Рішення

від 05.10.2018 по справі 664/2170/18

ЦЮРУПИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

05.10.2018

Справа № 664/2170/18

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 жовтня 2018 року Цюрупинський районний суд

Херсонської області

у складі:

головуючого судді Савчака С.П.,

секретар судового засідання Орлова О.С.,

за участі:

позивача ОСОБА_1,

представника позивача ОСОБА_2,

представника відповідача -

КЗ Олешківська районна стоматологічна поліклініка ОРСХО ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Олешки Олешківського району Херсонської області в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області, головного лікаря Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області ОСОБА_4 про визнання незаконними дій, визнання незаконними та скасування наказів, розпорядження та стягнення моральної шкоди,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до Цюрупинського районного суду Херсонської області з позовом (з уточненням позовних вимог) до Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області, головного лікаря Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області ОСОБА_4 про: - визнання незаконними дій головного лікаря Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області ОСОБА_4 щодо видання наказу від 24.07.2018 року № 91-к Про скорочення чисельності та попередження про наступне звільнення , наказу від 24.07.2018 року № 90-к Про роботу ОСОБА_1 , розпорядження від 25.07.2018 року Про роботу ОСОБА_1 ; - визнання незаконним та скасування наказу Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області від 24.07.2018 року № 91-к Про скорочення чисельності та попередження про наступне звільнення , наказу від 24.07.2018 року № 90-к Про роботу ОСОБА_1 , розпорядження від 25.07.2018 року Про роботу ОСОБА_1 ; - стягнення з головного лікаря Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області Леби ОСОБА_5 120 000,00 грн. моральної шкоди. Позовні вимоги обґрунтовано тим, що за рішенням Апеляційного суду Херсонської області від 01.03.2017 року та постанови Верховного суду від 27.06.2018 року скасовано накази про оголошення догани позивачу, його звільнення та поновлено його на посаді лікаря стоматолога -хірурга. 23.07.2018 року наказом Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області № 89-к ОСОБА_1 поновлено на посаді з 13.08.2015 року. Наказом Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області від 24.07.2018 року № 90-к Про робота ОСОБА_1 зазначено, що він фактично приступає до роботи 24.07.2018 року, зобов'язано його надати до відділу кадрів оригінали документів: паспорт, код, диплом, посвідчення про останні курси удосконалення, посвідчення про останню атестацію зі спеціальності хірургічна стоматологія та вказано завідувачу терапевтичного відділення не допускати його до роботи без надання зазначених документів. Зазначене є незаконним оскільки законодавство не вимагає надання зазначених документів при поновленні працівника на роботі та порушує його права. За розпорядженням Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області від 25.07.2018 року Про роботу ОСОБА_1 йому заборонено здійснювати свої посадові обов'язки через відсутність документу, що посвідчують підвищення кваліфікації, але здійснити зазначена позивач не мав змоги через відновлення своїх порушених прав в судових органах з вини роботодавця. Крім того, він як лікар-стоматолог без категорії має право проводити просте видалення зуба, надавати хірургічну допомогу при гострому запальному процесі щелепно-лицевої ділянки, при травмі та визначати показання до госпіталізації. Наказ Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області від 24.07.2018 року № 91-к Про скорочення чисельності та попередження про наступне звільнення є протиправним, оскільки у відповідача не мало місце зміна в організації виробництва і праці, йому не запропоновано іншу роботу на тому ж підприємстві, зазначення в наказі того, що іншої роботи нема передбачає, що йому протягом часу до звільнення не буде запропоновано роботи навіть при можливому звільненні працівників. Доказів того, що йому пропонувалась інша робота та її відсутність не надано. Внаслідок зазначеного через порушення його прав йому завдано моральних страждань, які він оцінює в 120 000 грн.

За відзивом на позовну заяву головний лікар Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області ОСОБА_4 просить відмовити в задоволенні позову, оскільки наказом № 42-к від 05.05.2015 року Цюрупинської стоматологічної поліклініки Про скорочення штату та попердження в штатний розпис були внесені зміни та позивач був попереджений про наступне звільненні з посади з 05.07.2015 року у зв'язку із скороченням штату. Зазначений наказ було оскаржено позивачем до суду та рішенням від 29.12.2016 року йому було відмовлено в задоволенні позову. Виключна на виконання рішення суду від 23.07.2018 року наказом ОСОБА_1 було поновлено на посаді з 13.08.2015 року. При цьому обставини, які були підставою для скорочення позивача в 2015 році залишилися, кількість пацієнтів до хірургічного кабінету не збільшилась. ОСОБА_1 без підвищення кваліфікації, проходження стажування не має права займатися лікарською діяльністю у зв'язку з чим в адміністрації підприємства не було правових підстав допускати його до роботи. Стосовно стягнення моральної шкоди то вона має бути прямою, дійсною, доведеною, але зазначеного позивачем не здійснено.

