Рішення

від 25.02.2019 по справі 904/5808/18

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49600

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.02.2019м. ДніпроСправа № 904/5808/18

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Соловйової А.Є., за участю секретаря судового засідання Гаркуші К.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження справу

за позовом Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", м. Дніпро

до Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельний кооператив № 269", м. Дніпро

про стягнення суми за недовраховану електроенергію у розмірі 82 884,92 грн

Представники:

від позивача: ОСОБА_1, довіреність №830 від 21.05.2018

від відповідача: ОСОБА_2, довіреність б/н від 25.02.2019

від відповідача: ОСОБА_3, директор , виписка №329650 від 09.09.2008

СУТЬ СПОРУ:

Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" (далі - позивач) звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою до Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельний кооператив № 269" (далі - відповідач) про стягнення суми за недовраховану електроенергію у розмірі 82 884,92 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем пунктів 6.40, 6.41 ПКЕЕ, а саме: самовільним підключенням струмоприймачів до електричної мережі, повз прибору обліку електричної енергії № 02000362 без порушення схеми обліку. Позивач просить стягнути з відповідача суму за недовраховану електроенергію у розмірі 82 884,92 грн, нараховану відповідно до п. 2.9 по формулі 2.7 Методики, за період з 18.11.2014 по 27.11.2017, на підставі рішення комісії енергопостачальника по розгляду акт про порушення №118992 від 18.11.2017, оформленого у вигляді протоколу № 11-31 від 28.11.2017.

Ухвалою суду від 27.12.2018 року відкрито провадження у справі, справу призначено до розгляду за правилами загального позовного провадження.

Відповідач проти позову заперечував, 23.01.2019 надав відзив на позовну заяву, 08.02.2019 відповідач надав заперечення на відповідь на відзив. В обґрунтування своїх заперечень відповідач посилається на порушення позивачем під час проведення планового контрольного огляду засобів обліку вимог пунктів 1.2 ПКЕЕ та 2.9 (формула 2.6) Методики в частині визначення кількості днів у періоді, за який здійснюється перерахунок. Крім того, відповідач зазначає, що нарахування неврахованої електроенергії позивачем розраховано за формулою (2.7.) Методики, а не за формулою (2.10), тобто без врахування коефіцієнта 0,5, який вдвічі зменшує суму нарахувань. Додатково, в запереченнях на відповідь на відзив, відповідач зазначив про те, що позивачем не було виявлено підключення приладу, який би споживав електричну енергію, не зроблено заміри сили струму - І, не наведено якої марки дріт був застосований для підключення.

Позивач 30.01.2019 надав відповідь на відзив, 21.02.2019 - додаткові пояснення по справі, в яких заперечив проти доводів відповідача та зазначив, що відповідач не надав доказів, які звільнили би його від відповідальності.

В судових засіданнях 17.01.2019, 31.01.2019, 14.02.2019 оголошувалась перерва до 31.01.2019, 14.02.2019, 25.02.2019 відповідно.

В порядку ст.ст. 233, 240 Господарського процесуального кодексу України, в судовому засіданні 25.02.2019 оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення, складання повного рішення відкладено на строк до п'яти днів із дня закінчення розгляду справи.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши подані докази, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

13.09.1998 між Обслуговуючим кооперативом "Житлово-будівельний кооператив №269" (відповідачем, Споживачем) та ДАЕК "Дніпрообленерго" (позивачем, Постачальником) укладений договір про постачання електричної енергії №801 (надалі - Договір).

В процесі виконання умов зазначеного договору, сторонами було підписано додаткову угоду № 1/368 від 12.12.2007 року, за умовами якої Постачальник зобов'язався передати електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 4,7 кВт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії , а Споживач зобов'язався оплачувати Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснювати інші платежі згідно з умовами цього Договору.

18.11.2017 року позивачем здійснено перевірку дотримання вимог Правил користування електричною енергією на об'єкті аідповідача (освітлення сходових клітин), що розташований за адресою м. Дніпро, вул. Янтарна, 73 корпус 5. Перевірку проведено трьома представниками Постачальника за участю Споживача - голови ОСОБА_3.

