Постанова

від 18.02.2019 по справі 912/871/18

ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.02.2019 року м.Дніпро Справа № 912/871/18

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Білецької Л.М. (доповідач),

суддів: Паруснікова Ю.Б., Верхогляд Т.А.,

при секретарі судового засідання: Саланжій Т.Ю.,

представники сторін:

позивача: ОСОБА_1, ордер серії КР №50977 від 15.02.2019 р., адвокат;

представник відповідача у судове засідання не з'явився.

розглянувши апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" на рішення Господарського суду Кіровоградської області від 08.11.2018 року (повний текст складено 09.11.2018 року, суддя Колодій С.Б.) у справі № 912/871/18

за позовом: ОСОБА_2 (далі - ОСОБА_2.), АДРЕСА_1

до відповідача: Приватного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" (далі - ПАТ "ПМК 140"), 25018, Кіровоградська обл., м. Кропивницький, вул. Холодноярська, б. 206,

про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст позовних вимог і рішення суду першої інстанції.

13.04.2018 ОСОБА_2, як акціонер Публічного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" (надалі - ПАТ "ПМК 140"), звернулась до господарського суду з позовною заявою до ПАТ "ПМК 140" про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів та редакції статуту відповідача від 16.01.2018.

03.10.2018 року позивачкою подано заяву про уточнення позовних вимог в яких вона просила визнати недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів відповідача від 16.01.2018.

В обґрунтування позовних вимог позивачка зазначала, що загальні збори акціонерів відповідача, що відбулися 16.01.2018, скликані з порушення норм чинного законодавства та положень статуту товариства, а отже є недійсними, оскільки відповідачем порушено порядок скликання та проведення позачергових загальних зборів.

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 08.11.2018 року у справі №912/871/18 позов задоволено повністю.

Визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" (25018, м. Кропивницький, Фортечний район, вул. Холодноярська, буд. 206, ідентифікаційний код 01034490) від 16 січня 2018 року.

Стягнуто з Приватного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" (25018, м. Кропивницький, Фортечний район, вул. Холодноярська, буд. 206, ідентифікаційний код 01034490) на користь ОСОБА_2 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний податковий номер НОМЕР_1, ІНФОРМАЦІЯ_1 паспорт серія НОМЕР_2, виданий Ленінським РС у м. Кіровограді УДМС України в Кіровоградській області 27.11.2012) - 1 762,00 грн судового збору.

Рішення мотивовано тим, що відповідачем під час скликання та проведення позачергових Загальних зборів 16.01.2018 допущені чисельні порушення законодавства та Статуту ПАТ "ПМК 140".

2. Короткий і узагальнений зміст апеляційної скарги.

Не погодившись з рішенням господарського суду, до Центрального апеляційного господарського суду звернулось Приватне акціонерне товариство "Пересувна механізована колона 140" із апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм процесуального права та неправильне застосування норм матеріального права, просить скасувати рішення господарського суду Кіровоградської області від 08.11.2018 року по справі №912/871/18 та ухвалити нове рішення, яким закрити провадження у справі. Невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи стали можливим через відсутність у Відповідача на час розгляду справи необхідних документів, які знаходились у слідчих, які проводять досудове розслідування у кримінальних провадженнях відносно колишніх посадових осіб Товариства і державного реєстратора, який здійснив незаконні реєстраційні дії відносно Товариства. Тобто це є новими обставини, що підлягають встановленню, а надані докази дослідженню та оцінці.

В порушення ст.ст. 32, 47 Закону України Про акціонерні товариства і п.9.2. та 9.2.18. Статуту Товариства, більш п'ять років, як загальні збори акціонерів Товариства так і позачергові на вимогу акціонера ОСОБА_3, який є власником більше 10 відсотків акцій Товариства, свідомо не проводились.

