Рішення

від 22.11.2018 по справі 911/1914/18

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" листопада 2018 р. м. Київ Справа № 911/1914/18

За позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-сервісна фірма "Генезіс ЛТД"

до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз"

про визнання недійсним рішення комісії

Суддя Чонгова С.І.

За участю секретаря судового засідання Савчук С.Ф.

За участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 (довіреність б/н від 06.06.2018);

від відповідача: ОСОБА_2 (довіреність №Др-58-0518 від 17.05.2018).

СУТЬ СПОРУ: Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробничо-сервісна фірма "Генезіс ЛТД" (далі - ТОВ "Виробничо-сервісна фірма "Генезіс ЛТД") звернулося до господарського суду Київської області з позовом до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" (далі - ПАТ по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз) та просить суд визнати недійсним рішення комісії Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" від 21.06.2018, яке оформлене протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем від 21.06.2018, яким застосована оперативно-господарська санкція до Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-сервісна фірма "Генезіс ЛТД" згідно п.4 гл.4 розділу 11 Кодексу газорозподільних систем та розраховано спожитий газ по потужності встановленого не опломбованого обладнання з початку розрахункового періоду, в якому було виявлено порушення з 01.03.2018 року по 01.06.2018 року в розмірі 226 261,02грн.

В обґрунтування заявлених вимог, позивач посилається на неправомірне застосування норми Кодексу газорозподільних систем відповідачем, оскільки ПАТ по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" не було виявлено несанкціонованого втручання в роботу засобів вимірювання техніки чи несанкціонованого газопроводу.

Ухвалою господарського суду Київської області від 03.09.2018 відкрито провадження у справі; підготовче судове засідання призначено на 27.09.2018.

Ухвалою господарського суду Київської області від 27.09.2018 підготовче судове засідання відкладено та призначено на 25.10.2018.

У підготовче судове засідання 25.10.2018 представник позивача не з'явився; про дату, час та місце проведення судового засідання повідомлений шляхом підписання бланку відкладення у попередньому судовому засіданні. Дані відомості містяться в матеріалах справи.

18.10.2018 представником відповідача подано відзив на позовну заяву, у якому заперечує проти позовних вимог в повному обсязі. Відповідач стверджує, що у зв'язку з визнанням лічильника непридатним для застосування було проведено перерахунок згідно п. 4 гл. 4 розділу ХІ Кодексу ГРС та розраховано спожитий газ по потужності встановленого обладнання з початку розрахункового періоду, в якому було виявлено порушення (01.03.2018) по 01.06.2018, а в подальшому, за послідуючий період споживання газу (без приладів обліку) розрахунок здійснювався згідно чинних нормативних документів. Відповідач діяв у повній відповідності до вимог кодексу ГРС, за погодженням з позивачем газопостачання на об'єкті останнього не припинялося, а з 04.04.2018 з 15:30 споживання газу здійснювалося через перемичку, що зафіксовано в ОСОБА_1 перевірки стану обліку природного газу у споживача від 04.04.2018. Нарахована позивачу вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу є частиною оплати вартості природного газу, що був отриманий ПАТ «Київоблгаз» від ПАТ «Укртранкгаз» , в якості послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї.

22.10.2018 представником позивача подано клопотання про розгляд справи у підготовчому судовому засіданні без його участі.

Ухвалою господарського суду Київської області від 25.10.2018 підготовче провадження закрито та призначено справу до судового розгляду по суті.

Дослідивши матеріали справи та докази, заслухавши пояснення представників сторін, суд

ВСТАНОВИВ:

04.01.2016 між Товариством з обмеженою відповідальністю Київоблгаз Збут (постачальник) та Товариством з обмеженою відповідальністю Виробничо-сервісна фірма Генезіс ЛТД (споживач) укладено договір на постачання природного газу для потреб не побутових споживачів №11410N6JQSCP016 (далі - договір, а.с.15-22).

За умовами договору, постачальник зобов'язується передати у власність споживачу у 2016 році природний газ (далі - газ), а споживач зобов'язується прийняти та оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені договором (п.1.1 договору).

Згідно з п. 2.3 договору, обсяг переданого (споживачу) газу за розрахунковий період (п. 4.1 договору), що підлягає отриманню споживачем, визначається на межі балансової належності між Оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційних вузлів обліку (лічильників газу), визначених в заяві приєднанні до договору розподілу природного газу, укладеного між оператором ГРМ та споживачем, а також з урахуванням процентів передбачених Кодексом ГРМ.

Відповідно до п. 5.4.4 договору, споживач зобов'язується забезпечити допуск працівників (представників) постачальника за пред'явленням службового посвідчення (довіреності) на територію власних об'єктів, а також до комерційних вузлів обліку природного газу, що встановлені на об'єктах споживач, для звірки даних фактичного споживання природного газу.

Пунктом 5.4.8 договору передбачено, що споживач зобов'язується повідомляти оператора ГРМ, а також постачальника про недоліки в роботі комерційних вузлів (лічильників) обліку газу (вихід з ладу, несправність, пошкодження, у тому числі, пошкодження пломб) з дня, коли відомо про такі недоліки.

