Вирок

від 31.01.2019 по справі 201/8287/18

ЖОВТНЕВИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ДНІПРОПЕТРОВСЬКА

ВИРОК

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31 січня 2019 року Жовтневий районний суд

м. Дніпропетровська

у складі: головуючого судді ОСОБА_1

з секретарем: ОСОБА_2

за участю: прокурора ОСОБА_3

захисника адвоката ОСОБА_4

обвинуваченого ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська обвинувальний акт у кримінальному провадженні № 201/8287/18 (пр. № 1кп/201/38/2019), відомості про яке 19 лютого 2018 року внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32018041650000011, стосовно ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця і мешканця АДРЕСА_1 , громадянина України, неодруженого, раніше не судимого, не працюючого, обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 28, ч. 1 ст. 205 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Обвинувачений ОСОБА_5 у вересні місяці 2017 року, в денний час, більш точну дату та час у ході досудового розслідування встановити не було можливим, знаходячись у м. Запоріжжя, познайомився із невстановленою слідством особою та погодився на пропозицію останнього за грошову винагороду стати засновником та директором ТОВ «Саніта Люкс» (код 33507452), не маючи умислу займатися діяльністю підприємства, пов`язаною з виробництвом товарів, виконанням робіт або наданням послуг, усвідомлюючи при цьому, що вказане підприємство перереєстровується з метою прикриття незаконної діяльності, і допускаючи, що в результаті діяльності цього фіктивного підприємства може бути заподіяна шкода державним або іншим інтересам.

Так, обвинувачений ОСОБА_5 , усвідомлюючи протиправний характер запропонованих йому дій як засновника та директора (придбаного) з метою прикриття незаконної діяльності суб`єкта підприємницької діяльності ТОВ «Саніта Люкс» (код 33507452), погодився вступити у попередню змову з невстановленою досудовим розслідуванням особою, якій надав копії сторінок свого паспорту та копію довідки про присвоєння йому ідентифікаційного номеру, що в свою чергу надало можливість невстановленій слідством особі, за невстановлених слідством обставин, виготовити проекти документів, необхідних для перереєстрації підприємства.

Далі, невстановлена досудовим розслідуванням особа, з метою реалізації свого злочинного умислу, направленого на придбання (перереєстрацію) суб`єкта підприємницької діяльності (юридичної особи), діючи умисно, за попередньою змовою із обвинуваченим ОСОБА_5 , у вересні 2017 року, в невстановленому органом досудового розслідування місці, за невстановлених слідством обставин, виготовила статут ТОВ «Саніта Люкс» (код 33507452) та документи, необхідні для перереєстрації підприємства, зокрема заява про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, ФОП та громадських формувань форми № 3, статут ТОВ «Саніта Люкс» (код 33507452) 2017 рік, протокол № 3/17 від 15 вересня 2017 року Загальних зборів учасників ТОВ «Саніта Люкс» (код 33507452).

Після цього, обвинувачений ОСОБА_5 разом з невстановленою особою, в той же день, у вересні місяці 2017 року (точної дати досудовим розслідуванням не встановлено), у денний період доби, більш детально слідством не встановлено, прибув у приміщення нотаріальної контори приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Дніпропетровської області, яка розташована за адресою: м. Дніпро (м. Дніпропетровськ), проспект Гагаріна, буд. 24, та засвідчив своїм підписом заяву про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, ФОП та громадських формувань форми № 3, статут ТОВ «Саніта Люкс» (код 33507452) 2017 рік, протокол № 3/17 від 15 вересня 2017 року Загальних зборів учасників ТОВ «Саніта Люкс» (код 33507452), попередньо виготовлений невстановленою особою, як засновник даного підприємства, про що приватним нотаріусом, який не був обізнаний про протиправні дії, здійснено відповідний запис у реєстрі про вчинення нотаріальних дій за № 5775, відповідно до якого він виступив одноособовим засновником і одноособовим власником вказаного підприємства.?

Підписані обвинуваченим ОСОБА_5 реєстраційні документи ТОВ «Саніта Люкс» надали юридичні підстави Державному реєстратору юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців юридичного Департаменту Одеської міської ради, що знаходиться за адресою: м. Одеса, Думська площа, буд. 1, провести 15 вересня 2017 року державну реєстрацію установчих документів ТОВ «Саніта Люкс», а саме - визначити як засновника та директора товариства обвинуваченого ОСОБА_5 .

Далі, обвинувачений ОСОБА_5 , достовірно знаючи, що здійснювати заявлену в статуті ТОВ «Саніта Люкс» фінансово-господарську діяльність та працювати (фактично виконувати обов`язки) на посаді директора товариства не буде, виконуючи свою частину досягнутої з невстановленою особою злочинної змови, передав невстановленій досудовим розслідуванням особі статутні та реєстраційні документи ТОВ «Саніта Люкс», за що отримав грошову винагороду.