За відзивом на позовну заяву Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області ОСОБА_4 просить відмовити в задоволенні позову, оскільки наказом № 42-к від 05.05.2015 року Цюрупинської стоматологічної поліклініки Про скорочення штату та попердження в штатний розпис були внесені зміни та позивач був попереджений про наступне звільненні з посади з 05.07.2015 року у зв'язку із скороченням штату. Зазначений наказ було оскаржено позивачем до суду та рішенням від 29.12.2016 року йому було відмовлено в задоволенні позову. Виключна на виконання рішення суду від 23.07.2018 року наказом ОСОБА_1 було поновлено на посаді з 13.08.2015 року. При цьому обставини, які були підставою для скорочення позивача в 2015 році залишилися, кількість пацієнтів до хірургічного кабінету не збільшилась. ОСОБА_1 без підвищення кваліфікації, проходження стажування не має права займатися лікарською діяльністю у зв'язку з чим в адміністрації підприємства не було правових підстав допускати його до роботи. Стосовно стягнення моральної шкоди то вона має бути прямою, дійсною, доведеною, але зазначеного позивачем не здійснено.

В судові засідання 03.09.2018 року та 05.10.2018 року головний лікар Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області ОСОБА_4 не з'явився. Про час ті місце проведення судових засідань був повідомлений належним чином, про поважність причин не з'явлення суд не повідомив. За його клопотанням від 27.09.2018 року він просить проводити судове засідання 27.09.2018 року без його участі.

В судовому засіданні позивач та представник позивача позовні вимоги підтримали з підстав зазначених в позові. Крім того, позивач та його представник суду пояснили, що ОСОБА_1 дійсно не пройшов у встановлений строк атестацію на підтвердження кваліфікації. Крім того, ОСОБА_1 зазначив щодо моральної шкоди, що в 2015 році ОСОБА_4 направи його у відпустку та заборонив ходити на роботу, у відпустку направив не виправивши оздоровчі та без його згоди (насильно). Коли його поновили на роботі за рішенням суду ОСОБА_4 не лише не допустив його до роботи, але і заборонив консультувати пацієнтів, не визначив йому місце роботи, він сидів на лавочці. До цього він хворів, підвищувався тиск, приймав ліки та в січні місяці він впав отримавши травму. ОСОБА_4 підривав його репутацію, він був вимушений сидіти в коридорі, що його принизило в очах відвідувачів. В судовому засіданні представник Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області просить відмовити в задоволенні позову з підстав зазначених в відзиві на позовну заяву. Крім того, представник відповідача додатково пояснив, що для поновлення ОСОБА_1 на посаду було створено штатну одиницю лікарі стоматолога-хірурга, ОСОБА_1 було виділено робоче місце в актовій залі через те, що він не має права здійснювати лікарську діяльність, в коридорі він перебував лише 1-2 год. поки вирішувалось питання щодо видання наказу про його поновлення. ОСОБА_1 не відправлено на стажування, оскільки його поставлено в чергу на його проходження, час проходження стажування не залежить від відповідача. ОСОБА_4 відомо про проведення судового засідання, але він не має бажання приймати в ньому участь.

Заслухавши пояснення учасників та дослідивши письмові докази у справі суд встановив.

За рішенням апеляційного суду Херсонської області від 01.03.2017 року винесеним у цивільній справі № 664/2820/15-ц за позовом ОСОБА_1 до Цюрупинської (Олешківської) районної стоматологічної поліклініки, головного лікаря Цюрупинської (Олешківської) районної стоматологічної поліклініки ОСОБА_6 про визнання незаконними та скасування наказів про притягнення до дисциплінарної відповідальності, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, визнано незаконними та скасовано: наказ №108-к від 12 серпня 2015 року Про притягнення до дисциплінарної відповідальності лікаря - стоматолога хірурга ОСОБА_1 , наказ № 110- к від 12 серпня 2015 року Про притягнення до дисциплінарної відповідальності лікаря стоматолога хірурга ОСОБА_1 у вигляді оголошення догани , наказ №111-к від 12 серпня 2015 року Про притягнення до дисциплінарної відповідальності лікаря стоматолога хірурга ОСОБА_1 . Поновлено ОСОБА_1 на посаді лікаря стоматолога-хірурга Цюрупинської (Олешківської) районної стоматологічної поліклініки Департаменту охорони здоров'я Херсонської обласної державної адміністрації.

