Ухвала

від 09.11.2018 по справі 522/15013/18

ПРИМОРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ОДЕСИ

09.11.2018

Справа № 522/15013/18

Провадження № 1-кс/522/21227/18

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 листопада 2018 року м. Одеса

Слідчий суддя Приморського районного суду м. Одеси ОСОБА_1 , розглянувши клопотання старшого слідчого першого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_2 , про призначення експертизи, -

ВСТАНОВИВ:

Старший слідчий першого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_2 звернувся до суду з клопотанням про призначення експертизи.

Як вбачається з клопотання слідчого, В ході досудового розслідування встановлено, що службові особи ПП «Табак Інтернешнл» (код за ЄДРПОУ 38111581) у період 2015-2018 рр., при проведенні імпортних операцій тютюнових виробів товарних марок «Captain Black» та «Harvest» з Федеративної республіки Німеччина, в порушення вимог Податкового кодексу України, шляхом маніпулювання товарними позиціями кодів УКТЗЕД ухилились від сплати акцизного податку на суму 42 847 091 грн.

Установлено,що службовимиособами ПП«Табак Інтернешнл»у 2015-2017роках застосовано схему мінімізації сплати акцизного податку в ході здійснення імпорту товарів, які згідно із поданими до митного оформлення документами декларуються як «тютюнові вироби, вироблені із 100% натурального тютюну, виготовлені машинним методом, з відрізаними кінцями, з фільтром - сигари, сигарили», та класифікуються за кодом 2402 10 00 00 УКТ ЗЕД.

Відповідно до висновку №142005802-0157 від 15.08.2016 року Спеціалізованої лабораторії з питань експертизи та досліджень ДФС за результатами проведеного дослідження зразків товару - тютюнових виробів іарних марок «CAPTAIN BLACK», «HARVEST», однозначно визначити склад обгорток тютюнових виробів та ідентифікувати їх як відновлений тютюн або сигаретний папір не видається можливим. Маса одного виробу без фільтру/мундштука становить менше 2.3 грама, довжина окружності по периметру курильних частин менше 34 мм.

Відповідно до Розділу IV «Пояснень до УКТЗЕД», затверджених Наказом ДФС України від 09.06.2015 року № 401, до товарної позиції 2402100000 «сигари,

сигари з відрізаними кінцями та сигарили, з вмістом тютюну» відносяться:

Сигари, сигарили (тонкі сигари) - скрутки тютюну, який можна курити, та, враховуючи їх властивості, призначені виключно для куріння, як вони є, маючи:

?зовнішню обгортку з натурального тютюну, що покриває продукту в повному обсязі в тому числі, в разі необхідності, фільтр (але без будь-якого додаткового шару, який частково охоплює зовнішню обгортку), проте, не у випадку сигар з наконечником, мундштуком; або

?мають начинку з розмолотої мішки і зовнішній лист, тобто обгортку звичайного кольору сигари з відновленого тютюну товарної категорії 2403 91 00, повністю закриваючу виріб, включаючи, де це передбачено, фільтр, за винятком сигар з наконечником, при цьомумаса одноговиробу безфільтру абомундштука складає неменш як2,3г іщонайменше однатретина довжинимає окружністьпо периметру не менше як 34 мм.

Відповідно до Розділу IV «Пояснень до УКТЗЕД», затверджених Наказом ДФС України від 09.06.2015 року № 401, до товарних позицій 2402 20 10 та 2402 20 90 «сигарети з фільтром», «сигарети без фільтру» належать скрутки тютюну, які можна курити такими, якими вони є і які неналежать докатегорії сигарабо сигарил (товарна категорія 2402 10 00).

Впродовж 2015-2017 років митне оформлення імпорту тютюнових виробів

товарних марок «CAPTAIN BLACK» та «HARVEST» здійснювалось ПП «Табак Інтернешнл» в зоні дій Київської міської митниці ДФС України.

