Рішення

від 07.05.2018 по справі 804/6088/17

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 травня 2018 року Справа № 804/6088/17 Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого суддіТурлакової Н. В. за участі секретаря судового засіданняЗелецького Р.Р. за участі: представника позивача представника відповідача представника третьої особи ОСОБА_3 Єрохіної О.В. Пасько І.О. розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпро адміністративну справу за позовом ОСОБА_6 до Державної служби з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Запорізькій області, третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю ЮНИС про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_6 звернулася до суду із адміністративним позовом до Державної служби з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Запорізькій області, третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "ЮНИС" в якому з урахуванням уточнень просить:

- визнати протиправними дії Державної служби з лікарських засобів у Запорізькій області щодо проведення позапланової ліцензійної перевірки діяльності ТОВ "ЮНИС" за місцем провадження діяльності м.Запоріжжя, пр-т Металургів, 16, прим.27 та зобов'язати Державну службу з лікарських засобів у Запорізькій області надати ТОВ "ЮНИС" розпорядження про усунення порушень Ліцензійних умов провадження торгівлі лікарськими засобами, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів) шляхом демонтажу вивіски "АПТЕКА НИЗЬКИХ Ц" за місцем провадження діяльності: м.Запоріжжя, пр-т Металургів, 16, прим.27.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що вона звернулася до Державної служби з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Запорізькій області із повідомленням про порушення Товариством з обмеженою відповідальністю "ЮНИС" ліцензійних умов, а саме, розміщення на фасаді аптеки вивіски "аптека низьких ц", яка є рекламою та вводить в оману споживача. Однак, відповідачем протиправно не прийняте розпорядження про необхідність прибрати з зовнішніх рекламних конструкцій аптеки, розташованої за адресою: м.Запоріжжя, пр-т Металургів, 16, прим.27 позначення "аптека низьких ц".

Представник відповідача проти позову заперечував, до суду надав відзив на адміністративний позов, в якому свою позицію обґрунтовував тим, що за результатами звернення позивача про систематичне порушення Ліцензійних умов ТОВ "ЮНИС" Державною службою з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Запорізькій області проведено перевірку аптеки, розташованої за адресою: м.Запоріжжя, пр-т Металургів, 16, прим.27 за результатами якої встановлено, що ліцензіатом встановлено вивіску із зазначенням виду закладу АПТЕКА. На видному місці перед входом до аптечного закладу розміщена інформація про найменування ліцензіата, режим роботи та назва аптечного закладу АПТЕКА №9, що не суперечить статті 161 Постанови Кабінету Міністрів України від 30 листопада 2016 року №929 Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва лікарських засобів, оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів). Крім того, на фасаді будинку розміщено знак для товарів і послуг (логотип), який належить ліцензіату на законних підставах, а саме - АПТЕКА НИЗЬКИХ Ц. Також наголосив, що перевірка прав на знаки для товарів і послуг (логотип) знаходяться поза межами компетенції Державної служби з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Запорізькій області.

Представник третьої особи проти позову заперечував, до суду подав письмові пояснення, згідно яких підприємством правомірно розміщено на аптечному закладі вивіску "аптека низьких ц". Щодо висновку експерта, наданого позивачем, представник третьої особи вважає, що зазначений висновок не може бути доказом, оскільки не відповідає критеріям достатності та допустимості, та спростовується висновком патентного повіреного України ОСОБА_8.

01 березня 2018 року представником позивача подано відповідь на відзив, в якому позивач просив відхилити доводи відповідача, зазначені у відзиві та задовольнити позовну заяву в повному обсязі.

У судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги у повному обсязі, просив позов задовольнити.

Представник відповідача у судовому засіданні позов не визнав, у задоволенні позову просив відмовити.

У судовому засіданні представник третьої особи позов не визнав, у задоволенні позову просив відмовити.

Заслухавши представника позивача, представника відповідача та представника третьої особи, дослідивши чинне законодавство та матеріали справи, суд доходить наступних висновків.

Судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що до Державної служби з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Запорізькій області надійшло повідомлення ОСОБА_6 від 30.05.2017р. про систематичне порушення вимог Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва лікарських засобів, оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів) ТОВ "ЮНИС" з проханням провести позапланову ліцензійну перевірку діяльності ТОВ "ЮНИС" за адресою: м.Запоріжжя, пр-т Металургів, 16, прим.27 та надати товариству розпорядження про усунення порушень шляхом негайного демонтажу вивіски "АПТЕКА НИЗЬКИХ Ц" з аптечного закладу за вказаною адресою. У вказаному повідомленні також зазначено, що за адресою: м.Запоріжжя, пр-т Металургів, 16, прим.27 ліцензіат - ТОВ "ЮНИС" на власній вивісці розміщує позначення "АПТЕКА НИЗЬКИХ Ц". Дане позначення вводить в оману споживачів їх послуг, адже створює уявлення про те, що саме у цьому аптечному закладі ціни нижчі, аніж у інших, а отже, здійснюючи купівлю лікарських засобів саме у ній споживач економить власні грошові кошти.

На підставі повідомлення позивача від 30.05.2017р. та погодження Державної регуляторної служби України від 07.07.2017 року №5323 Державною службою з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Запорізькій області 11.07.2017р. була проведена позапланова перевірка суб'єкта господарювання Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮНИС" за місцем провадження діяльності Аптека №9 м.Запоріжжя, пр-т Металургів, 16, прим.27, за результатами якої складено Акт №04/8-ОР від 11.07.17р.

У розділі Опис виявлених порушень вказаного Акта перевірки, зазначено, що порушень не виявлено, тобто факти викладені у повідомлені про порушення ТОВ "ЮНИС" п.161 Ліцензійних умов не підтвердились.

23.01.2017р. фізичними особами ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_9 до Державної служби інтелектуальної власності України подано заяву про реєстрацію знаку для товарів і послуг в Україні, словесна частина представлена виразом "ІНФОРМАЦІЯ_1". Крім того, суб'єкт господарювання надав висновок патентного повіреного №329 від 20.01.2017р.

01.07.2017р. між фізичними особами ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_9 (Ліцензіари) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ЮНИС" (Ліцензіат) укладено ліцензійний договір про використання знаку для товарів та послуг "ІНФОРМАЦІЯ_1".

Статтею 40 Конституції України передбачено, що усі мають право направляти індивідуальні чи колективні письмові звернення або особисто звертатися до органів державної влади, органів місцевого самоврядування та посадових і службових осіб цих органів, що зобов'язані розглянути звернення і дати обґрунтовану відповідь у встановлений законом строк.

Згідно пункту 1 Положення про Державну службу України з лікарських засобів та контролю за наркотиками затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12.08.2015 року № 647, Державна служба України з лікарських засобів та контролю за наркотиками (Держлікслужба) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра охорони здоров'я, який реалізує державну політику у сферах контролю якості та безпеки лікарських засобів, у тому числі медичних імунобіологічних препаратів (далі - лікарські засоби), медичної техніки і виробів медичного призначення (далі - медичні вироби), та обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, протидії їх незаконному обігу.

Відповідно до підпункту 10 пункту 4 зазначеного Положення, Держлікслужба відповідно до покладених на неї завдань здійснює контроль за дотриманням суб'єктами господарювання ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва лікарських засобів, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів), оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами.

Згідно ч.7, п.4 ч.9, ч.14, ч.15, ч.16 ст.19 Закону України Про ліцензування видів господарської діяльності , контроль за додержанням ліцензіатами вимог ліцензійних умов здійснюють у межах своїх повноважень органи ліцензування шляхом проведення планових і позапланових перевірок відповідно до Закону України Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності , з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Позапланові перевірки додержання ліцензіатами вимог ліцензійних умов проводяться у разі наявності хоча б однієї з таких підстав, зокрема, обґрунтоване звернення фізичної або юридичної особи про те, що внаслідок порушення ліцензіатом вимог ліцензійних умов такій особі (особам) було завдано матеріальної шкоди або порушено її (їхні) законні права чи інтереси, - з метою перевірки додержання ліцензіатом вимог ліцензійних умов у відповідній частині.