За постановою Верховного Суду від 27.06.2018 року у цивільній справі № 664/2820/15-ц за позовом ОСОБА_1 до Цюрупинської (Олешківської) районної стоматологічної поліклініки, головного лікаря Цюрупинської (Олешківської) районної стоматологічної поліклініки ОСОБА_6 про визнання незаконними та скасування наказів про притягнення до дисциплінарної відповідальності, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, рішення Цюрупинського районного суду Херсонської області від 02 грудня 2016 року та рішення Апеляційного суду Херсонської області від 01 березня 2017 року у частині позовних вимог ОСОБА_1 про визнання незаконними та скасування наказів від 12 серпня 2015 року № 107-к та № 109-к та рішення Апеляційного суду Херсонської області від 01 березня 2017 року у цій самій частині скасовано. Позов ОСОБА_1 до комунального закладу Олешківської районної стоматологічної поліклініки Олешківської районної ради Херсонської області у частині визнання незаконними та скасування наказів від 12 серпня 2015 року № 107-к та № 109-к задоволено. Визнано незаконним та скасовано наказ Цюрупинської (Олешківської) районної стоматологічної поліклініки від 12 серпня 2015 року № 107-к Про притягнення до дисциплінарної відповідальності лікаря стоматолога хірурга ОСОБА_1 у вигляді догани . Визнано незаконним та скасовано наказ Цюрупинської (Олешківської) районної стоматологічної поліклініки від 12 серпня 2015 року № 109-к про притягнення до дисциплінарної відповідальності лікаря стоматолога-хірурга ОСОБА_1 у вигляді оголошення догани. В іншій частині рішення Апеляційного суду Херсонської області від 01 березня 2017 року залишено без змін. Поновлено виконання рішення Апеляційного суду Херсонської області від 01 березня 2017 року у незміненій за результатами касаційного перегляду частині.

За наказом КЗ Олешківської райстоматполіклініки Про поновлення на посаді ОСОБА_1 від 23.07.2018 р. № 89-к, скасовано наказ від 12 серпня 2015 року № 111-к Про притягнення до дисциплінарної відповідальності та звільнення лікаря стоматолога хірурга ОСОБА_1, поновлено ОСОБА_1 на посаді лікаря-стоматолога-хірурга з 13 серпня 2015 року, за поновленим працівником збережено всі трудові гарантії та тарифна ставка станом на день звільнення, бухгалтерії виплатити ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу з 13.08.2015 р. по 01.03.2017 р. у сумі 64092,72 грн.

За наказом КЗ Олешківської райстоматполіклініки Про роботу ОСОБА_1 від 24.07.2018 р. № 90-к: - 1. ОСОБА_1 - лікаря-стоматолога хірурга вважати таким, що фактично приступає до роботи 24.07.2018 року, з зв'язку з поновленням його на посаді відповідно виконання рішення Верховного суду від 27 червня 2018 року в частині поновлення виконання рішення Апеляційного суду Херсонської області від 01 березня 2017 року по справі 664/2820/15-ц; - 2. Встановлено графік роботи ОСОБА_1: друга зміна з 12-24 кожного дня по п'ятиденному робочому тижні; - 3. ОСОБА_1 - лікаря-стоматолога хірурга знайомити з посадовою інструкцією під розпис; - 4. ОСОБА_7 - завідувачу терапевтичним відділенням ознайомити лікаря-стоматолога хірурга ОСОБА_1 з правилами техніки безпеки, провести вступний інструктаж; -5. ОСОБА_1 - лікарю-стоматологу хірургу надати в відділ кадрів оригінали слідуючих документів: паспорт, код, диплом, посвідчення про останні курси удосконалення, посвідчення про останню атестацію зі спеціальноста хірургічна стоматологія до 25 липня 2018 року; - 6. ОСОБА_7 - завідувачу терапевтичним відділенням не допускати до роботи ОСОБА_1, як лікаря-стоматолога хірурга без надання відповідних документів, вказаних в п. 5 даного наказу.