Але, у квітні-травні місяці 2014 року, колишнім т.в.о. директора Товариство ОСОБА_4, в супереч ч. 5 ст. 70 Закону України Про акціонерні товариства поділила предмет правочину (цілий комплекс будівель Товариства) і уклала одинадцять договорів купівлі-продажу з Приватним підприємством ЗЕРНО-Р.В.В. (ЄДРПОУ-39172419), Приватним підприємством СОЯ-Ю.Д.К. (ЄДРПОУ-39181707), Приватним підприємством К.Л.В -ПЛЮС (ЄДРПОУ- 39163295), а саме:

- договір купівлі-продажу від 18.04 2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством Пересувна механізована колона № 140 та Приватним підприємством ЗЕРНО-Р.В.В про передачу у власність Приватного Підприємства ЗЕРПО-Р.В.В. права власності на 9/50 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд. 206;

- договір купівлі-продажу від 24.04.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством Пересувна механізована колона № 140 та Приватним підприємством ЗЕРНО-Р.В.В. про передачу у власність Приватного Підприємства ЗИРНО-Р.В В права власності на 19/100 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 29.04.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством Пересувна механізована колона № 140 та Приватним підприємством ЗЕРНО- Р.В.В. про передачу у власність Приватного Підприємства ЗЕРНО-Р.В.В права власності на 11/100 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

-договір купівлі-продажу від 06.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством Пересувна механізована колона № 140 та Приватним підприємством СОЯ- Ю.Д.К. про передачу у власність Приватного Підприємства СОЯ-Ю.Д.К. права власності на 7/100 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 08.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством Пересувна механізована колона № 140" та Приватним підприємством СОЯ-Ю.Д.К." про передачу у власність Приватного Підприємства "СОЯ-Ю.Д.К права власності на 7/100 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м, Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 14.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством Пересувна механізована колона № 140 та Приватним підприємством СОЯ-Ю.Д.К. про передачу у власність Приватного Підприємства СОЯ-Ю.Д.К. права власності на 1/10 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 15.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством Пересувна механізована колона № 140 та Приватним підприємством СОЯ-Ю.Д.К." про передачу у власність Приватного Підприємства СОЯ-Ю.Д.К. права власності на 1/10 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 20.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством Пересувна механізована колона № 140 та Приватним підприємством К.Л.В.-ПЛЮС про передачу у власність Приватного Підприємства К.Л.В.-ПЛЮС права власності на 9/250 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 22.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством Пересувна механізована колона № 140" та Приватним підприємством К.Л.В.-ПЛЮС про передачу у власність Приватного Підприємства " К.Л.В.-ПЛЮС права власності на 9/250 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 23.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством Пересувна механізована колона № 140" та Приватним підприємством К.Л.В.-ПЛЮС про передачу у власність Приватного Підприємства К.Л.В.-ПЛЮС права власності на 31/500 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м, Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 26.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством Пересувна механізована колона № 140" та Приватним підприємством К.Л.В.-ПЛЮС про передачу у власність Приватного Підприємства К.Л.В.-ПЛЮС права власності на 23/500 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206.

За умовами цих договорів Товариство передало цим приватним підприємствам право власності на цілий комплекс будівель Товариства, який знаходиться за адресою: 25018, м. Кропивницький, вул. Холодноярська, (Московська) 206.

Далі, цілий комплекс будівель Товариства, було передано в якості статутного капіталу до Товариства з обмеженою відповідальністю АСПЕКТ РОЗВИТОК-2014 .

27 листопада 2017 року Господарський суд Кіровоградської області колегією у складі головуючого судді Макаренко Т.В., розглянув матеріали справи №912/1820/17 за позовом Акціонера Публічного акціонерного товариства Пересувна механізована колона 140 ОСОБА_3 до Публічного акціонерного товариства Пересувна механізована колона 140 про визнання недійсними договорів. Своїм рішенням Господарський суд Кіровоградської області визнав недійсними, пов'язаними з предметом спору усі одинадцять Договір купівлі-продажу, укладеними між Публічним акціонерним товариством "Пересувна механізована колона № 140" та ПП ЗЕРНО-Р.В.В. , ПП' СОЯ-Ю.Д.К. , ПП К.Л.В.-ПЛЮС у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград (Кропивницький), вул. Московська (Холодноярська), буд. 206. Рішення суду набрало законної сили 05.03.2018.

05 березня 2018 року приватним нотаріусом ОСОБА_7 був зареєстрований в реєстрі за №220 Договір іпотеки між Товариством з обмеженою відповідальністю АСПЕКТ РОЗВИТОК-2014 та фермерським господарством ІНГУЛЬСЬКЕ- 2009 , де засновниками є ОСОБА_4 (колишній в.о. директора Товариства і мати Позивача) та ОСОБА_8 (колишній заступник директора Товариства і рідний брат Позивача), тобто сім'я. Згідно умов цього договору Товариство з обмеженою відповідальністю АСПЕКТ РОЗВИТОК-2014 отримує безвідсоткову грошову позику у розмірі 2 000 000 гри., а у випадку не повернення, передає фермерському господарству ІНГУЛЬСЬКЕ-2009 цілий комплекс будівель.