Продовжуючи свою протиправну діяльність, направлену на реєстрацію (перереєстрацію) фіктивного підприємства, обвинувачений ОСОБА_5 за вказівкою невстановленої слідством особи 19 вересня 2017 року відкрив в ПАТ КБ «Приватбанк» розрахунковий рахунок ТОВ «Саніта Люкс» № НОМЕР_1 , підписавши при цьому всі необхідні документи.

Незважаючи на те, що ТОВ «Саніта Люкс» було зареєстроване в державних органах влади як суб`єкт підприємницької діяльності - юридична особа, обвинувачений ОСОБА_5 придбав вказане підприємство без наміру здійснення господарської діяльності, пов`язаної з продажом товарів, виконанням робіт чи наданням послуг, а виключно з метою прикриття незаконної діяльності не встановлених досудовим розслідуванням осіб, діючи за попередньою змовою в інтересах невстановлених слідством осіб.

Придбання ТОВ «Саніта Люкс» та перереєстрація його в органах державної влади, надало можливість не встановленим досудовим розслідуванням особам під виглядом зовні законної діяльності здійснювати документальне оформлене неіснуючих господарських операцій, з метою незаконного формування податкового кредиту з податку на додану вартість та валових витрат з податку на прибуток на користь суб`єктів підприємницької діяльності реального сектору економіки, тим самим сприяти фізичним особам та службовим особам підприємств - фактичних платників податку в ухиленні від сплати податків до державного бюджету.

Дії обвинуваченого ОСОБА_5 , які полягали у придбанні (перереєстрації) ТОВ «Саніта Люкс» (код 33507452) з метою прикриття незаконної діяльності, за попередньою змовою групою осіб, вчинені в порушення законодавчих актів України, що регулюють діяльність суб`єктів підприємницької діяльності та порядок оподаткування, а саме:

-ст. 56 Господарського кодексу України, якою передбачено: «Суб`єкт господарювання може бути утворений за рішенням власника (власників) майна або уповноваженого ним (ними) органу, а у випадках, передбачених законодавством, також за рішенням інших органів, організацій і громадян шляхом заснування нового, реорганізації (злиття, приєднання, виділення, поділу, перетворення) діючого (діючих) суб`єкта господарювання з додержанням вимог законодавства»;

-ст. 65 Господарського кодексу України, якою визначено: «Управління підприємством здійснюється відповідно до його установчих документів на основі поєднання прав власника щодо господарського використання свого майна і участі в управлінні трудового колективу. Власник здійснює свої права щодо управління підприємством безпосередньо або через уповноважені ним органи відповідно до статуту підприємства чи інших установчих документів. Для керівництва господарською діяльністю підприємства власник (власники) або уповноважений ним орган призначає (обирає) керівника підприємства. Керівник підприємства без доручення діє від імені підприємства, представляє його інтереси в органах державної влади і органах місцевого самоврядування, інших організаціях, у відносинах з юридичними особами та громадянами, формує адміністрацію підприємства і вирішує питання діяльності підприємства в межах та порядку, визначених установчими документами»;

-ст. 58 Господарського кодексу України, якою передбачено: «Суб`єкт господарювання підлягає державній реєстрації як юридична особа чи фізична особа- підприємець у порядку, визначеному законом»;

-ст. 89 Господарського кодексу України встановлено, що «управління діяльністю господарського товариства здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства»;

-ст. 19 Господарського кодексу України, якою передбачено: «Усі суб`єкти господарювання зобов`язані здійснювати первинний (оперативний) та бухгалтерський облік результатів своєї роботи, складати статистичну інформацію, а також надавати відповідно до вимог закону фінансову звітність та статистичну інформацію щодо своєї господарської діяльності, інші дані, визначені законом»;

-ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», якою передбачено: «Власник, або уповноважена ним службова особа підприємства повинні організовувати бухгалтерський облік на підприємстві та «забезпечити фіксування здійснення всіх господарських операцій у первинних документах».

Вищезазначені дії обвинуваченого ОСОБА_5 , які полягали у придбанні (перереєстрації) суб`єкта підприємницької діяльності ТОВ «Саніта Люкс» (код 33507452), з метою прикриття незаконної діяльності, за попередньою змовою групою осіб, призвели до того, що не встановлені органом досудового розслідування особи отримали можливість здійснювати фінансові операції за межами податкового контролю від імені формально призначеного засновника та директора в порушення встановленого законодавством порядку.

В судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_5 свою вину у скоєному кримінальному правопорушенні визнав у повному обсязі та підтвердив фактичні обставини щодо вчиненого ним діяння та викладених у обвинувальному акті.

Ухвалою суду в порядку ч. 3 ст. 349 КПК України дослідження доказів щодо обставин, які ніким не оспорюються визнані судом недоцільними. У зв`язку з чим суд не приводить не дослідженні докази винуватості обвинуваченого у мотивувальній частині вироку.