За розпорядженням КЗ Олешківської райстоматполіклініки Про роботу ОСОБА_1 від 25.07.2018 р.: - 1. ОСОБА_1 - лікарю-стоматологу хірургу до проходження циклу стажуванню забороняється: -проводити консультації; -виконувати роботу по наданню стоматологічної хірургічної, та будь-якої іншої стоматологічної допомоги до проходження циклу стажування зі спеціальності хірургічна стоматологія. - 2. ОСОБА_8 - головній медичній сестрі не видавати дез.засоби, стерильні матеріали, та інструментарій для ОСОБА_1 - лікаря-стоматолога хірурга; - 3. Працівникам реєстратури не направляти пацієнтів на прийом до лікаря-стоматолога ОСОБА_1; - 4. ОСОБА_7 - завідувачу терапевтичним відділенням здійснювати контроль за діями ОСОБА_1

За наказом КЗ Олешківської райстоматполіклініки Про скорочення чисельності та попередження про наступне звільнення від 24.07.2018 р. № 91-к: - 1. Скоротити чисельність працівників терапевтичного відділення КЗ Олешківська райстоматполіклініка; - 2. ОСОБА_1 лікаря-стоматолога хірурга попередити про наступне звільнення з посади через два місяці зв'язку із скороченням чисельності, по п. 1 ст. 40 КЗпП України; - 3. Іншої роботи, яку б він міг би виконувати за своїм фахом і кваліфікацією та вільних посад в райстоматполіклініці нема.

За листом Департаменту охорони здоров'я Херсонської обласної державної адміністрації від 10.05.2017 р. № К-483/зв, повідомлено ОСОБА_1, що довідником кваліфікаційних характеристик професій працівників випуск 78 Охорона здоров'я, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров'я України від 29.03.2009 року № 117 зі змінами передбачений обсяг обов'язків лікаря-стоматолога, зубного лікаря. Лікар-стоматолог без категорії проводить просте видалення зуба, надає хірургічну допомогу при гострому запальному процесі щелепно-лицевої ділянки, при травмі; визначає показання до госпіталізації. Зубний лікар проводить первинне обстеження ротової порожнини та щелепно-лицевої ділянки. Визначає необхідність спеціальних методів дослідження (лабораторних, рентгенологічних, цитологічних). Відбирає медикаментозні препарати, готує суміші, пасти для лікування. Проводить діагностику та надає першу допомогу при невідкладних станах.

За рішенням Цюрупинського районного суду Херсонської області від 29.12.2016 року винесеним у цивільній справі № 664/2146/15-ц за позовом ОСОБА_1 до Комунального закладу Олешківської районної стоматологічної поліклініки Олешківської районної ради Херсонської області, головного лікаря Комунального закладу Олешківської районної стоматологічної поліклініки Олешківської районної ради Херсонської області ОСОБА_4, третя особа - Територіальна державна інспекція з питань праці у Херсонській області про визнання незаконними та скасування наказу про скорочення штатів та попередження, яке набрало законної сили 24.01.2017 року встановлено: - за типовим штатним розписом Цюрупинської районної стоматологічної поліклініки на 01.01.2015 року погодженого фінансовим управлінням Цюрупинського району, затвердженого Управлінням соц. захисту населення, підписаного керівником та головним бухгалтером в Цюрупинській районній стоматологічній поліклініці в терапевтичному відділенні передбачено дві штатні посади стоматолога хірурга. Фонд заробітної плати на місяць 2015 рік становить 107391 грн.; - за типовим штатним розписом Цюрупинської районної стоматологічної поліклініки на 05.05.2015 року погодженого фінансовим управлінням Цюрупинського району, затвердженого Управлінням соц. захисту населення, підписаного керівником та головним бухгалтером в Цюрупинській районній стоматологічній поліклініці в терапевтичному відділенні передбачено одна штатна посади стоматолога хірурга. Фонд заробітної плати на місяць 2015 рік становить 105698 грн.; - за листом Цюрупинської районної стоматологічної поліклініки вих. № 148 від 05.11.2015 року місячний фонд оплати праці згідно штатного розпису зменшився на 5 198 грн.; - за довідкою Цюрупинської районної стоматологічної поліклініки вих. № 147 від 05.11.2015 року було скорочено 1,0 ставки стоматолога хірурга та 0,5 ставки рентгенлаборанта, на 01.11.2015 року нові посади (штатні одиниці) до штатного розпису не вводились і вакантні посади не утворювались; - за рішенням Цюрупинської районної ради шостого скликання № 936 від 19.05.2015 року погоджено внесення змін до штатного розпису комунального закладу Цюрупинська районна стоматологічна поліклініка ; - керівник ОСОБА_4 уповноважений представляти Цюрупинську районну стоматологічну поліклініку, вчиняти дії від імені юридичної особи; - за наказом Цюрупинської райстоматполіклініки № 26-к від 26.03.2015 року Про оголошення догани та попередження лікарю-стоматологу хірургу ОСОБА_1 за неодноразове грубе порушення локальних протоколів надання хірургічної стоматологічної допомоги, лікарської етики та деонтології, систематичні скарги пацієнтів в усній та письмовій формі, неналежне оформлення первинної документації оголошено догану; - ОСОБА_9 отримав повну вищу освіту за спеціальністю Стоматологія , здобув кваліфікацію лікаря стоматолога, отримав сертифікат лікаря-спеціаліста за спеціальністю хірургічна стоматологія, отримав рекомендацію про присвоєння першої категорії з спеціальності Хірургічна стоматологія; - ОСОБА_1 закінчив медичний інститут за спеціальністю стоматологія, отримав кваліфікацію лікаря-стоматолога, за наказом УОЗ Херсонської облдержадміністрації № 180-к від 28.04.2011 року йому продовжено до 28.04.2016 року першу категорію з хірургічної стоматології. Крім того, суд встановив, що керівник ОСОБА_4 не обмежений у прийнятті рішень щодо скорочення штату працівників рішенням власника, ОСОБА_9 мав більш високу кваліфікацію і продуктивність праці порівняно з ОСОБА_1 та з урахуванням притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності відмовив у задоволенні позову.