29 жовтня 2018 року Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Кабакової В.Г., розглянувши матеріали справи № 912/1726/18 за позовом Товариства до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю АСПЕКТ РОЗВИТОК-2014 і чиї інтереси представляла саме ОСОБА_2 (Позивач), позовні вимоги Товариства про витребування майна, а саме цілого комплексу будівель з незаконного володіння Товариства з обмеженою відповідальністю "Аспект Розвиток-2014" та про визнання недійсним (скасування) свідоцтва про право власності за № 23021401 від 16 06.2014 виданого державним реєстратором ОСОБА_9, задовольнив в повному обсязі.

Отже, повернення цілого майнового комплексу Товариства із незаконного володіння стало можливим після реалізації прав акціонерів в управлінні Товариством, через скликання позачергових зборів акціонерів.

Протягом п'яти років свідомо порушувалися права акціонерів Товариства, в тому числі і Позивача на управління Товариством, через не проведення загальних зборів і Позивач про це замовчує, так як основним мотивом її позову є повернути у сім'ю ОСОБА_8 незаконно придбане t майно - цілісний майновий комплекс, який належить акціонерам Товариства, в тому числі і Позивачу, тобто права Позивача не тільки не були порушені, а навпаки були відновлені. Але, Позивач, представляючи інтереси Товариства з обмеженою відповідальністю АСПЕКТ РОЗВИТОК-2014 , всіляко чинила перешкоди, що свідчить про зовсім інші мотиви подання позову.

16 січня 2018 року рішенням акціонерів Товариства, які є власниками понад 60% акцій Товариства, а саме:

ОСОБА_3 (48,0817%);

ОСОБА_10 (6,5485%);

ОСОБА_11 (5,0047%);

ОСОБА_12 (0,2259%);

ОСОБА_13 (0,2071%);

ОСОБА_14 (0,1785%),

ОСОБА_15 (0,2071%);

ОСОБА_16 (0,1785%);

на підставі ч.6 ст.47 Закону України Про акціонерні товариства та Статуту Товариства були розіслані усім акціонерам, втому числі і Позивачу, Повідомлення про скликання на 16.01.2018р. позачергових зборів акціонерів Товариства.

Скаржник вважає, що позачергові збори акціонерів Товариства були проведені у законній спосіб і про що свідчать наступні документи:

Протокол позачергових зборів акціонерів Товариства №1 від 16.01.2018р.;

реєстр акціонерів ПАТ ПМК 140 для розсилки повідомлень про скликання позачергових зборів на 16.01.2018р.;

Повідомлення про скликання позачергових зборів акціонерів Товариства;

Відомість реєстрації осіб, які брали участь у позачергових зборах акціонерів ПАТ ПМК 140 призначених на 16.01.2018р о 1.6:00год.;

Свідоцтва оформлені нотаріусом ОСОБА_17 про участь акціонерів Товариства: ОСОБА_3, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15 та ОСОБА_16 в позачергових зборах Товариства 16.01.2018р.;

Виписки про стан рахунків в цінних паперах акціонерів Товариства: ОСОБА_3, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15 та ОСОБА_16 на 16.01.2018р.

Але, позивачка з невідомих причин на цих зборах присутній не була.

3. Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи.

Позивачка у відзиві на апеляційну скаргу просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване рішення без змін, зазначаючи, про необґрунтованість апеляційної скарги.

4. Рух справи у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 17.12.2018 року, у складі колегії суддів головуючого судді Білецької Л.М. (доповідач), суддів Паруснікова Ю.Б., Верхогляд Т.А. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" на рішення Господарського суду Кіровоградської області від 08.11.2018 року у справі № 912/871/18 та призначено до розгляду у судовому засіданні на 23.01.2019 року.

23.01.2019 року розгляд справи відкладено на 18.02.2019 року.

18.02.2019 року оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

В судовому засіданні представник позивачки надав пояснення по справі на навів обґрунтування своїх вимог і заперечень з посиланням на норми законодавства. Відповідач не скористався своїм правом бути присутнім у судовому засіданні, про час, дату та місце судового засіданні повідомлений належним чином.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, вислухавши представника позивачки, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним рішення, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду Кіровоградської області від 08.11.2018 року у справі №912/1871/18 слід залишити без змін з наступних підстав.

