Ухвала

від 05.02.2019 по справі 607/2775/19

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.02.2019 Справа №607/2775/19

Номер провадження 1кс/607/1843/2019

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , з участю слідчого ВРКП СУФР ГУ ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 , розглянувши в залі суду у м. Тернополі, клопотання заступника начальника першого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку,-

ВСТАНОВИВ:

Заступник начальника першого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 за погодженням прокурора відділу прокуратури Тернопільської області ОСОБА_4 звернувся до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області в рамках кримінального провадження №32018210000000005 від 08 березня 2018 року, за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України, про надання дозволу на проведення обшуку в комплексі будівель санаторію «Радуга», право власності на який зареєстровано за ВАТ «Мотор Січ», який знаходиться на земельній ділянці з кадастровим номером 6820910100:02:001:0567 площею 0,54 га, право власності на яку зареєстровано за Волочиською міською радою, за адресою: Хмельницька область, Волочиський район, м. Волочиськ, вул. Запорізька, буд. 11, з метою відшукання і вилучення первинних та зведених фінансово-господарських документів Фермерського господарства «Золотий Жайвір» (код ЄДРПОУ 35578504) за період 2014-2018 років, речей та інших носіїв інформації, що мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження.

Як вбачається із клопотання та доданих до нього копій документів, слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Тернопільській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні №32018210000000005 від 08 березня 2018 року за фактом умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

В судовому засіданні слідчий ВРКП СУФР ГУ ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 клопотання підтримав з мотивів у ньому наведених та просить його задовольнити, оскільки є достатні підстави вважати, що посадові та службові особи ФГ «Золотий Жайвір» здійснюють злочини, пов`язанні з ухиленням від сплати податків. На це, крім іншого, вказує інформація, яка міститься в протоколах негласних слідчих (розшукових) дій, які слідчий надав на огляд під час судового засідання. Доступ до відшукуваних речей та документів, зазначених у клопотанні слідчого, не можливо отримати за допомогою інших слідчих (процесуальних) дій.

Заслухавши доводи слідчого, вивчивши клопотання та додані до нього документи, слідчий суддя вважає, що клопотання слід задовольнити виходячи з наступних мотивів.

Згідно ст. 234 КПК України, обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуто у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Матеріалами досудового розслідування встановлено, що директор Фермерського господарства «Золотий Жайвір» (код ЄДРПОУ 35578504) ОСОБА_5 (РНОКПП НОМЕР_1 ), за участю сина ОСОБА_6 (РНОКПП НОМЕР_2 ), та дочки ОСОБА_7 (РНОКПП НОМЕР_3 ), неправомірно застосовуючи спеціальний режим оподаткування сільськогосподарських підприємств, шляхом відображення в податковій звітності підприємства неправдивих відомостей щодо обсягів реалізації сільськогосподарської продукції власного виробництва, за період діяльності протягом 2014-2017 років не сплатили до бюджету податків, зборів та інших обов`язкових платежів в сумі близько 5 млн. грн.

Крім того вищевказані особи з метою несплати податків здійснювали та здійснюють реалізацію сільськогосподарської продукції власного виробництва, а також придбаної у інших виробників, переважно за готівкові кошти та без відповідного відображення в бухгалтерському обліку та податковій звітності.

Відповідно до податкових декларацій з фіксованого сільськогосподарського податку ФГ «Золотий Жайвір» та відомостей про наявність земельних ділянок, фермерське господарство використовувало землі сільськогосподарського призначення: за 2014 рік площею 152, 2431 га; за 2015 рік площею 149, 2932 га; за 2016 рік площею 4, 4332 га; за 2017 рік площею 774, 108 га.

Згідно інформації Єдиного реєстру податкових накладних ФГ «Золотий Жайвір» встановлено, що господарством протягом 2014 року реалізовано: цукрового буряка 17 460, 948 тонн; пшениці 1192, 29 тонн; ячменю 468, 776 тонн.

Відповідно до інформації Департаменту агропромислового розвитку Тернопільської обласної державної адміністрації, середня урожайність сільськогосподарських культур після доробки на території Підволочиського району Тернопільської області становить: цукрового буряка: за 2014 рік - 511,8 ц з га, за 2015 рік - 476,9 ц з га, за 2016 рік - 346,5 ц з га; пшениці: 2014 рік - 72,7 ц з га, 2015 рік - 59, 1 ц з га, 2016 рік - 61, 0 ц з га; ячменю: 2014 рік - 57, 5 ц з га, 2015 рік - 55, 3 ц з га, 2016 рік - 58, 0 ц з га; гречки: 2014 рік - 10, 8 ц з га, 2015 рік - 3, 9 ц з га, 2016 рік - 11, 5 ц з га.