За звітом про діяльність хірургічного кабінету за 2015-2017 р.р. та перше півріччя 2018 року всі випадки гострих запальних процесів, у яких можливі ускладнення, направляються у профільні відділення обласної лікарні. За зміну по нормі потрібно 23 УОП (умовні одиниці праці) згідно Галузевого медико-економічного Стандарту надання стоматологічної допомоги на І, ІІ, ІІІ рівнях. Прийнято: 2015 рік - 2221 особа: 9,7 УОП в день, 2016 рік - 4109 особа: 20,1 УОП в день, 2017 рік - 3970 осіб: 21.6 УОП в день, І півріччя 2018 р. - 2449 осіб: 22,7 УОП в день. Висновок: в хірургічному кабінеті нормативна завантаженість на посаду лікаря-стоматолога хірурга в рамках запланованої, навіть трохи нижча - 99 %. В 2015 році низька завантаженість на лікаря-стоматолога хірурга пояснюється тим, що до липня 2015 року працювало 2 лікаря-стоматолога хірурга. В поточному 2018 році навантаженість на 1-о лікаря-стоматолога хірурга складає 99% від нормативу. З вищевказаного ще один лікар-стоматолог хірург не потрібен. Звіт підписано 23.07.2018 року завідувачем терапевтичним відділенням.

Відповідно до ч. 2 ст. 24 КЗпП України при укладенні трудового договору громадянин зобов'язаний подати паспорт або інший документ, що посвідчує особу, трудову книжку, а у випадках, передбачених законодавством, - також документ про освіту (спеціальність, кваліфікацію), про стан здоров'я та інші документи. Відповідно до ст. 46 КЗпП України відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається у разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп'яніння; відмови або ухилення від обов'язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством. Враховуючи, що Комунальним закладом Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області не укладався новий трудовий договір з ОСОБА_1, а він лише поновлювався (продовжував свою дію) за рішенням судів у зв'язку з поновленням ОСОБА_1 на посаді, а тому правових підстав вимагати у ОСОБА_1 паспорт, код, диплом, посвідчення про останні курси удосконалення, посвідчення про останню атестацію зі спеціальності хірургічна стоматологія до 25 липня 2018 року не було і у зв'язку з цим були відсутні правові підстави не допускати ОСОБА_1 до роботи через ненадання зазначених документів. У зв'язку з цим пункти 5, 6 наказу КЗ Олешківської райстоматполіклініки Про роботу ОСОБА_1 від 24.07.2018 р. № 90-к є незаконними та підлягають скасуванню.

Відповідно до ч. 7 ст. 235 КЗпП України рішення про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного на іншу роботу працівника, прийняте органом, який розглядає трудовий спір, підлягає негайному виконанню. Наказом КЗ Олешківської райстоматполіклініки Про поновлення на посаді ОСОБА_1 від 23.07.2018 р. № 89-к ОСОБА_1 поновлено на посаді лікаря-стоматолога-хірурга з 13.08.2015 року. Наказом КЗ Олешківської райстоматполіклініки Про роботу ОСОБА_1 від 24.07.2018 р. № 90-к пунктом 1 зазначено про те, що ОСОБА_1 вважати таким, що фактично приступає до роботи 24.07.2018 року. В даному випадку констатація дати з якої ОСОБА_1 фактично приступив до роботи лікарія-стоматолога хірурга, а саме 24.07.2018 року жодним чином не порушує його трудових прав, оскільки його було поновлено на посаді з 13.08.205 року і саме з дати поновлення на нього поширюються всі права працівника (обчислення стажу роботи, оплата праці тощо). Пункти 2, 3, 4 наказу КЗ Олешківської райстоматполіклініки Про роботу ОСОБА_1 від 24.07.2018 р. № 90-к також не можна вважати такими, що порушують права ОСОБА_1 та є протиправними, оскільки ними встановлено графік роботи позивача, ознайомлення з посадовою інструкцією, правилами техніки безпеки, проведення вступного інструктажу.