5. Встановлені та неоспорені обставини та відповідні їм правовідносини .

За змістом Протоколу № 1 позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" (надалі - ПАТ "Пересувна механізована колона 140") від 16.01.2018, на таких зборах прийняті рішення:

1. Обрати лічильну комісію позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140" у наступному складі:

- ОСОБА_15 - Голова лічильної комісії;

- ОСОБА_16 - Секретар лічильної комісії;

- ОСОБА_11 - член лічильної комісії.

Припинити повноваження обраної лічильної комісії позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140", що скликані на 16 січня 2018 року, з моменту завершення таких позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140".

2. Обрати Головою позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140" ОСОБА_3. Обрати Секретарем позачергових зборів ПАТ "ПМК 140" ОСОБА_10.

3. Припинити повноваження виконуючого обов'язки Директора ПАТ "ПМК 140" ОСОБА_4.

Вважати повноваження виконуючого обов'язки Директора ПАТ "ПМК 140" ОСОБА_4 такими, що втрачають чинність з моменту прийняття даного рішення загальними зборами акціонерів ПАТ "ПМК 140" з 16 січня 2018 року.

4. Призначити на посаду Директора товариства з 17 січня 2017 року ОСОБА_19. У відповідності до ч. 2 ст. 60 Закону України "Про акціонерні товариства" визначити, що Директор вправі без довіреності діяти від імені акціонерного товариства, в тому числі представляти його інтереси, вчиняти правочини від імені товариства, видавати накази та давати розпорядження, обов'язкові для виконання всіма працівниками товариства.

5. Затвердити умови Контракту, що укладатиметься з Директором ПАТ "ПМК 140". Уповноважити Голову наглядової ради ПАТ "ПМК 140" підписати від імені ПАТ "ПМК 140" Контракт з Директором ПАТ "ПМК 140".

6. Припинити повноваження діючих (на момент проведення 16 січня 2018 року позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140") Голови та членів Наглядової ради ПАТ "ПМК 140":

- ОСОБА_20 - Голови Наглядової ради ПАТ "ПМК 140";

- ОСОБА_21 - члена Наглядової ради ПАТ "ПМК 140";

- ОСОБА_22 - член Наглядової ради ПАТ "ПМК 140".

Вважати повноваження діючих (на момент проведення 16 січня 2018 року загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140") Голови та членів Наглядової ради ПАТ "ПМК 140" такими, що втрачають чинність з моменту прийняття даними загальними зборами акціонерів ПАТ "ПМК 140".

7. Обрати членами Наглядової ради ПАТ "ПМК 140":

1) ОСОБА_11.

2) ОСОБА_12.

3) ОСОБА_13.

У відповідності до ч. 2 ст. 53 Закону України "Про акціонерні товариства" повноваження члена Наглядової ради дійсні з моменту його обрання Загальними зборами Товариства.

Обрати ОСОБА_11 ОСОБА_18 Наглядової ради ПАТ "ПМК 140". Вважати повноваження ОСОБА_11 на посаді Голови Наглядової ради ПАТ "ПМК 140" дійсними з моменту прийняття загальними зборами акціонерів ПАТ "ПМК 140" рішення про його обрання.

8. Затвердити умови договору, що укладатиметься з Головою Наглядової ради ПАТ "ПМК 140". Затвердити умови договору, що укладатиметься з членами Наглядової ради ПАТ "ПМК 140". Уповноважити Директора ПАТ "ПМК 140" підписати від імені ПАТ "ПМК 140" договори з Головою та членами Наглядової ради ПАТ "ПМК 140".

9. Обрати членами Ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140":

1) ОСОБА_15

2) ОСОБА_14

3) ОСОБА_16.

Згідно п. 10.6. Статуту повноваження членів Ревізійної комісії дійсні та набувають своїх повноважень з моменту обрання їх загальними зборами.

10. Обрати ОСОБА_15 Головою ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140". Вважати повноваження ОСОБА_15 на посаді Голови ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140" дійсними з моменту прийняття загальними зборами акціонерів ПАТ "ПМК 140" рішення про його обрання.

