПК України про надання завірених копій документів, а саме: інформацію щодо автотранспортних засобів, які орендуються у фізичних осіб та використовуються ТОВ "Миколаїв-Авто" для здійснення господарської діяльності; інформацію щодо автотранспортних засобів, які здаються ТОВ "Миколаїв-Авто" в оренду суб`єктам господарювання ФОП " ОСОБА_26 " та ФОП " ОСОБА_29 "; інформацію про кількість обслуговуваних маршрутів ФОП " ОСОБА_26 " та ФОП " ОСОБА_29 " (на підставі яких документів); фінансово-господарських документів, що підтверджують оплату грошових коштів за вчиненими правочинами в 2016-2017 рр. (банківських виписок, платіжних доручень, приходно-касових ордерів, квитанцій до приходно-касових ордерів тощо).

06.11.2017 року на ТОВ "Миколаїв-Авто" направлено вимогу в порядку ст. 93 КПК України про надання завірених копій документів, а саме: головну книгу ТОВ "Миколаїв-Авто" за період 2014-2017 рр.; дані обліку за період 2014-2017 рр. по бухгалтерським рахункам 70, 71, 74, 36, 37, 68, 30, 31, на підставі яких проводилась перевірка податковим органом (як первинні документи, так і синтетичних та аналітичних облік); звіти касових апаратів за період 2014-2017 рр.; додатки до акту перевірки від 07.09.2017 року №1183/14-29-14-02/32056740.

Вказані вимоги виконані в повному обсязі, підприємствами надано всі необхідні документи, які були досліджені в ході проведення досудового розслідування та долучені до матеріалів кримінального провадження.

Крім того, слідчим було отримано тимчасовий доступ до банківського рахунку ТОВ "Миколаїв-Авто" в ПАТ Кредо-банк, а також до документів вказаного підприємства.

Спеціалістами ГУ ДФС у Миколаївській області проведено податкову планову виїзну перевірку ТОВ "Миколаїв-Авто" з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства в період з 01.01.2013 року по 31.03.2017 року, за результатами якої складено акт №1183/14-29-14-02/32056740 від 07.09.2017 року. Перевіркою встановлено заниження єдиного податку на загальну суму 211 425 грн., податку на прибуток на загальну суму 62 505 грн.; податок на додану вартість на загальну суму 243 542 грн. (загальна сума донарахування складає 517 472 грн.).

11.10.2017 року призначена економічна експертиза щодо правомірності донарахування податків і зборів згідно акту перевірки №1183/14-29-14-02/32056740 від 07.09.2017 року. Відповідно до висновку експерта №03-3-392 від 28.12.2017 року встановлено заниження перерахування до бюджету єдиного податку платників 3 групи (юридичні особи) в сумі 457,13 грн.

За такого, слідчі дії, на які посилається Голова Громадської організації "Асоціація працівників транспортної галузі та інфраструктури" ОСОБА_5 в своїй скарзі, слідчим в ході проведення досудового розслідування були проведені в повному обсязі.

Між тим, вивченням вищевказаного висновку експерта встановлено, що на вирішення судової експертизи не були поставлені питання, на які у судовому засіданні посилається представник Громадської організації "Асоціація працівників транспортної галузі та інфраструктури" - ОСОБА_3 та які мають суттєве значення для встановлення важливих обставин кримінального провадження, а також перевірки викладених в заяві Громадської організації "Асоціація працівників транспортної галузі та інфраструктури" про вчинення кримінального правопорушення доводів, зокрема, питання щодо визначення дійсних показників господарсько-фінансової діяльності ТОВ "Миколаїв-Авто", реальних розмірів валового прибутку господарсько-фінансової діяльності ТОВ "Миколаїв-Авто", ґрунтовності і законності прибуткових і видаткових касових операцій з готівкою ТОВ "Миколаїв-Авто", ґрунтовності оприбуткування готівкових коштів, одержаних за надання послуг з перевезення пасажирів.

З урахуваннямвикладеного,вважаю, що постанова про закриття кримінального провадження винесена безпідставно та передчасно, а за такого, виходячи зі змісту ст. 307 КПК України, підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 303, 306, 307, 309 КПК України, -

УХВАЛИВ:

Скаргу - задовольнити.

Скасувати постанову старшого слідчого з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Миколаївській області ОСОБА_4 від 31.03.2018 року про закриття кримінального провадження №32016150000000077.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали оголошено 04 червня 2018 року о 10 год. 00 хв.

СЛІДЧИЙ СУДДЯ ОСОБА_30