Позапланова перевірка додержання ліцензіатом вимог ліцензійних умов з підстав, передбачених пунктами 2, 4 та 5 частини дев'ятої цієї статті, здійснюється лише за наявності погодження спеціально уповноваженого органу з питань ліцензування, яке надається на підставі рішення Експертно-апеляційної ради з питань ліцензування за зверненням органу ліцензування.

Звернення органу ліцензування повинно містити документальне підтвердження виявлення інформації, передбаченої пунктом 2 частини дев'ятої цієї статті, або завірену ним копію відповідного звернення чи повідомлення, передбачених пунктами 4 або 5 частини дев'ятої цієї статті.

Акт перевірки додержання ліцензіатом вимог ліцензійних умов складається в останній день проведення перевірки.

В акті відображаються питання, що перевірялися, та встановлений стан додержання ліцензіатом вимог ліцензійних умов.

Розпорядження про усунення порушень ліцензійних умов видається органом ліцензування не пізніше трьох робочих днів з останнього дня проведення перевірки у разі виявлення за результатами її проведення порушень ліцензіатом вимог ліцензійних умов.

Ліцензіат, який одержав розпорядження про усунення порушень вимог ліцензійних умов, зобов'язаний в установлений у розпорядженні строк подати до органу ліцензування інформацію про усунення зазначених у такому акті порушень.

Також і Законом України Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності визначено, зокрема у ч. 1 ст. 6 та ч. 6, ч. 7 ст. 7, що підставами для здійснення позапланових заходів перевірки суб'єктів господарювання є, зокрема, звернення фізичної особи (фізичних осіб) про порушення, що спричинило шкоду її (їхнім) правам, законним інтересам, життю чи здоров'ю, навколишньому природному середовищу чи безпеці держави, з додаванням документів чи їх копій, що підтверджують такі порушення (за наявності). Позаплановий захід у такому разі здійснюється виключно за погодженням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у відповідній сфері державного нагляду (контролю), або відповідного державного колегіального органу.

Під час проведення позапланового заходу з'ясовуються лише ті питання, необхідність перевірки яких стала підставою для здійснення цього заходу, з обов'язковим зазначенням цих питань у посвідченні (направленні) на проведення заходу державного нагляду (контролю).

Фізичні особи, які подали безпідставне звернення про порушення суб'єктом господарювання вимог законодавства, несуть відповідальність, передбачену законом. Повторне проведення позапланових заходів державного нагляду (контролю) за тим самим фактом (фактами), що був (були) підставою для проведеного позапланового заходу державного нагляду (контролю), забороняється.

За результатами здійснення планового або позапланового заходу посадова особа органу державного нагляду (контролю) складає акт, який повинен містити такі відомості: дату складення акта; тип заходу (плановий або позаплановий); форма заходу (перевірка, ревізія, обстеження, огляд тощо); предмет державного нагляду (контролю); найменування органу державного нагляду (контролю), а також посаду, прізвище, ім'я та по батькові посадової особи, яка здійснила захід; найменування юридичної особи або прізвище, ім'я та по батькові фізичної особи - підприємця, щодо діяльності яких здійснювався захід.

Посадова особа органу державного нагляду (контролю) зазначає в акті стан виконання вимог законодавства суб'єктом господарювання, а в разі невиконання - детальний опис виявленого порушення з посиланням на відповідну вимогу законодавства.

На підставі акта, складеного за результатами здійснення заходу, в ході якого виявлено порушення вимог законодавства, орган державного нагляду (контролю) у разі необхідності протягом п'яти робочих днів з дня завершення здійснення заходу державного нагляду (контролю) складає припис, розпорядження, інший розпорядчий документ щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення заходу.

Згідно з вимогами Закону України Про ліцензування видів господарської діяльності таким актом реагування є саме розпорядження про усунення порушень, що були виявлені в ході перевірки.

У ст. 9 Закону України Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності зазначено, що розпорядження або інший розпорядчий документ органу державного нагляду (контролю) - обов'язкове для виконання письмове рішення органу державного нагляду (контролю) щодо усунення виявлених порушень у визначені строки. Розпорядження видається та підписується керівником органу державного нагляду (контролю) (головою державного колегіального органу) або його заступником (членом державного колегіального органу).