Зазначені тютюнові вироби, згідно із поданими до митного оформлення документами, декларувалися ПП «Табак Інтернешнл» як «тютюнові вироби, вироблені з 100% натурального тютюну, виготовлені машинним методом, з відрізаними кінцями, з фільтром - сигари, сигарили», що відповідає товарній позіції коду УКТЗЕД 2402100000.

Зокрема було встановлено, що імпорт вище тютюнових виробів торгівельної марки «HARVEST» ПП «Табак Інтернешнл» у 2016-2017 роках здійснювався відповідно до митних декларацій:

100250002/2015/058564 - відправник «JOH. WILH. VON EICKEN GMBH», 23556, Drechslerstrasse 1-3, Lubeck, Німеччина, контейнер № MEDU 7175111;

?100260003/2015/185760 - відправник «JOH. WILH. VON EICKEN GMBH», 23556, Drechslerstrasse 1-3, Lubeck, Німеччина, контейнер № BMOU 6165817;

?100250008/2016/222577 - відправник «JOH. WILH. VON EICKEN GMBH», 23556, Drechslerstrasse 1-3, Lubeck, Німеччина, контейнер № CARU 9776225;

?100250008/2016/224963 - відправник «JOH. WILH. VON EICKEN GMBH», 23556, Drechslerstrasse 1-3, Lubeck, Німеччина, контейнер № MEDU 7074939;

?100250008/2016/616311 - відправник «JOH. WILH. VON EICKEN GMBH», 23556, Drechslerstrasse 1-3, Lubeck, Німеччина, контейнер № HLXU 6593902;

?100250008/2017/333049 - відправник «JOH. WILH. VON EICKEN GMBH», 23556, Drechslerstrasse 1-3, Lubeck, Німеччина, контейнер № НОМЕР_1 .

В рамках проведення відпрацювання міжрегіональним оперативним управлінням Офісу великих платників податків ДФС ініційовано (лист №1279/8/28- -10-21-07-01 від 23.02.2017 року) скерування запиту до митних органів Федеративної Республіки Німеччина щодо перевірки законності ввезення тютюнових виробів на адресу ПП «Табак Інтернешнл» відповідно до перелічених митних декларацій.

Згідно із отриманою відповіддю (вх. №54/8 від 06.02.2018 року) митних органів ФРН вказані тютюнові вироби були задекларовані для переміщення в Україну під тарифним кодом 2402 20 90 (цигарки).

При цьому нарахування сум акцизного податку, під час ввезення тютюнової продукції на територію України, ПП «Табак Інтернешнл» здійснювалося з урахуванням коду товарної позиції 2402 10 00 00 УКТ ЗЕД, що надавало можливість при визначенні сум акцизного податку, які необхідно сплатити до бюджету, застосовувати ставку акцизного податку, яка становила у 2015 році 285,6 гривень за 1 кілограм (нетто), у 2016 році - 399,84 гривень за 1 кілограм нетто), у 2017 році - 559,78 гривень за 1 кілограм (нетто).

Водночас, за умови класифікації тютюнових виробів, що імпортувались ПП «Табак Інтернешнл» за кодом 2402 20 90 20 повинні застосовуватись наступні ставки акцизного податку:

РікКод товару (продукції) згідно з УКТ ЗЕДОпис товару (продукції) згідно 3 УКТ ЗЕДСтавка податкуспецифічнаадвалорнаОдиниця виміруСтавкаодиниця виміруСтавка20152402 20 90 20Сигарети з фільтромгривень за 1000 штук227,33відсотків1220162402 20 90 20Сигарети з фільтромгривень за 1000 штук318,26відсотків1220172402 20 90 20Сигарети з фільтромгривень за 1000 штук445,56відсотків12

Таким чином, з урахуванням виду товару, його товарної характеристики, встановлена безпідставність застосування службовими особами ПП «Табак Інтернешнл» під час імпорту тютюнової продукції товарної позиції коду УКТЗЕД 2402 10 00 00, а відповідно - заниження сум акцизного податку шляхом незаконного застосування ставки оподаткування.