На підставі викладеного позовну вимогу ОСОБА_1 про визнання незаконним і скасування наказу КЗ Олешківської райстоматполіклініки Про роботу ОСОБА_1 від 24.07.2018 р. № 90-к слід задовольнити частково та визнати незаконним і скасувати пункти 5, 6 зазначеного наказу.

Відповідно до ст. 46 КЗпП України відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається у разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп'яніння; відмови або ухилення від обов'язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством. Відповідно до ч. 1 ст. 74 ЗУ Основи законодавства України про охорону здоров'я медичною і фармацевтичною діяльністю можуть займатися особи, які мають відповідну спеціальну освіту і відповідають єдиним кваліфікаційним вимогам. Відповідно до п. 3, 10 р. І Загальні положення , абц. 2 п. 1 р. 2 Атестація на визначення знань та практичних навиків з присвоєнням (підтвердженням) звання лікар-спеціаліст Положення про порядок проведення атестації лікарів затверджених Нказом МОЗ України від 19.12.1997 року № 359 видами атестації лікарів є: - атестація на визначення знань і практичних навиків з присвоєнням (підтвердженням) звання "лікар-спеціаліст"; - атестація на присвоєння кваліфікаційної категорії; - атестація на підтвердження кваліфікаційної категорії. Атестація на присвоєння (підтвердження) кваліфікаційних категорій проводиться за бажанням лікаря. Лікарі, які протягом року після закінчення 5-річного строку з дати попередньої атестації не виявили бажання і не подали документи на чергову атестацію, крім випадків, передбачених абзацами четвертим - сьомим пункту 1 розділу ІІ, пунктом 21 розділу ІІІ, пунктом 2 розділу ІV цього Положення, та лікарі, яким за рішенням атестаційної комісії відмовлено у присвоєнні другої кваліфікаційної категорії, підлягають атестації на визначення знань та практичних навиків з підтвердженням звання "лікар-спеціаліст" після проходження стажування. Особи, яким присвоєна кваліфікаційна категорія, проходять атестацію на її підтвердження не рідше одного разу на п'ять років . Особи, які не працювали більше трьох років за конкретною лікарською спеціальністю, та особи, які своєчасно не пройшли атестацію на кваліфікаційну категорію або яким відмовлено у присвоєнні другої кваліфікаційної категорії, не можуть займатися лікарською діяльністю за цією спеціальністю без попереднього проходження стажування відповідно до вимог Положення про порядок направлення на стажування лікарів, які не працювали за спеціальністю більше трьох років, і про порядок їх наступного допуску до лікарської діяльності, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров'я України від 17 березня 1993 року № 48, зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 01 квітня 1993 року за № 19. Першу категорію з хірургічної стоматології ОСОБА_1 підтвердив 28.04.2011 року та її було продовжено до 28.04.2016 року. З дати попередньої атестації ОСОБА_1 - з 28.04.2011 року до часу видання розпорядження КЗ Олешківської райстоматполіклініки Про роботу ОСОБА_1 від 25.07.2018 р. пройшло більше 6 (шести) років, а тому ОСОБА_1 не мав права займатися лікарською діяльністю. Посилання позивача на те, що лікар-стоматолог без категорії може виконувати певну роботу (проводити просте видалення зубу, надавати хіріргічну допопомогу при гострому запальному процесі тощо) суд не приймає до уваги, оскільки законодавство забороняє займатися лікарською діяльністю особам, які своєчасно не пройшли атестацію на кваліфікаційну категорію без попереднього проходження стажування та підтвердження звання лікар-спеціаліст (яке теж є видом атестації). У зв'язку з цим розпорядження КЗ Олешківської райстоматполіклініки Про роботу ОСОБА_1 від 25.07.2018 р. відповідає вимогам законодавства. На підставі зазначеного у задоволенні позовної вимоги ОСОБА_1 про визнання незаконним та скасування розпорядження КЗ Олешківської райстоматполіклініки Про роботу ОСОБА_1 від 25.07.2018 р. слід відмовити.