11. Затвердити умови договору, що укладатиметься з Головою ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140". Затвердити умови Договору, що укладатиметься з членами Ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140". Уповноважити Директора ПАТ "ПМК 140" підписати від імені ПАТ "ПМК 140" договори з Головою та членами Ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140".

12. Визначити наступне місцезнаходження Товариства: 25018, Кіровоградська область, місто Кропивницький, вул. Холодноярська, буд. 206.

По тринадцятому питанню із найменуванням "Різне" прийнято рішення: "Внести зміни до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань" та доручити Директору Товариства - ОСОБА_19 - подати Державному реєстратору необхідні документи для здійснення державної реєстрації змін до відомостей.".

Не погоджуючись із вказаними рішеннями з тих підстав, що дані рішення, за твердженням позивачки, внаслідок допущених під час організації та проведення загальних зборів порушень вимог законодавства порушили права ОСОБА_2, як акціонера ПАТ "ПМК 140" на участь в управлінні товариством, зокрема, приймати участь в загальних зборах акціонерів і голосувати особисто або через представників, а також право обирати та бути обраним до органів управління товариством, позивач просить визнати такі рішення недійсними згідно поданого до господарського суду позову у даній справі.

6. Доводи, за якими апеляційний суд погодився або не погодився з висновками суду першої інстанції.

Відповідно до виписки про стан рахунку в цінних паперах станом на 21.03.2018 депозитарної установи - Товариства з обмеженою відповідальністю "ФК "Дельта", депозитарний код рахунку в цінних паперах 401877-UA10250937 (а.с. 24) ОСОБА_2 є власником 100 акцій (іменних, простих, бездокументарних) Публічного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140", частка у статутному капіталі складає 0,013%.

За змістом ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Звертаючись до суду, позивач самостійно обирає спосіб захисту, передбачений ч. 2 ст. 16 Цивільного кодексу України та ст. 20 Господарського кодексу України.

Зазначений перелік способів захисту цивільного права не є вичерпним, зокрема у ч. 2 ст. 16 Цивільного кодексу України встановлено, що суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Статтею 152 Цивільного кодексу України визначено, що акціонерним товариством є господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Відповідно до ч. 1 ст. 4 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерами товариства визнаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства.

Згідно з ч. 1 ст. 50 наведеного Закону у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття.

Згідно ст. 12 Господарського процесуального кодексу України господарським судам підвідомчі, зокрема, справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між юридичною особою та її учасниками (засновниками, акціонерами, членами), крім трудових спорів.

За визначенням, що наведено в пункті 8 частини 1 ст. 2 Закону України "Про акціонерні товариства", корпоративні права - це сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Таким чином, ОСОБА_2, як акціонер ПАТ "ПМК 140", має корпоративні права у ПАТ "ПМК 140" та має право оскаржити до господарського суду рішення загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140".

Відповідно до частини 1 ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства" кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на участь в управлінні акціонерним товариством.

Згідно з ч.ч. 1, 5 ст. 159 Цивільного кодексу України вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів. У загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать. Порядок скликання і проведення загальних зборів, а також умови скликання і проведення позачергових зборів та повідомлення акціонерів встановлюються статутом товариства і законом.

Відповідно до п. 9.1. Статуту ПАТ "ПМК 140" в редакції, затвердженій протоколом № 1 від 26.04.2011,органами управління Товариства є:

- Загальні збори акціонерів Товариства (далі за текстом - Загальні збори);

- Наглядова рада Товариства (далі за текстом - Наглядова рада);

- Директор Товариства (далі за текстом - Директор);

- Ревізійна комісія Товариства (далі за текстом - Ревізійна комісія).

Згідно з п. 9.2. Статуту Загальні збори є вищим органом Товариства.

У Загальних зборах можуть брати участь особи, що включені до складеного у встановленому чинним законодавством порядку переліку акціонерів, які мають право на таку участь (далі у тексті - перелік акціонерів), а також особи, які можуть бути запрошені на збори відповідно до вимог Положення про загальні збори Товариства (далі у тексті - Положення про загальні збори) (п. 9.2.3. Статуту). Для участі у Загальних зборах акціонер може призначити свого представника (п. 9.2.4. Статуту).

Перелік акціонерів, які повідомляються про проведення Загальних зборів складається на дату, визначену Наглядовою радою або акціонерами, які вимагають скликання позачергових Загальних зборів на визначених чинним законодавством підставах. Ця дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення Загальних зборів і не може бути встановлена раніше, ніж за 60 днів до дати їх проведення (п. 9.2.5. Статуту).