Проведеним співставленням кількості реалізованої сільськогосподарської продукції протягом 2014 року до середньої урожайності сільськогосподарських культур Підволочиського району встановлено, що для вирощування 1192, 29 тонн пшениці при середній урожайності пшениці 72, 7 ц з га, необхідна площа земельної ділянки в розмірі понад 164 га. Для вирощування 468, 776 тонн ячменю та при середній урожайності 57, 5 ц з га, необхідна площа земельної ділянки в розмірі понад 81, 5 га. Для вирощування 17 460, 948 тонн цукрового буряка та при середній урожайності 511, 8 ц з га, необхідна площа земельної ділянки в розмірі понад 341, 1 га.

Вказана інформація свідчить про те, що протягом 2014 року ФГ «Золотий Жайвір» для вирощування та реалізації сільськогосподарської продукції власного виробництва, яка відображена у податкових накладних та Деклараціях з податку на додану вартість (спрощеної) для сільськогосподарських товаровиробників повинні були використовуватись сільськогосподарські угіддя площею не менше 587 га, а отже посадові особи ФГ «Золотий Жайвір» у 2014 році повинні були використовувати в господарській діяльності понад 434 га землі незареєстрованої у встановленому порядку.

Крім того матеріалами кримінального провадження встановено, що в період з 01.01.1998 року по 30.09.2018 року ОСОБА_5 отримав доходи на загальну суму 11 447, 40 грн., його дружина ОСОБА_8 отримала доходи на загальну суму 637 965, 39 грн., ОСОБА_6 отримав доходи на загальну суму 287 652, 52 грн., ОСОБА_7 отримала доходи на загальну суму 149 190, 78 грн..

Відповідно до відкритих джерел (https://setam.net.ua/auction/264430, та https://prozorro.sale/ auction/UA-PS-2018-09-22-000020-3) встановлено, що ОСОБА_7 у 2018 році придбала два об`єкти нерухомості, а саме: - площею 2693, 70 кв. м. за адресою: АДРЕСА_1 , на суму 1 000 001, 00 грн. без ПДВ, та площею 2434, 3 кв. м. за адресою: АДРЕСА_2 , на суму 1 324 430, 00 грн. без ПДВ.

Також встановлено, що 12.07.2017 року Головним управлінням ДФС в Тернопільській області видано наказ «Про проведення документальної планової перевірки» ФГ «Золотий Жайвір». Підставою для призначення перевірки було включення ФГ «Золотий Жайвір» до плану-графіку проведення документальних планових виїзних перевірок суб`єктів господарювання на III квартал 2017 року.

Однак, протягом тривалого часу, а саме з липня 2017 року по лютий 2018 року ГУ ДФС в Тернопільській області не мало можливості реалізувати свої повноваження з проведення планової перевірки ФГ «Золотий Жайвір», оскільки службовими особами господарства вживалися заходи щодо унеможливлення проведення перевірки та знищення документів, які свідчать про фінансово-господарські операції.

З метою швидкого, повного та неупередженого розслідування кримінального провадження, виникла необхідність у дослідженні документів бухгалтерського та податкового обліків (в тому числі неофіційного) Фермерського господарства «Золотий жайвір» (код ЄДРПОУ 35578504), а також інших предметів, носіїв інформації та документів, пов`язаних з проведенням фінансово-господарської діяльності пов`язаної з придбанням, виробництвом та реалізацією сільськогосподарської продукції.

Досудовим розслідуванням встановлено, що фінансово-господарські документи, грошові кошти, отриманні від незаконної діяльності та інші речі, які мають доказове значення у кримінальному провадженні (комп`ютерна техніка, носії інформації, тощо), знаходяться за юридичною адресою ФГ «Золотий Жайвір»: Хмельницька область, Волочиський район, м. Волочиськ, вул. Запорізька, буд. 11.

Первинні та зведені бухгалтерські, установчі та інші документи ФГ «Золотий Жайвір», що стосуються вищевказаних фінансово-господарських операцій, мають значення речових доказів у кримінальному провадженні та можуть перебувати за юридичною адресою господарства, що передбачено Наказом Міністерства фінансів України «Про затвердження Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку» від 24 травня 1995 року №88 (із змінами та доповненнями) та ст. 44 Податкового кодексу України від 02 грудня 2010 року №2755-VІ.