Як вбачається зі змісту складеного за результатами перевірки акту про порушення №118992 від 18.11.2017, перевіркою встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією порушив п. 6.40., 6.41. ПКЕЕ та п. 2.1.5 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, а саме: здійснив самовільне підключення струмоприймачів та електропроводки до електричної мережі повз розрахунковий прилад обліку № 02000362 без порушення схеми обліку. Самовільне підключення виконано проводом алюміній 2,5 мм 2 від поверхових електричних розподільних щитів: 1 поверх з квартири 1-2, квартири 3-4; 2 поверх з квартири 5-6, квартири 7-8; 3 поверх з квартири 9-10, квартири 11-12; 4 поверх з квартири 13-14, квартири 15-16; 5 поверх з квартири 17-18, квартири 19-20; 6 поверх з квартири 21-22, квартири 23-24; 7 поверх з квартири 25-26, квартири 27-28; 8 поверх з квартири 29-30, квартири 31-32;9 поверх з квартири 33-34, квартири 35-36; проводом мідь 2,5 мм 2 від рубильника магістральних мереж у підвалі житлового будинку, з метою безоблікового споживання електричної енергії, При ввімкненому навантаженні прибор обліку не враховує електричну енергію.

На підставі акта про порушення №118992 було прийняте рішення комісії Дніпропетровських міських електричних мереж про нарахування Споживачу вартості недорахованої електричної енергії у відповідності до п. 2.9. за формулою 2.7. Методики за період з18.11.2014 по 27.11.2017 на загальну суму 82 884,92 грн., про що складено протокол №11-31 від 28 листопада 2017 року.

Відповідно до ст. 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною 1 ст. 236 Господарського кодексу України, встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно ч. 2 вищезазначеної статті перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у частині першій цієї статті, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Отже, із змісту вказаних положень чинного законодавства вбачається, що рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості не облікованої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

Причиною виникнення спору є стягнення суми заборгованості у розмірі 82 884,92 грн, в зв'язку з самовільним підключенням до об'єктів електроенергетики та безобліковим споживанням електричної енергії відповідачем, що є порушенням Правил користування електричною енергією (ПКЕЕ).

Дослідивши наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши надані докази в їх сукупності, суд дійшов висновку, що позовні вимоги не підлягають задоволенню, з таких підстав.

Відповідно до вимог ПКЕЕ постачання та споживання електроенергії здійснюється тільки на підставі договору (п.10.2 ПКЕЕ).

Пунктом 4.2.3 договору №801 в редакції додаткової угоди №1/368 від 12.12.2007. сторони узгодили, що споживач сплачує постачальнику електричної енергії вартість недоврахованої електроенергії, розраховану, відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією, затвердженою Постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562 (Методика), у разі таких дій споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження чи зрив пломб засобів обліку, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, пошкодження відбитків тавр на цих пломбах;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

Самовільне підключення до електричних мереж з метою без облікового споживання електричної енергії порушує наведену вимогу.

П.10.2. Правил користування електричною енергією, що затверджені Постановою НКРЕ України від 31.07.1996 р. №28 в редакції від 17.10.2005 року № 910 зі змінами та доповненнями (Правила), перелічені обов'язки споживача, зокрема в т.ч. не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Відповідно до п.6.41 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ від 31.07.96 №28, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 02.08.96 за №417/1442 (із змінами), у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов Договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформлюється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

Згідно з положеннями п.6.42 Правил на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Враховуючи вищезазначене, акт про порушення це - документ, який фіксує факт здійснення споживачем порушення Правил та/або умов договору.

Як вище встановлено судом, в акті про порушення №118992 від 18.11.2017 зазначено про порушення Споживачем п. 6.40, 6.41 ПКЕЕ та п. 2.1.5 Методики .

Водночас, як свідчить зміст акту про порушення, наведена в ньому схема електропостачання споживача та акт розмежування балансової належності електромереж (Додаток № 2 до договору про постачання електричної енергії), виявлене порушення відповідає п.п. 7 п. 2.1. Методики, оскільки самовільне підключення було здійснено без порушення схеми обліку, до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника .

Таким чином, посилання в акті на п. 2.1.5 Методики, слід визнати безпідставним і таким, що не відповідає фактично виявленому порушенню .

Як вбачається зі змісту оскаржуваного рішення про застосування оперативно-господарської санкції, позивач здійснив нарахування на підставі п. 2.9 за формулою 2.7. Методики.

Згідно п. 2.9. Методики, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у п.п. 7 п. 2.1 цієї Методики, розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення розраховується за формулою (2.7) Методики. Кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою (2.6) Методики.

Заважаючи на те, що зміст виявленого енергопостачальником порушення відповідає пп. 7 п. 2.1. Методики, позивач здійснив нарахування на підставі п. 2.9 за формулою 2.7. Методики.

Разом із тим, суд не може погодитися зі здійсненим Відповідачем розрахунком, виходячи з наступного.

Формула 2.7. Методики, яка застосована Відповідачем при здійсненні розрахунку, виглядає наступним чином: W = P · t;

де P - потужність самовільного підключення (кВт), що у разі підключення до однієї фази визначається за формулою P = I · U · cos(фі);

де I - сила струму, визначена виходячи з найменшої поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 Правил улаштування електроустановок (далі - ПУЕ), А.