Відповідно до ст. 76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: - письмовими, речовими і електронними доказами; - висновками експертів; - показаннями свідків. Відповідно до ч. 1 ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Відповідно до ч. 4 ст. 82 ЦПК України Обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом. Відповідно до ч. 1 ст. 92 ЦПК України сторони, треті особи та їхні представники за їхньою згодою, в тому числі за власною ініціативою, якщо інше не встановлено цим Кодексом, можуть бути допитані як свідки про відомі їм обставини, що мають значення для справи.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 40 КЗпП України трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом лише у випадку змін в організації виробництва і праці, в тому числі ліквідації, реорганізації, банкрутства або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників. Відповідно до ч. 1 ст. 42 КЗпП України при скороченні чисельності чи штату працівників у зв'язку із змінами в організації виробництва і праці переважне право на залишення на роботі надається працівникам з більш високою кваліфікацією і продуктивністю праці. Відповідно до ч. 1, 2, 3 ст. 49-2 КЗпП України про наступне вивільнення працівників персонально попереджають не пізніше ніж за два місяці. При вивільненні працівників у випадках змін в організації виробництва і праці враховується переважне право на залишення на роботі, передбачене законодавством. Одночасно з попередженням про звільнення у зв'язку із змінами в організації виробництва і праці власник або уповноважений ним орган пропонує працівникові іншу роботу на тому самому підприємстві, в установі, організації. При відсутності роботи за відповідною професією чи спеціальністю, а також у разі відмови працівника від переведення на іншу роботу на тому самому підприємстві, в установі, організації працівник, на власний розсуд, звертається за допомогою до державної служби зайнятості або працевлаштовується самостійно. З урахуванням обставин (фактів) встановленого рішенням Цюрупинського районного суду Херсонської області від 29.12.2016 року у справі №664/2146/15-ц, а саме того, що в Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області відбулось скорочення штатної посади лікаря стоматолога-хірурга до звільнення ОСОБА_1 за порушення трудової дисципліни, головний лікар має право самостійно вирішувати питання щодо скорочення штату працівників, звіту про діяльність хірургічного кабінету Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області за 2015-2017 р.р., та перше півріччя 2018 року від 23.07.2018 року, а тому суд вважає, що у Комунальному закладі Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області відповідача відбулось змін в організації виробництва і праці, тобто відбулось скорочення чисельності працівників - лікарів стоматологів-хірургів терапевтичного відділення. Але відповідачами не доведено, що ОСОБА_1 більш низьку кваліфікацією і продуктивністю праці порівняно з іншим лікарем стоматологом-хірургом. При цьому суд не враховує факт встановлений рішенням Цюрупинського районного суду Херсонської області від 29.12.2016 року у справі №664/2146/15-ц, що ОСОБА_9 має більш високу кваліфікацію і продуктивність праці, оскільки позивачем не доведено, що з часу винесення рішення і до часу видання наказу Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області № 91-к від 24.07.2018 року Про скорочення чисельності та попередження про наступне звільнення лікар ОСОБА_9 продовжує працювати на цій же посаді, має високу продуктивність праці і підтверджував за цей час свою відповідність кваліфікаційним вимогам (проходив відповідні атестації) та має переважне право на залишення на роботі. Крім того, відповідачами не доведено, що в Комунальному закладі Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області відсутня роботи за відповідною професією чи спеціальністю лікаря-стоматолога, яку міг виконувати ОСОБА_1 При цьому особа попереджається про наступне вивільнення при скороченні чисельності у випадку, якщо вона не має переважного права на залишення на роботі та відсутності роботи за відповідною професією чи спеціальністю, а також у разі відмови працівника від переведення на іншу роботу на тому самому підприємстві, в установі, організації. У зв'язку з цим пункти 2, 3 наказу Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області № 91-к від 24.07.2018 року Про скорочення чисельності та попередження про наступне звільнення є незаконними та підлягають скасуванню, а позовна вимога ОСОБА_1 щодо визнання цього наказу незаконним та його скасування підлягає частковому задоволенню.

Крім того, у задоволенні позовної вимоги ОСОБА_1 про : - визнання незаконними дій головного лікаря Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області ОСОБА_4 щодо видання наказу від 24.07.2018 року № 91-к Про скорочення чисельності та попередження про наступне звільнення , наказу від 24.07.2018 року № 90-к Про роботу ОСОБА_1 , розпорядження від 25.07.2018 року Про роботу ОСОБА_1 слід відмовити, оскільки він як головний лікар мав право видавати відповідні накази, розпорядження через те, що є уповноваженою особою власника, але у випадку якщо ці накази та розпорядження є незаконними, то саме вони мають визнаватися незаконними та скасовуватись, а не визнаватись незаконними дії щодо їх видання.