Не пізніше, ніж за 30 днів до дати проведення Загальних зборів Директор Товариства повідомляє акціонерів про проведення Загальних зборів шляхом публікації в офіційному друкованому органі та персонального повідомлення кожного акціонера, зазначеного в переліку акціонерів, шляхом надсилання простого листа. Повідомлення про проведення Загальних зборів повинно містити передбачені чинним законодавством дані (п. 9.2.6 Статуту).

Вказані положення Статуту ПАТ "ПМК 140" кореспондуються із положеннями статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства".

Так відповідно до вказаної статті (в редакції від 07.12.2017):

Ч. 1: Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений наглядовою радою товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій цінні папери товариства допущені до торгів, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства розміщує повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку.

Частина 3 статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства": Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариство має містити такі дані:

1) повне найменування та місцезнаходження товариства;

2) дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів;

3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах;

4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах;

5) перелік питань разом з проектом рішень (крім кумулятивного голосування) щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного;

5-1) адресу власного веб-сайту, на якому розміщена інформація з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного, а також інформацію, зазначену в частині четвертій цієї статті;

6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів;

7) про права, надані акціонерам відповідно до вимог статей 36 та 38 цього Закону, якими вони можуть користуватися після отримання повідомлення про проведення загальних зборів, а також строк, протягом якого такі права можуть використовуватися;

8) порядок участі та голосування на загальних зборах за довіреністю.

У разі включення до порядку денного питання про зменшення статутного капіталу повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства також має містити дані про мету зменшення статутного капіталу та спосіб, у який буде проведено таку процедуру.

Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства затверджується наглядовою радою або виконавчим органом цього товариства, якщо створення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства.

Загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства, крім випадків, коли на день скликання загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Частина 4 статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства": Не пізніше ніж за 30 днів (для позачергових загальних зборів, що скликаються відповідно до частини п'ятої статті 47 цього Закону, - не пізніше ніж за 15 днів) до дати проведення загальних зборів товариство має розмістити і до дня проведення загальних зборів включно забезпечувати наявність на власному веб-сайті такої інформації:

1) повідомлення про проведення загальних зборів;

2) інформацію про загальну кількість акцій та голосуючих акцій станом на дату складання переліку осіб, яким надсилається повідомлення про проведення загальних зборів (у тому числі загальну кількість окремо по кожному типу акцій у разі, якщо статутний капітал товариства представлений двома і більше типами акцій);

3) перелік документів, що має надати акціонер (представник акціонера) для його участі у загальних зборах;

4) проекти рішень з питань, включених до порядку денного загальних зборів, підготовлені наглядовою радою або у разі, якщо не запропоновано ухвалення жодного рішення, коментар органу управління товариства щодо кожного питання, включеного до порядку денного загальних зборів.

Проекти рішень з питань, включених до порядку денного загальних зборів, запропоновані акціонерами, які володіють більш як 5 відсотками акцій товариства, мають розміщуватися на власному веб-сайті товариства протягом двох робочих днів після їх отримання товариством.

Не пізніше 24 години останнього робочого дня, що передує дню проведення загальних зборів, товариство має розмістити на власному веб-сайті інформацію про загальну кількість акцій та голосуючих акцій станом на дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах (у тому числі загальну кількість окремо за кожним типом акцій у разі, якщо статутний капітал товариства представлений двома і більше типами акцій).

Всупереч вказаним приписам Закону України "Про акціонерні товариства" та пунктам Статуту до справи не надано доказів повідомлення у вищезазначений спосіб про проведення позачергових Загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140" 16.01.2018.

Позивачем на підтвердження факту відсутності публікації відповідного повідомлення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140", а також факту нерозміщення відповідачем необхідної інформації у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів у мережі Інтернет за адресою http://stockmarket.gov.ua/ надано до матеріалів справи копії примірників офіційних друкованих видань Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" за період з 16.11.2017 по 16.12.2017 та роздруківки прінт-скріну з інформацією з офіційного сайту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку стосовно розміщення інформації ПАТ "ПМК 140" у період з 16.11.2017 по 16.12.2017 (тобто у період, що передує 30 дням до дати проведення позачергових Загальних зборів).