22.01.2016 позивачем було підписано заяву-приєднання №09420N6JQSCP016 до умов договору розподілу природного газу (для споживання, що не є побутовим).

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб'єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем визначає Кодекс газорозподільних систем, затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2494.

26.03.2018 працівниками ПАТ Київоблгаз на об'єкті позивача було складено ОСОБА_1 обстеження в якому зазначено, що в результаті перевірки проведено доопломбування корпусу лічильника газу. Представника споживача забезпечити наявність підрядної організації для подальшої відправки лічильника газу для відправлення на позачергову повірку (підозра на втручання в роботу лічильника газу).

28.03.2018 на об'єкті споживача було складено ОСОБА_1 про порушення №1260, яким встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: розділ ХІ п. 2.3.4 (перевищення діапазону обчислення ВОГ).

04.04.2018 на об'єкті позивача були проведені роботи по розпломбуванню та демонтажу лічильника газу GMS G10 зав.№083866 для позачергової повірки, про що складено ОСОБА_1 перевірки стану обліку природного газу у споживача від 04.04.2018 та Протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на позачергову чи експертну повірку від 04.04.2018.

Відповідно до висновку за результатами експертної повірки лічильника газу роторного GMS-G10-32-0.6-УЗ.1-НЧ зав. №083866 від 25.04.2018 ДП Укрметртестстандарт визнано лічильник газу непридатним для застосування в законодавчо регульованій сфері метрології.

07.06.2018 лічильник газу було передано позивачу про що складено ОСОБА_1 приймання-передачі. На підставі висновку експертизи також було складено ОСОБА_1 про порушення №2277 від 07.06.2018, яким встановлено порушення Кодексу ГРС.

Листом №KV22/4-CЛ-7794-0618 від 18.06.2018 позивач був запрошений на засідання комісії по розгляду акту про порушення №1260 від 28.03.2018 та акту про порушення №2277 від 07.106.2018 на 21.06.2018 о 10:00.

Рішенням засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу було вирішено: ОСОБА_1 про порушення №1260 від 28.03.2018 скасувати, в зв'язку з визначенням ЗВТ непридатним. Акт про порушення №2277 від 07.06.2018 задовольнити частково, в зв'язку визнання лічильника непридатним для застосування, провести перерахунок згідно з п.4 гл. 4 розділу ХІ Кодексу ГРС та розрахувати спожитий газ по потужності встановленого обладнання з початку розрахункового періоду в якому було виявлено порушення (01.03.2018) по 01.06.2018, а в подальшому, за послідуючий період споживання газу без приладів обліку розрахунок буде проводитися згідно чинних нормативних документів.

Позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю Виробничо-сервісна фірма Генезіс ЛТД вважає, що відповідач не вірно визначив розрахунковий період, а саме акт перевірки стану обліку природного газу у споживача був складений 04.04.2018, а період для нарахування господарсько-оперативної санкції визначений 01.03.2018.

Крім того, висновок експертизи був складений 25.04.2018, а лічильник був повернутий позивачу 07.06.2018 та санкція нарахована до 01.06.2018, при цьому при розрахунку суми відповідачем врахована сума ПДВ, а також відповідачем не була врахована реальна кількість годин роботи газового обладнання споживача.

Відповідно до ст. 40 Закону України Про ринок природного газу розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподілних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов'язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу, а замовник зобов'язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.

Згідно з розділом Х глави 3 Кодексу газорозподільних систем, що затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2494, визначення об'єму споживання (розподілу/постачання) природного газу по об'єкту споживача, що не є побутовим, здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ і споживачем на підставі даних комерційних ВОГ, визначених договором розподілу природного газу між Оператором ГРМ і споживачем, та з урахуванням вимог цього Кодексу та договору.

Відповідно до ст. 236 ГК України у господарських договорах сторони можуть передбачати використання таких видів оперативно-господарських санкцій: 1) одностороння відмова від виконання свого зобов'язання управненою стороною, із звільненням її від відповідальності за це - у разі порушення зобов'язання другою стороною; відмова від оплати за зобов'язанням, яке виконано неналежним чином або достроково виконано боржником без згоди другої сторони; відстрочення відвантаження продукції чи виконання робіт внаслідок прострочення виставлення акредитива платником, припинення видачі банківських позичок тощо; 2) відмова управненої сторони зобов'язання від прийняття подальшого виконання зобов'язання, порушеного другою стороною, або повернення в односторонньому порядку виконаного кредитором за зобов'язанням (списання з рахунку боржника в безакцептному порядку коштів, сплачених за неякісну продукцію, тощо); 3) встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо; 4) відмова від встановлення на майбутнє господарських відносин із стороною, яка порушує зобов'язання.