Розпорядження може передбачати застосування до суб'єкта господарювання санкцій, передбачених законом.

Розпорядчий документ органу державного нагляду (контролю) щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення заходу, повинен містити такі відомості: дату складення; тип заходу (плановий чи позаплановий); форма заходу (перевірка, ревізія, обстеження, огляд тощо); термін усунення порушень; посилання на акт, у якому були зазначені виявлені під час заходу державного нагляду (контролю) порушення; найменування органу державного нагляду (контролю), а також посаду, прізвище, ім'я та по батькові посадової особи, яка здійснила захід; найменування та місцезнаходження суб'єкта господарювання, а також прізвище, ім'я та по батькові його керівника чи уповноваженої ним особи або прізвище, ім'я та по батькові фізичної особи - підприємця, щодо діяльності яких здійснювався захід; прізвище, ім'я та по батькові інших осіб, які взяли участь у здійсненні заходу.

Відповідно до п.161 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва лікарських засобів, оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів), затверджених постановою Кабінету Міністрів України № 929 від 30.11.2016 р. на фасаді будівлі, в якій розміщується аптечний заклад, установлюється вивіска із зазначенням виду закладу. На видному місці перед входом до аптечного закладу розміщується інформація про найменування ліцензіата, режим роботи аптечного закладу.

На вивісці та зовнішніх рекламних конструкціях аптечного закладу дозволяється, крім використання позначення виду аптечного закладу, розміщувати найменування ліцензіата, найменування аптечного закладу та/або знака для товарів і послуг (логотипа), який належить ліцензіату на законних підставах, за умови, що найменування ліцензіата, найменування аптечного закладу та/або знак для товарів та послуг (логотип) не містить: вказівки щодо рівня або іншої ознаки цін, яка може вплинути на наміри споживача щодо придбання товарів у такому закладі; інформації, що може вводити споживача в оману, про орієнтованість аптечного закладу на обслуговування певних соціальних груп населення; порівнянь з іншими аптечними закладами.

За бажанням ліцензіат встановлює сигнальний покажчик аптечного закладу та його структурного підрозділу, загальний опис якого затверджується МОЗ.

Аптечним закладам присвоюється порядковий номер та за бажанням ліцензіата найменування.

На виконання зазначених норм та у зв'язку з надходженням повідомлення позивача, Державною службою з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Запорізькій області проведена позапланова перевірка Товариства з обмеженою відповідальністю ЮНИС .

За результатами вказаної перевірки складено Акт №04/8-ОР від 11.07.17р., у розділі Опис виявлених порушень якого вказано, що зазначених у повідомленні порушень не виявлено, тобто факти викладені у повідомлені про порушення ТОВ ЮНИС п.161 Ліцензійних умов не підтвердились.

Листом №259/2/01-02-17 від 12.07.2017р. відповідачем було повідомлено позивача про результати перевірки, проведеної за його зверненням.

Аналіз вищевикладених норм та обставин справи показує, що відповідачем були дотримані всі процедурні етапи проведення позапланової перевірки ТОВ ЮНИС на підставі звернення позивача та погодження Державної регуляторної служби України. Як зазначалось вище, відповідач перевірив дотримання товариством вимог п. 161 Ліцензійних умов та прийшов до висновку про дотримання ним вимог цього пункту, з огляду на що в ході перевірки визнана правомірність використання ТОВ ЮНИС знаку для товарів і послуг АПТЕКА НИЗЬКИХ Ц на підставі ліцензійного договору, свідоцтва на знак для товарів і послуг.

Також, Ліцензійним договором від 01.07.2017 року підтверджується, що Товариство з обмежено відповідальністю ЮНИС має право на використання знаку для товарів і послуг АПТЕКА НИЗЬКИХ Ц .

Крім того, в адміністративному позові позивач зазначає, що позначення АПТЕКА НИЗЬКИХ Ц вказує на те, що вартість ліків в аптеці нижча ніж у інших аптеках, але жодних доказів на підтвердження означеного позивачем не надано.