Згідно з п. 9.2.11. Статуту реєстрація акціонерів (їх представників) здійснюється на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у Загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому чинним законодавством.

Так, відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 34 Закону України "Про акціонерні товариства" перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Стосовно необхідності отримання переліку акціонерів, які мають право брати участь у Загальних зборах, що складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів, позивач надав відповідь на його запит від 23.01.2018 (а.с. 93) - лист від 13.02.2018 за підписом директора ПАТ "ПМК 140" ОСОБА_4 (а.с. 94). Відповідно до вказаного листа повідомляється, що ПАТ "ПМК 140" не отримувало реєстр акціонерів власників іменних цінних паперів (переліку) в період з 16.11.2017 по 16.01.2017.

Відповідач не надав господарському суду доказів на спростування тверджень позивача щодо отримання переліку акціонерів у передбачений Законом України "Про акціонерні товариства" строк. Відтак, за відсутності такого переліку неможливо було здійснити реєстрацію акціонерів, які прибули на Загальні збори, оскільки відповідно до ч. 1 ст. 34 Закону України "Про акціонерні товариства" у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.

Отже, судом першої інстанції вірно встановлено відсутність у ПАТ "ПМК 140" переліку акціонерів, які мають право брати участь у Загальних зборах ПАТ "ПМК 140" перед проведенням позачергових Загальних зборів 16.01.2018.

Вказане підтверджується змістом самого протоколу № 1 від 16.01.2018, у якому зазначено, що реєстрацію акціонерів, які прибули на участь у Загальних зборах, проведено на підставі виписок про стан рахунків в цінних паперах станом на 16.01.2018.

Виписки про стан рахунків не можуть бути підставою для здійснення реєстрації акціонерів, такою підставою, згідно вказаних вище норм Закону України "Про акціонерні товариства" може бути лише перелік акціонерів, отриманий в установленому законодавством порядку, тобто від депозитарної установи, яка надає послуги із зберігання та обліку цінних паперів ПАТ "ПМК 140".

Відповідно до п. 9.2.18. Статуту позачергові Загальні збори скликаються Наглядовою радою з власної ініціативи або на вимогу Директора, акціонерів, які на день подання вимоги є власниками 10 і більше відсотків акцій Товариства та в інших, передбачених чинним законодавством, випадках.

Вимога про скликання або відмову в скликанні позачергових Загальних зборів Наглядова рада приймає протягом 10 днів з моменту отримання відповідної вимоги та не пізніше ніж за 3 дні з моменту прийняття цього рішення надає його ініціатору вимоги.

Згідно з п. 9.2.19. Статуту позачергові Загальні збори мають бути проведені протягом 45 днів з дати отримання Товариством вимоги про їх скликання. Якщо цього вимагають інтереси Товариства, Наглядова рада має право прийняти рішення про скликання позачергових Загальних зборів з письмовим повідомленням акціонерів про проведення позачергових Загальних зборів відповідно до Статуту та чинного законодавства не пізніше ніж за 15 днів до дати їх проведення з позбавленням акціонерів права вносити пропозиції до порядку денного.

Відповідно до п. 9.2.20. Статуту у разі якщо Наглядова рада не прийняла рішення у встановлений строк про проведення позачергових Загальних зборів, такі збори можуть бути скликані акціонерами, які цього вимагають.

Відповідачем не дотримано вказаний порядок проведення позачергових Загальних зборів. Відповідач, не надав суду доказів звернення ініціаторів позачергових Загальних зборів до Товариства, доказів скликання Наглядовою радою таких зборів чи, в разі неприйняття відповідного рішення Наглядовою радою, доказів скликання позачергових Загальних зборів акціонерами, які цього вимагають.

З огляду на викладене, господарський суд дійшов правильного висновку, що відповідачем під час скликання та проведення позачергових Загальних зборів 16.01.2018 допущені чисельні порушення законодавства та Статуту, що тягне за собою визнання недійсними рішень, які прийняті на таких Загальних зборах, що оформлені протоколом № 1 від 16.01.2018.

Для визнання недійсними рішень загальних зборів Товариства необхідно встановити факт порушення цими рішеннями прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. У спорі про визнання недійсними рішень зборів учасників товариства вирішальним є встановлення факту порушення відповідним рішенням прав та законних інтересів позивача як учасника товариства, тобто його корпоративних прав.