Згідно дослідження від 12.03.2018 № 106/21-09-01/38111581 фінансово - господарських операцій за участю ПП «Табак Інтернешнл» за період з січня 2015 року по грудень 2017 року службові особи вказаного підприємства в порушення вимог податкового законодавства України при здійсненні імпортних операцій тютюнових виробів ухилились від сплати акцизного податку на суму 42 847 091 грн.

Поряд з цим, в ході досудового розслідування отримано інформацію щодо імпорту зазначеним підприємством товарів (тютюнових виробів товарних марок «HARVEST» та «Captain Black» та «Colts»), які згідно із поданими до митного оформлення документами декларуються як «тютюнові вироби, вироблені із 100% натурального тютюну, виготовлені машинним методом, сигарили», та класифікуються за кодом 2402100000 УКТ ЗЕД.

Зокрема, встановлено, що імпорт вище вказаних тютюнових виробів ПП «Табак Інтернешнл» у грудні 2017 - січні-лютому 2018 року здійснювався відповідно до митних декларацій:

?UA100050/2017/228798 - відправник «JOH. WILH. VON EICKEN GMBH», 23556, Drechslerstrasse 1-3, Lubeck, Німеччина, транспортний засіб НОМЕР_2 / НОМЕР_3 , товар - тютюнові вироби товарної марки «HARVEST» в асортименті, вага товару (нетто) - 5122,85 кг, ціна товару - 180700 евро;

?UA100050/2018/279056 - відправник «Scandinavian Tobacco Group Lane Limited», 2280, Mountain Industrial Boulevard, Tucker, Georgia 30084, Сполучені Штати Америки, контейнери № MRKU2462172 та № TCLU5644940, транспортні засоби НОМЕР_4 / НОМЕР_5 , НОМЕР_6 / НОМЕР_7 , товар - тютюнові вироби товарних марок «Captain Black» та «Colts» в асортименті, вага товару (нетто) 17520, 18 кг, ціна товару - 537519,6 доларів США;

?UA100050/2018/279057 - відправник «JOH. WILH. VON EICKEN GMBH», 23556, Drechslerstrasse 1-3, Lubeck, Німеччина, транспортний засіб НОМЕР_8 / НОМЕР_9 , товар - тютюнові вироби товарної марки «HARVEST» в асортименті, вага товару (нетто) - 3778,36 кг, ціна товару - 168599,6 евро;

?UA100050/2018/279518 - відправник «Scandinavian Tobacco Group Lane Limited», 2280, Mountain Industrial Boulevard, Tucker, Georgia 30084, Сполучені Штати Америки, контейнер MSKU9940906, транспортний засіб НОМЕР_10 / НОМЕР_11 , товар - тютюнові вироби товарних марок «Captain Black» та «Colts» в асортименті, вага товару (нетто) - 8977,74 кг, ціна товару - 302842,2 доларів США.

Таким чином є підстави вважати, що тютюнові вироби торгівельних марок «HARVEST» та «Captain Black» та «Colts», імпортовані ПП «Табак Інтернешнл» відповідно до митних декларацій № 100050/2017/228798, № 100050/2018/279056, № 100050/2018/279057, № 100050/2018/279518 були ввезені із застосуванням вище вказаної схеми мінімізації сплати акцизного податку.

Встановлено, що рішеннями Київської міської митниці ДФС від 22.12.2017 № КТ - UA100000-0207-2017 та від 26.02.2018 № KT-UA100000-0022-2018 змінено код товарів (тютюнових виробів) згідно УКТ ЗЕД на 2402209020 (сигарети з фільтром), заявлених ПП «Табак Інтернешнл» до розмитнення згідно митних декларацій № 100050/2017/228798 та № 100050/2018/279518.