Так, ч. 2 вказаної статті передбачено, що Перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у частині першій цієї статті, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Розділом ХІ глави 2 ч. 3 Кодексу газорозподільних систем визначено, що до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як не з вини споживача ), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму природного газу, належать: 1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно; 2) фіксація коректором чи обчислювачем об'єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об'єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно; 3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об'єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об'єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно; 4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.

Як встановлено висновком експертної перевірки лічильника газу роторного GMS-G10-32-0.6-УЗ.1-НЧ зав. №083866 від 25.04.2018 ДП Укрметртестстандарт , лічильник визнано не придатним для застосування в законодавчо регульовані сфері метрології.

До позивача застосовані оперативно-господарські санкції згідно п. 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, що відповідає встановленому експертною перевіркою факту невідповідності лічильника газу роторного GMS-G10-32-0.6-УЗ.1-НЧ зав. №083866 за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

Згідно з пп. 1 п. 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об'єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Суд приймає до уваги, що обстеження лічильника, в результаті якого було зафіксовано підозру на втручання в його роботу, проведено 26.03.2018, про що складено акт обстеження Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації Київоблгаз (а.с.26).

Отже, відповідачем обґрунтовано визначено дату початку нарахування з 01.03.2018.

Суд не може прийняти до уваги твердження позивача про те, що відповідачем не було враховано кількість годин роботи газового обладнання з врахуванням графіку роботи кафе, що був затверджений органом місцевого самоврядування. Таке твердженян є безпідставним, так як розрахунок був здійснений відповідно до вимог пп.1 п. 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, який не передбачає врахування режиму роботи споживача під час проведення розрахунку.

Проте, суд зазначає, що відповідно до ст. 185 Податкового кодексу України базовою для оподаткування податком на додану вартість є операції платників податку з: а) постачання товарів, місце постачання яких розташоване на митній території України, відповідно до статті 186 цього Кодексу, у тому числі операції з безоплатної передачі та з передачі права власності на об'єкти застави позичальнику (кредитору), на товари, що передаються на умовах товарного кредиту, а також з передачі об'єкта фінансового лізингу в користування лізингоотримувачу/орендарю; б) постачання послуг, місце постачання яких розташоване на митній території України, відповідно до статті 186 цього Кодексу; в) ввезення товарів на митну територію України; г) вивезення товарів за межі митної території України; е) постачання послуг з міжнародних перевезень пасажирів і багажу та вантажів залізничним, автомобільним, морським і річковим та авіаційним транспортом.

А отже, розрахована вартість не облікованого (недорахованого) об'єму та обсягу природного газу що є господарсько-правовою відповідальністю за порушення у сфері господарювання, за своєю природою є санкцією та не являється базою оподаткування в розумінні положень ст. 185 Податкового кодексу України.

Відповідачем розрахунок суми не облікованого (недорахованого) об'єму газу зроблений з врахуванням ПДВ, що протиречить ст. 185 ПК України, тобто є невірним.

Суд також зазначає, що відповідно до п. 5 глави 11 розділу Х Кодексу газорозподільних систем експертиза має бути проведена протягом 10 днів.

Проте, висновок експертизи був зроблений 25.04.2018, тобто експертиза проводилася 20 днів, та повідомлення про повернення лічильника (а.с.39) було направлено споживачу 04.06.2018.

За таких обставин кінцева дата нарахування є некоректною, що порушує права споживача на своєчасне встановлення приладу обліку.

Виходячи з викладеного, суд вважає що оперативно-господарська санкція встановлена відповідачем з порушенням нарахування суми такої санкції та безпідставним визначенням кінцевої дати нарахування.

Виходячи з викладеного, позовні вимоги позивача підлягають задоволенню.

В силу ст. 129 ГПК України, судові витрати, понесені позивачем у зв'язку з оплатою позову судовим збором, підлягають відшкодуванню позивачу за рахунок відповідача, у розмірі 1762,00грн.

Керуючись ст. ст. 129, 233, 236-238, 240, 242 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати недійсним рішення комісії Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Київоблгаз від 21.06.2018, яке оформлене Протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем від 21.06.2018, яким застосована оперативно-господарська санкція до Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничо-сервісна фірма Генезіс ЛТД згідно п. 4 гл. 4 розділу 11 Кодексу газорозподільних систем та розраховано спожитий газ по потужності встановленого не опломбованого обладнання з початку розрахункового періоду в якому було виявлено порушення з 01.03.2018 по 01.06.2018 в розмірі 226261,02грн.

3. Стягнути з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Київоблгаз (08150, Київська область, Києво-Святошинський район, м. Боярка, вул. Шевченка, буд. 178; ідентифікаційний код 20578072) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничо-сервісна фірма Генезіс ЛТД (08662, Київська область, Васильківський район, смт. Гребінки, вул. Київська, буд. 200/1; ідентифікаційний код 23235964) 1762,00грн в рахунок відшкодування витрат, понесених на оплату позову судовим збором.

4. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повний текст рішення складено 03.12.2018

Дане рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга може бути подана протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту рішення відповідно до ст. ст. 240-241 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя С.І. Чонгова