Згідно витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна від 01.02.2019 року №154831455, за адресою: Хмельницька область, Волочиський район, м. Волочиськ, вул. Запорізька, буд. 11, знаходиться комплекс на земельній ділянці з цільовим призначенням для будівництва та обслуговування санаторно-оздоровчих закладів, право власності на комплекс зареєстровано за ВАТ «Мотор Січ», а на земельну ділянку зареєстровано за Волочиською міською радою.

Зокрема, первинні та зведені бухгалтерські, установчі та інші документи ФГ «Золотий Жайвір» про проведені фінансово-господарські операції, в тому числі і ті, які не відображені в офіційному обліку та податковій звітності та свідчать про ухилення від сплати податків, мають значення речових доказів у кримінальному провадженні.

Крім цього, досудовим розслідуванням встановлено, що бухгалтерський та податковий обліки (в тому числі неофіційні) ФГ «Золотий Жайвір», обмін інформацією, що має значення для досудового розслідування, ведуться за допомогою комп`ютерної техніки, яка знаходиться в комплексі будівель санаторію «Радуга», який знаходиться на земельній ділянці з кадастровим номером 6820910100:02:001:0567 площею 0,54 га, за адресою: Хмельницька область, Волочиський район, м. Волочиськ, вул. Запорізька, буд. 11, є знаряддями та засобами вчинення злочину, зберігає на собі сліди (інформацію) щодо вчинення злочину та відповідно має значення речових доказів по кримінальному провадженні. Для дослідження інформації та програмного забезпечення, що зберігається на вказаній комп`ютерній техніці необхідне проведення відповідних експертиз.

У відповідності до національного законодавства України та практики ЄСПЛ, проведення обшуку як іу сторони та/або учасника кримінального провадження так і навпаки третьої особи, можливо лише за умов цілковитого обґрунтування цих підстав в ухвалі слідчого судді, серед іншого, в якій повинно бути зазначено :підстави для обшуку; відомості про житло чи інше володіння особи; особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться, а також конкретизовані речі, документи або осіб, яких планується відшукати.

Таким чином, фактичною підставою для проведення обшуку в комплексі будівель санаторію « ІНФОРМАЦІЯ_1 », який знаходиться на земельній ділянці з кадастровим номером 6820910100:02:001:0567 площею 0,54 га, за адресою: АДРЕСА_3 , є наявність достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення його мети та, що відшукуванні документи, предмети (знаряддя) вчинення кримінального правопорушення мають значення для розкриття злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України.

Такі дані одержані органами досудового розслідування кримінальним процесуальним шляхом і містяться в матеріалах кримінального провадження (рапортах, у протоколах слідчих (розшукових), негласних слідчих (розшукових) дій та отримані оперативно-розшуковим шляхом). На підставі достатності доказів, доданих слідчим до клопотання, з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення (ст. 91 КПК України), - відшукуванні документи, речі можуть знаходитись в комплексі будівель санаторію « ІНФОРМАЦІЯ_1 », який знаходиться на земельній ділянці з кадастровим номером 6820910100:02:001:0567 площею 0,54 га, за адресою: Хмельницька область, Волочиський район, м. Волочиськ, вул. Запорізька, буд. 11, та бути доказами під час судового розгляду, а тому слідчий суддя, вважає за можливе надати дозвіл на проведення обшуку за вказаною адресою.

Крім цього, у відповідно до ч. 2 ст. 235 КПК ухвала про дозвіл на обшук повинна містити відомості про речі, документи або осіб, для виявлення яких проводиться обшук. З цього приводу, Європейський суд з прав людини вказав, що невизначене формулювання обсягу обшуку дало органу влади на власний розсуд вирішувати, які матеріали підлягають вилученню, що призвело до вилучення, крім документів, які стосуються справи, деяких особистих речей, та зазначив, що відсутність вказівки на конкретну мету обшуку є порушенням ст. 6 Конвенції. Таким чином, слідчих було наділено широкими повноваженнями, обшуки не були пропорційними.