Відповідно до ст. 237-1 КЗпП України відшкодування власником або уповноваженим ним органом моральної шкоди працівнику провадиться у разі, якщо порушення його законних прав призвели до моральних страждань, втрати нормальних життєвих зв'язків і вимагають від нього додаткових зусиль для організації свого життя. Порядок відшкодування моральної шкоди визначається законодавством. Відповідно до ч 1, 2 п. 2, 3 ст. 23 ЦК України, особа має право на відшкодування моральної шкоди, завданої внаслідок порушення її прав. Моральна шкода полягає: - у фізичному болю та стражданнях, яких фізична особа зазнала у зв'язку з каліцтвом або іншим ушкодженням здоров'я; - у душевних стражданнях, яких фізична особа зазнала у зв'язку з протиправною поведінкою щодо неї самої, членів її сім'ї чи близьких родичів. У задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 про стягнення з головного лікаря Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області ОСОБА_4 120 000,00 грн. моральної шкоди слід відмовити, оскільки позивачем не надано доказів каліцтва, іншого ушкодження здоров'я та душевних страждань отриманні внаслідок протиправності пінктів наказів Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області. Клопотань про призначення експертиз щодо визначення наявності моральної шкоди у ОСОБА_1 позивачем не заявлялось, письмових доказів звернення до лікарів з цього приводу не надано, клопотань про виклик свідків для підтвердження душевних страждань також не заявлено. Пояснення ОСОБА_1 суд не спримає до уваги, оскільки вони могли бути доказом лише у випадку його допиту як свідка, але зазначеного клопотання також не було заявлено суду.

У зв'язку з відмовою у задоволенні позову ОСОБА_1 про стягнення моральної шкоди сплачений ним судовий збір у розмірі 952,40 грн., відповідно до ч. 1, 2 ст. 141 ЦПК України підлягає віднесенню на нього. Крім того, частину недоплаченого судового збору ОСОБА_1 за вказану вимогу у розмірі 952,40 грн., оплату якої було відстрочено до винесення рішення у справі ухвалою суду від 16.08.2018 року та не сплачено підлягає стягненню з ОСОБА_1 на користь Державної судової адміністрації України. Крім того, у зв'язку з частковим задоволенням інших позовних вимог ОСОБА_1, від сплати яких він був звільнений при поданні позову відповідно до відповідно до ч. 1, 2, 6 ст. 141 ЦПК у розмірі 704 грн. 80 коп. підлягають стягненню з Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області на користь Державної судової адміністрації України

На підставі викладеного, керуючись ст. 1, 2, 3, 4, 5, 12, 13, 19, 76 - 82, 89, 95, 141, 259 ч. 6, 263-265, 273, 274-279, 352, 354, 355 ЦПК України суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги ОСОБА_1 (зареєстроване місце проживання якої: Херсонська область, м. Олешки, пров. Пісчаний, буд. 12, РНОКПП НОМЕР_1) до Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області (місцезнаходження якого за адресою : Херсонська область, м. Олешки, вул. Житлоселище, буд. 20, ЄДРПОУ 25646001), головного лікаря Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області ОСОБА_4 (місце роботи якого за адресою : Херсонська область, м. Олешки, вул. Житлоселище, буд. 20, РНОКПП надати неможливо відповідно до довідки ДФС України від 04.09.2018 року, оскільки особу неможливо однозначно ідентифікувати) задовольнити частково.

Визнати незаконним та скасувати пункти 5, 6 наказу Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області № 90-к від 24.07.2018 року Про роботу ОСОБА_1 .

Визнати незаконним та скасувати пункти 2, 3 наказу Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області № 91-к від 24.07.2018 року Про скорочення чисельності та попередження про наступне звільнення .

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Стягнути з Комунального закладу Олешківська районна стоматологічна поліклініка Олешківської районної ради Херсонської області на користь ОСОБА_1 судовий збір у розмірі 704 (сімсот чотири) грн. 80 коп.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь Державної судової адміністрації України судовий збір у розмірі 952 (дев'ятсот п'ятдесят дві) грн. 40 коп.

На рішення може бути подано апеляційну скаргу до Апеляційного суду Херсонської області через Цюрупинський районний суд Херсонської області протягом тридцяти днів з дня складення повного рішення суду. Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повне рішення суду складено 10.10.2018 року.

Суддя (підпис) С. П. Савчак

Копія відповідає оригіналу

Суддя Савчак С. П.