Стосовно порушення прав позивача прийняттям оскаржуваних рішень, господарським судом правильно враховано правову позицію Верховного Суду, що висловлена у п. 43 постанови Верховного Суду від 06.03.2018 у справі № 907/167/17: "Позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.".

Отже, незважаючи на невелику кількість акцій ПАТ "ПМК 140", що перебувають у власності позивача, чисельні порушення при проведенні позачергових загальних зборів акціонерів порушили його права, як акціонера, оскільки позбавили його не лише права на голосування при прийнятті рішень на таких загальних зборах, а й інших прав, як акціонера ПАТ "ПМК 140", зокрема, право бути обраним чи пропонувати свою кандидатуру на посаду члена органів управління Товариства, право надавати пропозиції стосовно питань для включення їх до порядку денного зборів тощо.

Відповідач подав заяви свідків ОСОБА_3, ОСОБА_10, ОСОБА_11, згідно яких повідомляється, що волею акціонерів, які є власниками понад 60% акцій Товариства були скликані збори акціонерів на 16.01.2018 і які в призначену дату відбулись, де були присутні свідки і брали участь.

Проте жодних доказів на виконання вимог Закону України "Про акціонерні товариства" та Статуту ПАТ "Пересувна механізована колона 140", що зазначені вище, які б підтвердили проведення загальних зборів у порядку, визначеному вказаним Законом і Статутом господарському суду не подано.

7. Мотиви прийняття або відхилення кожного аргументу.

Обставини підготовки проведення Загальних зборів мають підтверджуватись відповідними документами, як-то докази персонального повідомлення кожного акціонера, зазначеного в переліку акціонерів, шляхом надсилання простого листа про проведення загальних зборів; докази надсилання повідомлення про проведення загальних зборів та проекту порядку денного фондовій біржі, на якій цінні папери товариства допущені до торгів; докази розміщення, не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів, повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів; докази розміщення товариством на власному веб-сайті інформації щодо зборів, не пізніше ніж за 15 днів до дати проведення таких зборів. З огляду на вказане заяви свідків є недопустимими доказами в розумінні статті 77 Господарського процесуального кодексу України, оскільки обставини, що в таких заявах зазначені мають підтверджуватись вказаними доказами, а не свідченнями свідків.

Доводи скаржника, наведені в апеляційній скарзі, стосовно того, що мотивом позову є повернення в сім'ю ОСОБА_4 незаконно придбаного майна, яке належить Товариству, та стосовно того, що загальні збори були проведенні у законний спосіб відхиляються колегією суддів, оскільки в матеріалах справи наявні лише докази (відсутність переліку акціонерів, відсутність належного повідомлення акціонера, про проведення зборів, відсутність належного інформаційного повідомлення про збори, відсутність доказів звернення до товариства з вимогою про скликання зборів), які свідчать про порушення відповідачем вимог Закону України Про акціонерні товариства та Статуту Приватного акціонерного товариства Пересувна механізована колона 140 при проведенні позачергових загальних зборів акціонерів, про що правильно було зазначено судом першої інстанції в рішенні і апеляційною скаргою не спростовані. Крім того обставини повернення майна товариства не були предметом розгляду оспорюваних зборів

8. Коли і ким були порушені, оспорені або невизнані права чи інтереси, за захистом яких особа звернулася до суду.

Колегія суддів вважає, що у даній справі було порушені права позивачки, як акціонера, на участь у позачергових загальних зборах Приватного акціонерного товариства Пересувна механізована колона 140 .

9. Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги.

Колегія суддів вважає, що рішення Господарського суду Кіровоградської області від 08.11.2018 року по справі № 912/871/16 винесене з дотриманням норм матеріального та процесуального права, що в силу ст. 276 ГПК України є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, а рішення без змін.

10.Судові витрати.

Відповідно до ст.129 ГПК України судові витрати зі сплати судового збору за розгляд справи у суді апеляційної інстанції покладаються на скаржника.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 275-284 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" на рішення Господарського суду Кіровоградської області від 08.11.2018 року у справі № 912/871/18 - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Кіровоградської області від 08.11.2018 року у справі № 912/871/18 - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення.

Повний текст постанови складено 19.02.2019 року.

Головуючий суддя Л.М. Білецька

Суддя Ю.Б. Парусніков

Суддя Т.А. Верхогляд