Однак, всупереч нормам національного законодавства та практики Європейського суду з прав людини, клопотання слідчого в частині надання дозволу на проведення обшуку з метою виявлення, відшукання та вилучення «речей та інших матеріальних об`єктів, які були та є знаряддями вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються, в тому числі предметів, що були об`єктом кримінально протиправних дій», не містить відомостей про конкретність речі та /або предмету, а тому в цій частині на думку слідчого судді до задоволення не підлягає.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 233, 234, 235, 309 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання заступника начальника першого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку задовольнити частково.

Надати дозвіл стороні обвинувачення на проведення обшуку в комплексі будівель санаторію « ІНФОРМАЦІЯ_1 », право власності на який зареєстровано за ВАТ «Мотор Січ», який знаходиться на земельній ділянці з кадастровим номером 6820910100:02:001:0567 площею 0,54 га, право власності на яку зареєстровано за Волочиською міською радою, за адресою: Хмельницька область, Волочиський район, м. Волочиськ, вул. Запорізька, буд. 11, з метою відшукання і вилучення первинних та зведених фінансово-господарських документів Фермерського господарства «Золотий Жайвір» (код ЄДРПОУ 35578504) за період 2014-2018 років, речей та інших носіїв інформації, що мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження №32018210000000005, а саме:

- фінансово-господарських, бухгалтерських та звітних документів, договорів (угод) і контрактів з додатками, журналів реєстрації договорів, податкових та видаткових накладних; рахунків-фактур; актів-прийому передачі; товарно-транспортних накладних (подорожніх, шляхових листів); виписок банку; квитанцій до прибуткових касових ордерів; доручень на отримання матеріальних цінностей, товарів (послуг); журналів реєстрації доручень (довіреностей); документів, які підтверджують якість (безпечність), походження товарів;

- документів про переписку (листування) із суб`єктами господарювання, установами, організаціями, поштової кореспонденції, журналів вхідної та вихідної кореспонденції; документів (журналів, інших облікових реєстрів), що стосуються господарської діяльності із придбання, виробництва та реалізації сільськогосподарської продукції;

- документів (журналів, реєстрів) складського обліку і руху товарно-матеріальних цінностей; актів зустрічних звірок з контрагентами; реєстраційних документів;

- податкової звітності, у тому числі декларацій з податку на додану вартість (з додатками), уточнюючих розрахунків до декларацій з ПДВ, декларації з податку на прибуток, звітності (розрахунків) про суми нарахованих та виплачених доходів фізичним особам;

- копій наказів про прийняття на роботу, про відрядження, про відпустки та звільнення працівників, посадових інструкцій (функціональних обов`язків) працівників, авансових звітів, табелів робочого часу працівників, ідентифікуючих документів (копій паспортів) вказаних працівників, штатного розпису;

- журналів та реєстрів в`їзду-виїзду автотранспорту;

- інформації в електронному вигляді, в тому числі електронного листування (переписки по електронній пошті), що стосуються господарської діяльності, з комп`ютерної техніки та інших апаратно-програмних засобів (ноутбуків, планшетів, пристроїв мобільного зв`язку, CD/DVD-дисків, SSD/HDD накопичувачів інформації, USB флеш-накопичувачів, карт пам`яті, смарт-карток, вінчестерів тощо) щодо придбання, виробництва та реалізації сільськогосподарської продукції та інших ТМЦ, обліку (в тому числі спеціального програмного забезпечення) проведених операцій вищенаведених суб`єктів господарювання, в тому числі щодо встановлення IP-адрес, а в разі неможливості зняття такої інформації чи подолання системи захисту інформації на таких засобах, вилучення вказаної техніки, на електронних носіях якої містяться сформовані в електронному вигляді вищевказані документи;

- чекових книжок;

- носіїв неофіційної інформації (записів, обліків і реєстрів), що стосуються діяльності ФГ «Золотий Жайвір», зв`язків службових осіб та їх неправомірних дій, направлених на порушення податкового та іншого законодавства, а також документів, які містять вільні зразки почерку та підпису службових осіб та працівників вказаного господарства, а також ОСОБА_5 (РНОКПП НОМЕР_1 ), ОСОБА_6 (РНОКПП НОМЕР_2 ), та ОСОБА_7 (РНОКПП НОМЕР_3 );

- документів, речей та предметів, які свідчать про нарахування та виплату коштів (в тому числі і як заробітної плати), особам, що працюють на фермерському господарстві.

У задоволенні інших вимог клопотання відмовити.

Строк дії ухвали п`ятнадцять днів з дня постановлення ухвали.

Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає, заперечення проти неї може бути подане під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1