Поперечна площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології.

За згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні усіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології;

U - номінальна фазна напруга, кВ;

cos(фі) - косинус кута між фазною напругою U та струмом фаз навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни. передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) відповідних засобів вимірювальної техніки cos(фі) приймається рівним 0,9.

t - час використання самовільного підключення протягом доби (приймається - 12 год./добу).

Як свідчить наданий у справу розрахунок (а.с. 24), при визначенні потужності самовільного підключення, сила струму (одиниця - І), визначена Позивачем виходячи з сумарного заміру навантаження згідно Акту , що становить 4,9 Ампер, допустимий тривалий струм для мідного проводу 2,5 мм 2 (розетка) - 25 Ампер.

Згідно даних розділу 3 акту про порушення та схеми електропостачання споживача, яка наведена в зазначеному акті, вимірювання поперечної площі перерізу проводів, якими виконано самовільне підключення, здійснювалося лише в точках Т.3-Т.20, тобто в місцях приєднання зазначених проводів до електричної мережі (стояків житлових квартир). При цьому, формула 2.7 Методики, передбачає визначення I - сили струму, виходячи з найменшої поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення, а отже, для встановлення найменшої поперечної площі перерізу проводів, мало бути проведено щонайменше два заміри площі перерізу, у місцях приєднання до мережі, та місцях безпосереднього приєднання струмоприймачів.

Зважаючи на те, що в Акті про порушення № 118992 від 18.11.2017 не зазначено про здійснення виміру поперечної площі перерізу проводів, які використані у схемі самовільного підключення в місцях приєднання струмоприймачів, або у інших місцях, в яких вона могла складати найменшу величину перерізу, слід дійти висновку, що акт не містить необхідних та достатніх вихідних даних для визначення сили струму виходячи з допустимого тривалого струму для проводу алюміній 2,5 мм 2 , що свідчить про необґрунтованість здійсненого Відповідачем розрахунку.

Крім того, суд звертає увагу, що відповідно до п.2.9. Методики, кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою (2.6) Методики.

Так, згідно з формулою (2.6) Мтеодики, кількість днів у періоді, за який має здійснюватися перерахунок (Дпер., день), визначається за формулою

Дпер = Дпор + Дусун ,

де: Дпор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення .

Якщо споживач встановив пристрій, що занижує покази приладу обліку, вчинив інші дії, що призвели до недообліку спожитої електричної енергії, виявити які представники постачальника електричної енергії під час проведення контрольного огляду приладу обліку не мали можливості , Дпор визначається з кількості робочих днів споживача з дня останньої технічної перевірки , або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття прав власності або користування, але не більше ніж за три роки .

В той же час, як вбачається з розрахунку (а.с.24), позивачем здійснено перерахунок за період з 18.11.2014 по 27.11.2017, тобто за період, що перевищує три роки .

Більш того, акт про порушення №118992 від 18.11.2017 не містить будь-яких даних, що самовільне підключення виконано приховано, виявити під час контрольного огляду можливості не було . Також, не вбачається можливим встановити дату останнього контрольного огляду , оскільки позивачем не надано відповідних документів, не зважаючи на наявність відповідної заяви відповідача, яку позивач отримав 18.02.2019 (копія заяви відповідача міститься в матеріалах справи).

Враховуючи, що згідно Правил підставою для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії є акт порушень, в якому мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків, а акт про порушення №118992 від 18.11.2017, на підставі якого здійснені спірні донарахування, має істотні недоліки, які не можуть бути усунені в ході судового розгляду справи, оскільки неповнота відомостей, відображених в такому акті, впливає на розмір донарахувань, суд вважає позовні вимоги щодо стягнення вартості недоврахованої електроенергії згідно з актом про порушення №118992 від 18.11.2017 необґрунтованими.

З огляду на викладене, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позову.

Відповідно до приписів п. 2 ч. 4 ст. 129 ГПК України, судові витрати покладаються у разі відмови в позові - на позивача.

Керуючись ст.ст. 2, 73, 74, 76-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241, 252, 254, 256-259 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" до Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельний кооператив № 269" про стягнення суми за недовраховану електроенергію у розмірі 82 884,92 грн відмовити повністю.

Судові витрати покласти на позивача.

Рішення набирає законної сили у відповідності до статті 241 Господарського процесуального кодексу України.

Рішення суду може бути оскаржено до Центрального апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 04.03.2019.

Суддя А.Є. Соловйова