Фактично позивач не погоджується із тим, що за результатами перевірки Державною службою з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Запорізькій області не прийняте розпорядження, яким би було зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю ЮНИС вилучити з фасаду будівлі аптеки, розташованої за адресою: м.Запоріжжя, пр-т Металургів, 16, прим.27, позначення АПТЕКА НИЗЬКИХ Ц .

Таким чином, суд не вбачає ознак протиправності в діях відповідача щодо не прийняття розпорядження за результатами проведеної перевірки із зобов'язанням прибрати з зовнішніх рекламних конструкцій аптечного закладу за місцем провадження діяльності: м.Запоріжжя, пр-т Металургів, 16, прим.27, позначення АПТЕКА НИЗЬКИХ Ц , що містить вказівку на рівень або інші ознаки цін, та може вплинути на наміри споживача щодо придбання товарів у такому закладі. А повторне проведення позапланових заходів державного нагляду (контролю) за тим самим фактом (фактами), що був (були) підставою для проведеного позапланового заходу державного нагляду (контролю), забороняється.

При цьому слід наголосити на тому, що зазначення в Законі України Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності переліку можливих актів реагування, що може прийняти орган державного нагляду (контролю), свідчить про дискреційність повноважень контролюючого органу.

Крім того, суд не має правових підстав надавати оцінку знаку для товарів і послуг АПТЕКА НИЗЬКИХ Ц , який використовує у своїй господарській діяльності ТОВ ЮНИС , на що посилаються сторони та третя особа, зокрема, що стосується ознак цього знаку, про його комбінованість або описовість, тощо. Адже у цій площині правовідносин спір між ТОВ ЮНИС та позивачем з приводу знаку для товарів і послуг АПТЕКА НИЗЬКИХ Ц , чим, на думку позивача, були порушені його права як споживача, є спором про об'єкт права інтелектуальної власності та пов'язаний із захистом прав інтелектуальної власності, та не може вирішуватися адміністративним судом. Тому суд не бере до уваги надані позивачем висновки Інституту держави і права ім.В.М.Корецького №126/118 від 24.03.2017р., Інституту законодавства ВРУ №22\267-1-15, Науково-дослідного інституту інтелектуальної власності №01/02-2017 від 10.03.2017р.

Також за приписами ч.1 ст.5 КАС України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб'єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси.

Тобто, за загальними правилами захисту в порядку адміністративного судочинства підлягають саме порушені права, свободи або законні інтереси особи, яка звернулась за таким захистом.

В розглядуваному випадку позивачем не надано доказів, що діями відповідача з не надання третій особі розпорядження прибрати з зовнішніх рекламних конструкцій аптечного закладу позначення АПТЕКА НИЗЬКИХ Ц порушено права або законні інтереси позивача, що також свідчить про необґрунтованість позовних вимог.

Згідно до п.1, 3 ч.2 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; обґрунтовано, тобто з урахуванням обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії).

Відповідно до ч.1 ст.77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

З врахуванням вищевикладеного, доказів наявних в матеріалах справи станом на час розгляду справи, обґрунтувань позову в межах заявлених позовних вимог, норм чинного законодавства, суд приходить до висновку, що доводи позивача не знайшли свого підтвердження, відповідач діяв на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачений Конституцією та законами України, а в задоволенні поданого адміністративного позову слід відмовити.

Керуючись ст.ст.241-250 Кодексу адміністративного судочинства України суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_6 (АДРЕСА_1, паспорт серії НОМЕР_1) до Державної служби з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Запорізькій області (69050, Запорізька обл., м.Запоріжжя, вул.Складська, 4, ЄДРПОУ 37056373), третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "ЮНИС" (69076, Запорізька обл., м.Запоріжжя, вул.Новгородська, 30, ЄДРПОУ 22136987) про визнання дій протиправними та зобов'язання вчинити певні дії - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в строки, передбачені статтею 295 Кодексу адміністративного судочинства України.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи рішення суду оскаржується до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Дніпропетровський окружний адміністративний суд відповідно до підпункту 15.5 пункту 15 Розділу VII Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя Н.В. Турлакова