У період 15.05.2018 - 16.05.2018 на виконання ухвали Шевченківського районного суду м. Києва (Справа № 761/17340/18) проводився огляд тютюнових виробів, завезених на територію України ПП «Табак Інтернешнл» відповідно до митних декларацій № 100050/2017/228798,№100050/2018/279056, № 100050/2018/279057, № 100050/2018/279518, в ході проведення якого оглянуто та вилучено наступні тютюнові вироби, які мають значення для кримінального провадження, а саме:

1.Один блок, який містить 10 пачок (200 штук), марки COLTS ORIGINAL TASTE;

2.Один блок, який містить 10 пачок (200 штук), марки COLTS DARK CACAO TASTE;

3.Один блок, який містить 10 пачок (200 штук), марки CAPTAIN BLACK CREMA;

4.Один блок, який містить 10 пачок (200 штук), марки CAPTAIN BLACK CHERISE;

5.Один блок, який містить 10 пачок (200 штук), марки HARVEST SUPERSLIM CIGAR ORIGINAL;

6.Один блок, який містить 10 пачок (200 штук), марки HARVEST SUPERSLIM CIGAR SWEET CHERRY;

7.Один блок, який містить 10 пачок (200 штук), марки HARVEST SUPERSLIM CIGAR SWEET WANILLA;

8.Один блок, який містить 4 пачки (100 штук), марки HARVEST SWEET CIGAR;

9.Один блок, який містить 10 пачок (100 штук), марки HARVEST SWEET COCONUT;

10.Один блок, який містить 10 пачок (100 штук), марки HARVEST SWEET VANILLA SPECIAL FILTER;

11.Один блок, який містить 10 пачок (100 штук), марки HARVEST SWEET CHERRY;

12.Один блок, який містить 10 пачок (100 штук), марки HARVEST SWEET CHERRY SPECIAL FILTER, які поміщено у поліетиленові пакети № 1 та № 2, опечатано в присутності понятих та інших учасників слідчої дії та направлено до СУ ФР Офісу великих платників податків ДФС для подальшого призначення відповідних судових експертиз.

На даний час в рамках кримінального провадження виникла необхідність у з`ясуванні обставин, що мають значення для кримінального провадження стосовно вилучених тютюнових виробів, для чого необхідні спеціальні знання.

Проведення експертиз вказаних тютюнових виробів є необхідним, оскільки іншим чином визначити правильність кодів згідно УКТ ЗЕД на цій стадії досудового розслідування, є неможливим.

Для проведення повного, всебічного та неупередженого розслідування кримінального провадження та встановлення істини, а також з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання експертів, які володіють науковими, технічними або іншими знаннями, мають право відповідно до Закону України «Про судову експертизу» та проведення експертизи, яким доручити провести комплексну експертизу за експертною спеціальністю 9.1. «Дослідження об`єктів рослинного походження», 4.2 «Дослідження знарядь, агрегатів, інструментів і залишених ними слідів, ідентифікація цілого за частинами», 8.11 «Дослідження речовин хімічних виробництв та спеціальних хімічних речовин», 12.1 «Визначення вартості машин, обладнання, сировини та споживчих товарів».

У відповідностідо ч.4ст.107КПК України,розгляд клопотанняпроведено завідсутності учасниківсудового провадженнята безфіксації задопомогою технічнихзасобів,оскільки всіособи,які берутьучасть усудовому провадженні до суду не з`явилися.

Розглянувши клопотання, дослідивши надані докази, суд приходить до висновку, що клопотання є обґрунтованим та підлягає задоволенню, так як:

Відповідно до ч.1 ст. 242 КПК України, експертиза проводиться експертною установою, експертом або експертами, за дорученням слідчого судді чи суду, наданим за клопотанням сторони кримінального провадження або, якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання.

Згідно п.п. 1-2 ч. 2 ст. 242 КПК України, слідчий або прокурор зобов`язані звернутися з клопотанням до слідчого судді для проведення експертизи щодо встановлення причин смерті та встановлення тяжкості та характеру тілесних ушкоджень.

У вказаних випадках призначення і проведення експертизи є обов`язковим, оскільки така вимога Закону зумовлена необхідністю доказування тих обставин, без встановлення яких неможливо вирішити кримінальне провадження.

