Ухвала

від 28.11.2018 по справі 405/8471/18

ЛЕНІНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КІРОВОГРАДА

Справа № 405/8471/18

Провадження №1-кс/405/4458/18

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Кропивницький 28 листопада 2018 року

Слідчий суддя Ленінського районного суду м. Кіровограда ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участю слідчого ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання заступника начальника управління начальника ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_3 у кримінальному провадженні, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань 25.10.2018 №32018120010000056 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, про надання дозволу на проведення обшуку житла,

встановив:

слідчий за погодженням з прокурором звернувся до суду з клопотанням, в якому просить надати дозвіл на проведення обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 , яке належить на праві приватної власності ОСОБА_4 .

Клопотання слідчого мотивовано тим, що слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Кіровоградській області здійснюється досудове розслідування по кримінальному провадженню №32018120010000056 від 25.10.2018 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що протягом 2018 року ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 створено наступні суб`єкти господарювання: ПП «Авітон Трейд» (код 42254832), ТОВ «Інкопвей» (код 42319082), ТОВ «Віджнтрейд» (код 42319229), ТОВ «ТРАСХОЛД» (код 42556180), ТОВ «ВЕЛКОРПОРЕЙТ» (код 42556196), ТОВ «ТЕРАТРЕЙД» (код 42255223), через які було реалізовано необліковану сільськогосподарську продукцію зернотрейдерам за готівкові кошти:

- ПП «Авітон Трейд», код 42254832 (ДПІ 1123, засновником, керівником та бухгалтером є ОСОБА_7 , р.н.к.о.п.п. НОМЕР_1 , податкова адреса: м. Кропивницький вул. Пацаєва, 17, не платник ПДВ, податкову звітність не подавало, відомості про наявність працівників та 20-ОПП відсутні, має відкриті банківські рахунки в АТ «ОТП БАНК» та АТ «СБЕРБАНК»);

- ТОВ «Інкопвей», код 42319082 (ДПІ 1123, засновником, керівником та бухгалтером є ОСОБА_8 , р.н.к.о.п.п. НОМЕР_2 , податкова адреса: м. Кропивницький вул. Покровська, 73 офіс 6, не платник ПДВ, відомості про наявність працівників та 20-ОПП відсутні, податкову звітність не подавало, має відкриті банківські рахунки в АТ «ОТП БАНК» та АТ «КIБ»);

- ТОВ «Віжнтрейд», код 42319229 (ДПІ 1123, засновником, керівником та бухгалтером є ОСОБА_8 , р.н.к.о.п.п. НОМЕР_2 , податкова адреса: м. Кропивницький вул. Покровська, 73 офіс 6, не платник ПДВ, відомості про наявність працівників та 20-ОПП відсутні, податкову звітність не подавало, має відкриті банківські рахунки в АТ «ОТП БАНК» та АТ «КIБ»);

- ТОВ «ТРАСХОЛД», код 42556180 (ДПІ 1123, засновником, керівником та бухгалтером є ОСОБА_8 , р.н.к.о.п.п. НОМЕР_2 ; податкова адреса: м. Кропивницький вул. Пацаєва, 17, не платник ПДВ, податкову звітність не подавало, відомості про наявність працівників та 20-ОПП відсутні, має відкритті банківські рахунки у АТ «КІБ» та Кіровогр. РУ «Приватбанк», м. Кіровоград);

- ТОВ «ВЕЛКОРПОРЕЙТ», код 42556196 (ДПІ 1123, засновником, керівником та бухгалтером ОСОБА_8 , р.н.к.о.п.п. НОМЕР_2 , податкова адреса: м. Кропивницький вул. Пацаєва, 17, не платник ПДВ, податкову звітність не подавало, відомості про наявність працівників та 20-ОПП відсутні, АТ «КІБ» та Кіровогр. РУ «Приватбанк», м. Кіровоград);

- ТОВ «ТЕРАТРЕЙД», код 42255223 (ДПІ 1123, засновником, керівником та бухгалтером є ОСОБА_7 , р.н.к.о.п.п. НОМЕР_1 , податкова адреса: м. Кропивницький вул. Покровська, 73 офіс 6, не платник ПДВ, податкову звітність не подавало, відомості про наявність працівників та 20-ОПП відсутні, має відкриті банківські рахунки в АТ «СБЕРБАНК»).

Поряд з цим, в ході досудового розслідування встановлено, що через розрахункові рахунки вищевказаних суб`єктів господарювання здійснювався рух коштів, які шляхом виведення в готівку використовувалися ОСОБА_11 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , для подальшої закупівлі сільськогосподарської продукції у населення, дрібних фермерських господарств та для особистих потреб.

При цьому, ОСОБА_11 проводить закупівлю необлікованої сільськогосподарської продукції за готівкові кошти за податковою адресою ФГ «ДЖЕРЕЛО-2» (код 22216166), де являється співзасновником та керівником, а саме за адресою: Кіровоградська область, м. Олександрія вул. Кременчуцька, 217-а. За цією ж адресою і зберігається вказана необлікована сільськогосподарська продукція до моменту її реалізації через ПП "АВІТОН-ТРЕЙД", ТОВ "ІНКОПВЕЙ", ТОВ "ВІЖНТРЕЙД", ТОВ «ТРАСХОЛД», ТОВ «ВЕЛКОРПОРЕЙТ», ТОВ «ТЕРАТРЕЙД» в адресу зернотрейдерів. Продавцями необлікованої сільськогосподарської продукції є дрібні фермерські господарства, одноосібники та самозайняті особи.

В ході аналізу зареєстрованих податкових накладних ФГ «Джерело 2» встановлено факт відсутності придбання сільськогосподарської продукції у неплатників податку на додану вартість. Зазначене свідчить, що ОСОБА_11 не проводить придбання сільськогосподарської продукції за готівкові кошти по обов`язковому бухгалтерському та податковому обліках.

Виходячи з суми коштів 14 млн. грн., яка пройшла по розрахунковим рахункам ПП "АВІТОН-ТРЕЙД" та була використана при купівлі/продажі необліковоної сільськогосподарської продукції, можна зробити висновок про несплату до державного бюджету податків в розмірі 4586,4 тис. грн., а саме: податок з доходів фізичних осіб 2 520 тис. грн. (14000000 - 18%) податок на прибуток - 2066,4 тис. грн. (11480000 18%).

За результатами проведених слідчих (розшукових) дій по даному кримінальному провадженню встановлено, що сільськогосподарська продукція, яка закупається за готівкові кошти і не відображається в бухгалтерській і податковій звітності ФГ «ДЖЕРЕЛО-2», ПП "АВІТОН-ТРЕЙД", ТОВ "ІНКОПВЕЙ", ТОВ "ВІЖНТРЕЙД", ТОВ «ТРАСХОЛД», ТОВ «ВЕЛКОРПОРЕЙТ», ТОВ «ТЕРАТРЕЙД», зберігається у домоволодінні за місцем реєстрації та проживання ОСОБА_4 за адресою: АДРЕСА_1 , яке відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна №146678265 від 23.11.2018 належить на праві приватної власності ОСОБА_4 ..

У зв`язку з вище викладеним з метою повного, всебічного і неупередженого дослідження усіх обставин кримінального провадження, виявлення як тих обставин, що викривають, так і тих, що виправдовують особу, а також обставин, що пом`якшують чи обтяжують її покарання, з метою надання цим обставинам належної правової оцінки та забезпечення прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень по даному кримінальному провадженню, виникла необхідність в проведенні обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 .

Підставами для проведення обшуку являються матеріали досудового розслідування щодо фактів протиправної діяльності ОСОБА_11 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , які наведені вище. В свою чергу документи, предмети, речі, які можуть бути вилучені в ході проведення обшуку, можуть містити важливу доказову інформацію про факти та обставини проведення необлікованих фінансово-господарських операцій та їх наслідки, в тому числі для цілей оподаткування та необхідні для повного, всебічного та об`єктивного дослідження всіх обставин досудового розслідування, встановлення номенклатури, обсягів, вартості придбаних ОСОБА_11 та іншими особами, в тому числі від імені ФГ «ДЖЕРЕЛО-2»,ПП "АВІТОН-ТРЕЙД", ТОВ"ІНКОПВЕЙ", ТОВ"ВІЖНТРЕЙД",ТОВ «ТРАСХОЛД»,ТОВ «ВЕЛКОРПОРЕЙТ»,ТОВ «ТЕРАТРЕЙД» товарно-матеріальних цінностей, місць завантаження, задіяного автотранспорту, задіяних осіб, проведення за цими даними порівняльного аналізу, встановлення обсягів реально поставлених сільгосппродуктів, виявлення та підтвердження фактів необлікованого збуту сільгосппродукції та перевірки достовірності задекларованих ФГ «ДЖЕРЕЛО-2»,ПП "АВІТОН-ТРЕЙД", ТОВ"ІНКОПВЕЙ", ТОВ"ВІЖНТРЕЙД",ТОВ «ТРАСХОЛД»,ТОВ «ВЕЛКОРПОРЕЙТ»,ТОВ «ТЕРАТРЕЙД» обсягів об`єкту оподаткування з податку на додану вартість та податку на прибуток, встановлення винних осіб та отримання додаткових доказів вчинення злочину.

В судовому засіданні слідчий підтримав клопотання та просив його задовольнити, зважаючи на підстави, викладені в ньому.

Вислухавши пояснення слідчого, дослідивши надані стороною кримінального провадження матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до наступних висновків.

Встановлено, що в провадженні слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Кіровоградській області перебуває кримінальне провадження №32018120010000056 від 25.10.2018 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України (витяг з ЄРДР від 23.11.2018 - а.п. 5).

Згідно з ч.1 статті 234КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб. Обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді (ч.2 статті 234).

У разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно відповідати вимогам ч.3 ст.234 КПК України. До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

В обґрунтування клопотання слідчий вказує, що ОСОБА_11 за попередньою змовою з ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , з метою умисного ухилення від сплати податків, протягом 2018 року створили ряд суб`єктів господарювання, а саме: ПП «Авітон Трейд» (код 42254832), ТОВ «Інкопвей» (код 42319082), ТОВ «Віджнтрейд» (код 42319229), ТОВ «ТРАСХОЛД» (код 42556180), ТОВ «ВЕЛКОРПОРЕЙТ» (код 42556196), ТОВ «ТЕРАТРЕЙД» (код 42255223), через які купували необліковану сільськогосподарську продукцію за готівкові кошти без проведення по бухгалтерському та податковому обліках, та в подальшому реалізовували зернотрейдерам. Грошові кошти від реалізованої продукції останніми перераховувались на банківські рахунки зазначених СГД та в подальшому оготівковувались. За вказаний період на розрахункові рахунки ПП «Авітон Трейд» перераховано грошові кошти у сумі 14 млн. грн., які в подальшому були використані вказаними особами при купівлі/продажі необлікованої сільськогосподарської продукції та у власних потребах, при цьому податки до держаного бюджету сплачені не були. Таким чином, вказані особи нанесли збитки державному бюджету у вигляді не сплати податків в розмірі 4 586,4 тис. грн., а саме: податок з доходів фізичних осіб - 2 520 тис. грн. та податок на прибуток - 2 066,4 тис. грн. (витяг з ЄРДР від 23.11.2018 а.п. 5).

У клопотанні слідчим порушується питання про надання дозволу на проведення обшуку приміщень і території виробничого комплексу за адресою: Кіровоградська область, м.Олександрія, вул. Кременчуцька, 217-а, які належать на праві приватної власності ФГ «Джерело-2», з метою виявлення та вилучення чорнової бухгалтерії щодо обліку ввезеного насіння. транспортних засобів та вивезення виготовленої продукції та інші документи фінансово-господарської діяльності ФГ «Джерело-2», ПП «АВІТОН-ТРЕЙД», ТОВ «ІНКОПВЕЙ», ТОВ «ВІЖНТРЕЙД», ТОВ «ТРАСХОЛД», ТОВ «ВЕЛКОРПОРЕЙТ», ТОВ «ТЕРАТРЕЙД».

В обґрунтування доводів клопотання слідчим додано до клопотання: витяг з ЄРДР від 23.11.2018 (а.п. 5), повідомлення про вчинене кримінальне правопорушення (а.п. 12-43), протокол допиту свідка ОСОБА_12 (а.п. 67-74), рапорти, доручення та службові записки (а.п. 6-11, 44-51, 60-66), інформацію з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна (а.п. 52-59). Саме на підставі цих документів слідчий суддя має вирішити питання про надання дозволу на проведення обшуку, враховуючи положення ч. 5 ст. 234 КПК України.

Так, злочин, передбачений ст.212 КК України, є специфічним видом кримінальних правопорушень полягає в умисному ухиленні від сплати податків, зборів (обов`язкових платежів) та інших внесків, що входять до системи оподаткування, якщо такі діяння призвели до фактичного ненадходження коштів до бюджетів або державних цільових фондів у визначених розмірах.

При цьому, ст.212 КК України є банкетною нормою, тобто передбачає встановлення факту порушення конкретної податкової норми , внаслідок якої сталася несплата податків.

Водночас установлення факту порушення податкового законодавства та само, як і фактичного ненадходження внаслідок цього коштів до бюджетів (цільових фондів), відбувається за спеціальною законодавчою процедурою, тобто шляхом проведення податкової перевірки (глава 8 розділу ІІ Податкового кодексу України), за результатом якої складаються певні документи: акт перевірки (в разі встановлення порушень податкового законодавства) або довідка (в разі відсутності таких порушень).

Таким чином, основним джерелом встановлення обставин, які можуть свідчити про несплату податків внаслідок вчинення податкового правопорушення, є саме акт перевірки, складений за результатами проведення податкової перевірки.

Однак, матеріали клопотання слідчого не містять даних проведення податкової перевірки, за результатом якої встановлено несплату податків до державного бюджету протягом 2018 року суб`єктами господарювання: ПП «АВІТОН-ТРЕЙД», ТОВ «ІНКОПВЕЙ», ТОВ «ВІЖНТРЕЙД», ТОВ «ТРАСХОЛД», ТОВ «ВЕЛКОРПОРЕЙТ», ТОВ «ТЕРАТРЕЙД».

При цьому, інших доказів, які б вказували на вчинення ОСОБА_11 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 протягом 2018 року шляхом створення ряду суб`єктів господарювання: ПП «АВІТОН-ТРЕЙД», ТОВ «ІНКОПВЕЙ», ТОВ «ВІЖНТРЕЙД», ТОВ «ТРАСХОЛД», ТОВ «ВЕЛКОРПОРЕЙТ», ТОВ «ТЕРАТРЕЙД», кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, що є предметом розслідування, і давали б достатні підстави для проведення обшуку у володінні особи, слідчим не надано.

Отже, наведені у клопотанні джерела інформації щодо підстав для обшуку не можна вважати переконливими без дослідження достатньої сукупності відомостей про ці обставини.

Тому, виходячи з аналізу інформації, що міститься у клопотанні слідчого та матеріалів, доданих до клопотання, слідчий суддя не вважає надані слідчим докази такими, що відображають передбачені процесуальним законом відомості, на підставі яких можна дійти до обґрунтованого висновку про необхідність проведення зазначеної слідчої дії та надання дозволу на обшук.

Відповідно до ч.5 статті 234КПК України слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи.

Враховуючи викладене, слідчим не доведено, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи, як проведення обшуку в житлі особи, оскільки слідчому судді не надано достатніх доказів вважати, що було вчинено кримінальне правопорушення, а тому клопотання є необґрунтованим і таким, що не підлягає задоволенню з вищенаведених підстав.

Керуючись ст.ст. 234-235, 369-372 КПК України,

постановив:

в задоволенні клопотання слідчого про надання дозволу на проведення обшуку житла відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_13