Враховуючи викладене, суд доходить висновку про доведеність вини обвинуваченого, як виконавця у фіктивному підприємництві, тобто придбанні суб`єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) з метою прикриття незаконної діяльності, тобто у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 28, ч. 1 ст. 205 КК України.

При визначенні виду та розміру покарання, суд виходить зі ступеня тяжкості скоєного кримінального правопорушення та особи обвинуваченого, який позитивно характеризується, на обліку у лікарів нарколога і психіатра не перебуває, є особою з інвалідністю другої групи, раніше до кримінальної відповідальності не притягувався, вину визнав у повному обсязі та щиро розкаявся у скоєному, активно сприяв розкриттю кримінального правопорушення, при цьому, ці обставини суд також відносить до пом`якшуючих його покарання обставин. До обтяжуючої покарання обвинуваченого обставини, суд відносить вчинення кримінального правопорушення за попередньою змовою групою осіб.

З врахуванням викладеного, суд вважає, що з метою виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень, обвинуваченому слід призначити покарання у виді штрафу у розмірі п`ятисот неоподатковуваних доходів громадян, оскільки таке покарання буде відповідати ступеню тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, його конкретним обставинам і ролі обвинуваченого ОСОБА_5 у його вчиненні, даним про особу останнього, який раніше до кримінальної відповідальності не притягався, вину визнав у повному обсязі, активно сприяв розкриттю кримінального правопорушення, а також обставинам, що пом`якшують і обтяжують його покарання, а отже, сукупність всіх цих даних свідчить про те, що призначення саме такого покарання буде необхідне й достатнє для виправлення обвинуваченого та попередження вчинення ним нових кримінальних правопорушень, а також буде відповідати принципам справедливості, індивідуалізації і співмірності покарання.

Також, у судовому засіданні від захисника адвоката ОСОБА_4 надійшло клопотання про звільнення обвинуваченого ОСОБА_5 від призначеного судом покарання на підставі положень Закону України «Про амністію у 2016 році», оскільки останній є особою з інвалідністю другої групи.

Однак, суд вважає за необхідне відмовити у задоволенні заявленого захисником клопотання, у зв`язку із відсутністю законних підстав для застосування акта амністії, про що свідчать наступні обставини.

Кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 205 КК України є закінченим з моменту державної реєстрації суб`єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) або набуття права власності на нього, що також підтверджується судовою практикою, зокрема, викладеною у пункті 17 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 3 від 25 квітня 2003 року «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності».

Як встановлено судом, державна реєстрація установчих документів ТОВ «Саніта Люкс» (код 33507452), відповідно до яких обвинувачений ОСОБА_5 був визначений як засновник і директор вказаного товариства, була здійснена державним реєстратором юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців юридичного департаменту Одеської міської ради 15 вересня 2017 року, тобто з цього моменту було закінчено вчинення кримінального правопорушення.

В той же час, відповідно до положень статті 5 Закону України «Про застосування амністії в Україні», дія закону про амністію поширюється на злочини, вчинені до дня набрання ним чинності включно, і не поширюється на триваючі або продовжувані злочини, якщо вони закінчені, припинені або перервані після набрання законом про амністію чинності.

А отже, враховуючи, що Закон України «Про амністію у 2016 році» набрав чинності 07 вересня 2017 року, дія цього закону не може бути застосована до обвинуваченого ОСОБА_5 , який вчинив кримінальне правопорушення 15 вересня 2017 року, тобто вже після набрання цим законом чинності.

Долю речових доказів вирішити в порядку, передбаченому ст. 100 КПК України.

Крім того, на підставі ч. 2 ст. 124 КПК України, суд вважає за необхідне стягнути з обвинуваченого на користь держави документально підтверджені процесуальні витрати на залучення експерта у цьому кримінальному провадженні.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 374-376 КПК України, -

УХВАЛИВ:

ОСОБА_5 визнати винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 28, ч. 1 ст. 205 КК України та призначити йому покарання у виді штрафу в розмірі п`ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 8 500 (вісім тисяч п`ятсот) гривень.

Речові докази реєстраційну справу ТОВ «Саніта Люкс» (код 33507452) зберігати у матеріалах кримінального провадження.

Стягнути з ОСОБА_5 на користь держави процесуальні витрати на залучення експерта для проведення судово-почеркознавчої експертизи № 2920/2921/18-27 від 26 липня 2018 року у розмірі 2 288 грн. (дві тисячі двісті вісімдесят вісім гривень) 00 коп.

Вирок набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, яка може бути подана сторонами кримінального провадження до Дніпровського апеляційного суду через Жовтневий районний суд м. Дніпропетровська протягом тридцяти днів з дня проголошення вироку суду.

Головуючий - суддя: ОСОБА_1