Згідно ст. 243 КПК України експерт залучається за наявності підстав для проведення експертизи за дорученням слідчого судді чи суду, наданим за клопотанням сторони кримінального провадження.

Відповідно до ч. 1 ст. 244 КПК України у разі якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання, сторони кримінального провадження мають право звернутись з клопотанням про проведення експертизи до слідчого судді.

У відповідності до ч.6 ст. 244 КПК України, слідчий суддя задовольняє клопотання, якщо особа, яка звернулася з відповідним клопотанням, доведе, що для вирішення питань, що мають істотне значення для кримінального провадження, необхідне залучення експерта.

Аналіз наданих суду матеріалів провадження, дозволяють суду прийти до висновку, що у справі наявні всі передбачені законом підстави для задоволення клопотання та залучення експерта, висновок якого матиме суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні з наведених вище обставин.

Підстав для відмови в задоволенні клопотання суд не вбачає.

За таких обставин, керуючись ст.ст. 242-244, 372 КПК України, -

У Х В А Л И В :

Клопотання старшого слідчогопершого відділурозслідування кримінальнихпроваджень слідчогоуправління фінансовихрозслідувань ГУДФС вОдеській області ОСОБА_2 - задовольнити.

Призначити комплексну експертизу у кримінальному провадженні № 32018100110000030 від 23.03.2018, до проведення якої залучити експертів Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України (м. Одеса, вул. Прохорівська 35).

На вирішення експерта (експертів) поставити такі запитання:

?Чи є надані на експертне дослідження тютюнові вироби «сигаретами»?

?Чи міститься в обгортках в наданих на експертне дослідження тютюнових виробах нарізане листя тютюну, або відновлений тютюн, рослинні волокна рослин виду тютюн?

?Чи міститься в обгортках наданих на експертне дослідження тютюнових виробах хімічні речовини, а саме нікотин?

?Яким продуктом є надані на експертне дослідження тютюнові вироби

Для дослідження експертам надати наступні об`єкти дослідження: тютюнові вироби наступних марок та у наступній кількості:

?Один блок, який містить 10 пачок (200 штук), марки COLTS ORIGINAL TASTE;

?Один блок, який містить 10 пачок (200 штук), марки COLTS DARK CACAO TASTE;

? Один блок, який містить 10 пачок (200 штук), марки CAPTAIN BLACK CREMA;

? Один блок, який містить 10 пачок (200 штук), марки CAPTAIN BLACK CHERISE;

?Один блок, який містить 10 пачок (200 штук), марки HARVEST SUPERSLIM CIGAR ORIGINAL;

? Один блок, який містить 10 пачок (200 штук), марки HARVEST SUPERSLIM CIGAR SWEET CHERRY;

?Один блок, який містить 10 пачок (200 штук), марки HARVEST SUPERSLIM CIGAR SWEET WANILLA;

?Один блок, який містить 4 пачки (100 штук), марки HARVEST SWEET CIGAR;

?Один блок, який містить 10 пачок (100 штук), марки HARVEST SWEET COCONUT;

?Один блок, який містить 10 пачок (100 штук), марки HARVEST SWEET VANILLA SPECIAL FILTER;

?Один блок, який містить 10 пачок (100 штук), марки HARVEST SWEET CHERRY;

?Один блок, який містить 10 пачок (100 штук), марки HARVEST SWEET CHERRY SPECIAL FILTER, які поміщено у поліетиленові пакети № 1 та № 2, опечатано в присутності понятих та інших учасників слідчої дії.

У разі необхідності, для ознайомлення експертам надати матеріали кримінального провадження.

Надати експертам дозвіл на повне або часткове знищення об`єктів наданих на дослідження об`єктів, якщо це передбачено методикою проведення дослідження.

Попередити експертів про кримінальну відповідальність, передбачену ст..ст.384, 385, 387 КК України.

Ухвала оскарженню не підлягає і заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя: