Ухвала

від 11.02.2019 по справі 760/32873/18

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 11-cc/824/938/2019 Слідчий суддя в 1-й інстанції: ОСОБА_1

Категорія: ст. 170 КПК Доповідач: ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 лютого 2019 року місто Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_5 ,

з участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

представників ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду апеляційну скаргу представника ОСОБА_7 в інтересах власника майна ОСОБА_9 на ухвалу слідчого судді Солом`янського районного суду міста Києва від 27грудня 2018 року,

ВСТАНОВИЛА:

Цією ухвалою задоволено клопотання старшого слідчого з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_10 , яке погоджене із прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури Київської області ОСОБА_6 , і накладено арешт на майно, що належить на праві власності ОСОБА_9 (РНОКПП НОМЕР_1 ), а саме на:

- земельну ділянку АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5518);

- земельну ділянку АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5166);

- земельну ділянку АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5164);

- земельну ділянку в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5322);

- земельну ділянку в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5320);

- земельну ділянку в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5324);

- земельної ділянки в селі Петрівське Київської області (кадастровий номер 3222485800:02:010:5102);

- житловий будинок в АДРЕСА_2 (кадастровий номер 3210800000:01:090:0047);

- земельну ділянку в АДРЕСА_2 (кадастровий номер 3210800000:01:090:0047);

- земельної ділянки в селі Петрівське Київської області (кадастровий номер 3222485800:02:010:5006);

- квартири №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, АДРЕСА_3 , АДРЕСА_4 , АДРЕСА_5 , АДРЕСА_6 , АДРЕСА_7 , які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 3;

- нежитлові приміщення №№ 2, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 18, 21, 22, 23, 25, 26, 28, 36, 37, 39, 40, 41, 43, 44, 52, 53, 54, 56, 57, 58, 60, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 3;

- квартири №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, АДРЕСА_8 , АДРЕСА_3 , АДРЕСА_4 , АДРЕСА_5 , АДРЕСА_6 , АДРЕСА_7 , які знаходяться в АДРЕСА_9 ;

- нежитлові приміщення №№ 60, 58, 57, 56, 54, 53, 52, 44, 43, 41, 40, 39, 37, 36, 28, 26, 25, 23, 22, 21,18, 10, 9, 7, 6, 5, 4, 2, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 1;

- квартиру № 1, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, вулиця Незалежності, будинок 7-А;

- квартиру № 3, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, вулиця Виноградна, будинок4;

- квартири № 3 та № 9, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Польова, будинок 14;

- квартири № 11 та № 7, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Польова, будинок 31;

- квартири № 2, № 8 та № 9, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 3;

- квартиру № 10, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, провулок Приміський, будинок 3-А;

- квартири № 1, № 20 та № 4, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 14;

- нежитлові приміщення №№ 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 23, 24, 25, 26,27, 28, 29, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 14;

- квартири № 11, № 13, АДРЕСА_10 та № 8, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 12;

- нежитлові приміщення №№ 8, 2, 3, 4, 5, 6,9, 10, 11, 12, 13, 15, 16, 17, 18, 19, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 12;

- квартири № 10, АДРЕСА_11 та № 6,які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 10;

- нежитлові приміщення №№ 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 20,які знаходяться в АДРЕСА_12 , із забороною відчужувати дане майно.

Не погоджуючись з таким рішенням слідчого судді, представник ОСОБА_7 подала в інтересах власника майна ОСОБА_9 апеляційну скаргу, в якій ставить питання про поновлення їй строку на оскарження ухвали слідчого судді, просить її скасувати та скасувати арешт на майно.

В обґрунтування клопотання про поновлення строку апеляційного оскарження представник ОСОБА_7 зазначає, що розгляд клопотання старшого слідчого був здійснений без повідомлення власника майна чи його представника, а оскаржувану ухвалу слідчого судді вона, як представник, отримала лише 08 січня 2019 року.

Стосовно ухвали слідчого судді, то апелянт вважає її незаконною та необґрунтованою. Зокрема, представник стверджує, що ОСОБА_9 , як фізична особа, а не ФОП ОСОБА_9 , є власником лише частини майна та не має жодного процесуального статусу у кримінальному провадженні, а інша частина майна, зазначеного в оскаржуваній ухвалі, взагалі належить третім особам, які також не мають жодного процесуального статусу у даному провадженні. Крім того, апелянт зазначає, що майно, на яке накладено арешт, не є засобом, предметом чи знаряддям вчинення кримінального правопорушення, а також не набуте злочинним шляхом.

Що стосується дотримання вимог податкового законодавства, правильності нарахування, обчислення та сплати податку з доходів фізичних осіб, то представник вказує, що в період з 2011 року по 2014 рік фізична особа ОСОБА_9 , як суб`єкт права приватної власності, відчужував належне йому нерухоме майно третім особам. При цьому автор апеляції зауважує, що на виконання норм чинного законодавства України, а саме п.172.2 ст. 172 ПКУ, ОСОБА_9 була визначена сума податку та сплачена через банківські установи в повному обсязі до нотаріального посвідчення Договорів купівлі-продажу нерухомості.

Таким чином, представник стверджує, що дохід, отриманий фізичною особою ОСОБА_9 від продажу власного нерухомого майна, не має жодного відношення до підприємницької діяльності. Як вказує автор апеляції, такий дохід цілком обґрунтовано підлягав оподаткуванню податком з доходів фізичних осіб за нормами, визначеними для оподаткування доходу фізичної особи від продажу (обміну) нерухомого майна за ставкою 5 %, сплата якого відбувалася до нотаріального посвідчення кожного договору купівлі-продажу нерухомого майна. Крім того, апелянт зазначає, що відповідальною особою за перевірку повноти утримання податку з доходів фізичних осіб, а також інформування податкового органу про кожну таку операцію є нотаріус, а тому у фізичної особи відсутні законні підстави для подання податкової декларації, у зв`язку з чим будь-які донарахування податку з доходів фізичних осіб за вищою ставкою податку є безпідставними.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників власника майна, які підтримали апеляційну скаргу і просили її задовольнити, пояснення прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги та просив ухвалу слідчого судді залишити без змін, вивчивши матеріали провадження і перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що представником ОСОБА_7 не було пропущено строк на апеляційне оскарження ухвали слідчого судді Солом`янського районного суду міста Києва від 27 грудня 2018 року, виходячи з положень абзацу 2 ч. 3 ст. 395 КПК України, а її апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів провадження, СУ ФР ГУ ДФС у Київській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №32018110200000021, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 03 серпня 2018 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Органи досудового розслідування посилаються на те, що ОСОБА_9 в продовж 2015 2018 років продовжує вчиняти дії, направлені на ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, шляхом систематичної реалізації власного нерухомого майна із грубим порушенням норм Податкового законодавства України.

Згідно з актуальною інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, у власності ОСОБА_9 перебуває нерухоме майно, яке ще не реалізоване, а саме: - земельна ділянка АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5518);- земельна ділянка АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5166);- земельна ділянка АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5164);- земельна ділянка в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5322);- земельна ділянка в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5320); - земельна ділянка в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5324); - земельної ділянки в селі Петрівське Київської області (кадастровий номер 3222485800:02:010:5102); - житловий будинок в місті Буча, вулиця Патріотів, 23 (кадастровий номер 3210800000:01:090:0047); - земельна ділянка в АДРЕСА_2 (кадастровий номер 3210800000:01:090:0047); - земельної ділянки в селі Петрівське Київської області (кадастровий номер 3222485800:02:010:5006); - квартири №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, АДРЕСА_5 , 31, АДРЕСА_7 , які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 3; - нежитлові приміщення №№ 2, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 18, 21, 22, 23, 25, 26, 28, 36, 37, 39, 40, 41, 43, 44, 52, 53, 54, 56, 57, 58, 60, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 3; - квартири №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 1; - нежитлові приміщення №№ 60, 58, 57, 56, 54, 53, 52, 44, 43, 41, 40, 39, 37, 36, 28, 26, 25, 23, 22, 21,18, 10, 9, 7, 6, 5, 4, 2, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 1; - квартира № 1, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, вулиця Незалежності, будинок 7-А;- квартира № 3, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, вулиця Виноградна, будинок 4;- квартири № 3 та № 9, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Польова, будинок 14;- квартири № 11 та № 7, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Польова, будинок 31;- квартири № 2, № 8 та № 9, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 3; - квартира № 10, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, провулок Приміський, будинок 3-А;- квартири № 1, № 20 та № 4, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 14; - нежитлові приміщення №№ 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 23, 24, 25, 26,27, 28, 29, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 14; - квартири № 11, № 13, № 3 та № 8, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 12; - нежитлові приміщення №№ 8, 2, 3, 4, 5, 6,9, 10, 11, 12, 13, 15, 16, 17, 18, 19, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 12;- квартири № 10, АДРЕСА_11 та № 6,які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 10;- нежитлові приміщення №№ 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 20,які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 10.

14 грудня 2018 року старший слідчий з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_10 , за погодженням із прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури Київської області ОСОБА_6 , звернувся до Солом`янського районного суду міста Києва з клопотанням про накладення арешту на майно, що належить на праві власності ОСОБА_9 (РНОКПП НОМЕР_1 ), а саме на:

- земельну ділянку АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5518);

- земельну ділянку АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5166);

- земельну ділянку АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5164);

- земельну ділянку в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5322);

- земельну ділянку в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5320);

- земельну ділянку в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5324);

- земельної ділянки в селі Петрівське Київської області (кадастровий номер 3222485800:02:010:5102);

- житловий будинок в місті Буча, вулиця Патріотів, 23 (кадастровий номер 3210800000:01:090:0047);

- земельну ділянку в АДРЕСА_2 (кадастровий номер 3210800000:01:090:0047);

- земельної ділянки в селі Петрівське Київської області (кадастровий номер 3222485800:02:010:5006);

- квартири №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, АДРЕСА_5 , 31, АДРЕСА_7 , які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 3;

- нежитлові приміщення №№ 2, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 18, 21, 22, 23, 25, 26, 28, 36, 37, 39, 40, 41, 43, 44, 52, 53, 54, 56, 57, 58, 60, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 3;

- квартири №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, АДРЕСА_3 , АДРЕСА_4 , АДРЕСА_5 , 31, АДРЕСА_7 , які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 1;

- нежитлові приміщення №№ 60, 58, 57, 56, 54, 53, 52, 44, 43, 41, 40, 39, 37, 36, 28, 26, 25, 23, 22, 21,18, 10, 9, 7, 6, 5, 4, 2, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 1;

- квартиру № 1, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, вулиця Незалежності, будинок 7-А;

- квартиру № 3, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, вулиця Виноградна, будинок4;

- квартири № 3 та № 9, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Польова, будинок 14;

- квартири № 11 та № 7, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Польова, будинок 31;

- квартири № 2, № 8 та № 9, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 3;

- квартиру № 10, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, провулок Приміський, будинок 3-А;

- квартири № 1, № 20 та № 4, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 14;

- нежитлові приміщення №№ 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 23, 24, 25, 26,27, 28, 29, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 14;

- квартири № 11, № 13, № 3 та № 8, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 12;

- нежитлові приміщення №№ 8, 2, 3, 4, 5, 6,9, 10, 11, 12, 13, 15, 16, 17, 18, 19, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 12;

- квартири № 10, АДРЕСА_11 та № 6,які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 10;

- нежитлові приміщення №№ 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 20,які знаходяться в АДРЕСА_12 , із забороною відчужувати дане майно.

Це клопотання мотивовано тим, що вказане нерухоме майно, яке на праві власності належить ОСОБА_9 , здобуте внаслідок вчинення кримінального правопорушення, набуте кримінально протиправним шляхом, тобто відповідає критеріям, зазначеним у ч. 1 ст. 98 КПК України, а тому з метою його збереження, забезпечення можливої конфіскації майна та забезпечення цивільного позову необхідно накласти арешт на вищезазначене майно.

Ухвалою слідчого судді Солом`янського районного суду міста Києва від 27 грудня 2018 року дане клопотання старшого слідчого було задоволено.

Задовольняючи вказане клопотання, внесене в межах кримінального провадження №32018110200000021, про накладення арешту на майно, яке належить на праві власності ОСОБА_9 (РНОКПП НОМЕР_1 ), а саме на:

- земельну ділянку АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5518);

- земельну ділянку АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5166);

- земельну ділянку АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5164);

- земельну ділянку в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5322);

- земельну ділянку в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5320);

- земельну ділянку в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5324);

- земельної ділянки в селі Петрівське Київської області (кадастровий номер 3222485800:02:010:5102);

- житловий будинок в АДРЕСА_2 (кадастровий номер 3210800000:01:090:0047);

- земельну ділянку в АДРЕСА_2 (кадастровий номер 3210800000:01:090:0047);

- земельної ділянки в селі Петрівське Київської області (кадастровий номер 3222485800:02:010:5006);

- квартири №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, АДРЕСА_3 , АДРЕСА_4 , АДРЕСА_5 , АДРЕСА_6 , АДРЕСА_7 , які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 3;

- нежитлові приміщення №№ 2, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 18, 21, 22, 23, 25, 26, 28, 36, 37, 39, 40, 41, 43, 44, 52, 53, 54, 56, 57, 58, 60, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 3;

- квартири №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, АДРЕСА_3 , АДРЕСА_4 , АДРЕСА_5 , 31, АДРЕСА_7 , які знаходяться в АДРЕСА_9 ;

- нежитлові приміщення №№ 60, 58, 57, 56, 54, 53, 52, 44, 43, 41, 40, 39, 37, 36, 28, 26, 25, 23, 22, 21,18, 10, 9, 7, 6, 5, 4, 2, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 1;

- квартиру № 1, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, вулиця Незалежності, будинок 7-А;

- квартиру № 3, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, вулиця Виноградна, будинок4;

- квартири № 3 та № 9, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Польова, будинок 14;

- квартири № 11 та № 7, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Польова, будинок 31;

- квартири № 2, № 8 та № 9, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 3;

- квартиру № 10, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, провулок Приміський, будинок 3-А;

- квартири № 1, № 20 та № 4, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 14;

- нежитлові приміщення №№ 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 23, 24, 25, 26,27, 28, 29, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 14;

- квартири № 11, № 13, № 3 та № 8, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 12;

- нежитлові приміщення №№ 8, 2, 3, 4, 5, 6,9, 10, 11, 12, 13, 15, 16, 17, 18, 19, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 12;

- квартири № 10, АДРЕСА_11 та № 6,які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 10;

- нежитлові приміщення №№ 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 20,які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 10, із забороною відчужувати дане майно, слідчий суддя, як вбачається з журналу судового засідання, дослідив клопотання та матеріали, які до нього додані, і прийшов до висновку, що існують достатні правові підстави для накладення арешту на перелічене вище нерухоме майно, що належить на праві власності ОСОБА_9 , з огляду на те, що це майно відповідає критеріям, зазначеним у ч. 1 ст. 98 КПК України.

З таким рішенням слідчого судді погодитися неможливо з огляду на наступні обставини.

При застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод і законних інтересів осіб, а також умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.

Так, при вирішенні питання про арешт майна для прийняття законного та обґрунтованого рішення слідчий суддя, згідно зі ст. ст. 94, 132, 173 КПК України, повинен врахувати: існування обґрунтованої підозри щодо вчинення злочину і достатність доказів, що вказують на вчинення злочину; правову підставу для арешту майна; можливий розмір шкоди, завданої злочином; наслідки арешту майна для третіх осіб; розумність та співмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження.

Відповідні дані мають міститися і у клопотанні слідчого чи прокурора, який звертається з проханням арештувати майно, оскільки, згідно зі ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, будь-яке обмеження права власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження, повинен обґрунтувати свою ініціативу з посиланням на норми закону.

Однак зазначених вимог закону слідчий суддя та старший слідчий, який вніс клопотання про арешт майна, не дотрималися.

Зокрема, вказуючи у клопотанні, що вищезазначені земельні ділянки, квартири та нежитлові приміщення, які належать на праві власності ОСОБА_9 (РНОКПП НОМЕР_1 ), є речовими доказами у кримінальному провадженні,старший слідчий повинен був зібрати та надати слідчому судді достатні на даному етапі досудового розслідування докази на підтвердження такого висновку.

Між тим, старший слідчий не привів у клопотанні та не надав жодного належного і допустимого доказу, що це нерухоме майно дійсно може бути речовим доказом у кримінальному провадженні. Більш того, визнаючи у постанові від 09 жовтня 2018 року вищезазначені земельні ділянки, квартири та нежитлові приміщення, які належать на праві власності ОСОБА_9 (РНОКПП НОМЕР_1 ),речовими доказами у кримінальному провадженні, старший слідчий так і не вказав, якому із критеріїв ст. 98 КПК України вони відповідають, а це свідчить, що орган досудового розслідування виніс зазначену постанову формально, не визначившись, яке саме значення може мати це нерухоме майно для даного кримінального провадження. Тому колегія суддів вважає, що постанова органу досудового розслідування про визнання обєктів нерухомого майна, яке належить на праві власності ОСОБА_9 , речовими доказами у кримінальному провадженні є нікчемним процесуальним документом, у зв`язку з чим арешт на це майно з метою забезпечення його збереження як речового доказу у кримінальному провадженні не може бути накладений.

Що стосується приведеної у клопотанні старшого слідчого мети накладення арешту на нерухоме майно, яке належить на праві власності ОСОБА_9 , зокрема, забезпечити можливу конфіскацію майна та відшкодування шкоди, завданої кримінальним правопорушенням (цивільний позов), то ні та ні інша мета в даному випадку не можуть бути застосовані, оскільки у цьому кримінальному провадженні на теперішній час жодній особі не повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення і в матеріалах провадження відсутні дані, що у кримінальну провадженні заявлено цивільний позов, розмір якого є обґрунтованим.

Крім того, колегія суддів звертає увагу, що слідчий суддя, застосовуючи у кожному конкретному кримінальному провадженні вид обтяження, в даному випадку арешт майна, має неухильно дотримуватись вимог закону. Так, при накладенні арешту на майно слідчий суддя має обов`язково переконатися в наявності доказів на підтвердження вчинення кримінального правопорушення. При цьому закон не вимагає аби вони були повними та достатніми на даній стадії кримінального провадження, однак вони мають бути такими, щоб слідчий суддя був впевнений у тому, що дані докази можуть дати підстави для пред`явлення обґрунтованої підозри у вчиненні того чи іншого злочину. До того ж, наявність доказів у кримінальному провадженні має давати слідчому судді впевненість в тому, що в даному кримінальному провадженні необхідно накласти вид обмеження з метою уникнення негативних наслідків.

Згідно з п. 7 ч. 2 ст. 131 КПК України, арешт майна є одним із видів заходів забезпечення кримінального провадження. У відповідності до п. 1 ч. 3 ст. 132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, який може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження. Однак старший слідчий, обґрунтовуючи своє клопотання в розумінні вимог ст. 132 КПК України, не надав достатніх і належних доказів тих обставин, на які послався у клопотанні, а слідчий суддя, в свою чергу, у відповідності до ст. 94 КПК України, належним чином не оцінив ці докази з точки зору їх достатності та взаємозв`язку для прийняття рішення, у зв`язку з чим прийшов до помилкового висновку про можливість накласти арешт на перелічене вище нерухоме майно, яке належить на праві власності ОСОБА_9 , з метою, передбаченою п. 1 ч. 2 ст. 170 КПК України.

Так, у клопотанні старший слідчий посилається на те, що в період 2014 року платник податків фізична особа ОСОБА_9 шляхом систематичного продажу нерухомого майна сплачував податок з доходів фізичних осіб за ставкою 5 % замість 17 %, чим порушив п. 177.11 ст. 177 Податкового кодексу України, а також протягом 2015 2018 років продовжує вчиняти дії, направлені на ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах шляхом систематичної реалізації власного нерухомого майна із грубим порушенням норм Податкового законодавства України.

Разом з тим, як встановила колегія суддів в засіданні суду апеляційної інстанції, у період 2011 2014 років ОСОБА_9 , як фізична особа, а не як фізична особа-підприємець, відчужував належне йому нерухоме майно третім особам.

Згідно з п. 172.2 ст. 172 Податкового кодексу України, дохід, отриманий платником податку від продажу протягом звітного податкового року більш як одного з об`єктів нерухомості, підлягає оподаткуванню за ставкою, визначеною п. 167.2 ст. 167 Податкового кодексу України, а саме в розмірі 5 %.

На виконання норм чинного законодавства ОСОБА_9 була визначена сума податку, яка сплачена через банківські установи в повному обсязі до нотаріального посвідчення договорів купівлі-продажу нерухомого майна.

Таким чином, дохід, отриманий ОСОБА_9 , як фізичною особою, від продажу власного нерухомого майна, підлягає оподаткуванню податком з доходів фізичних осіб за нормами, визначеними для оподаткування доходу фізичної особи від продажу нерухомого майна за ставкою 5 %. Сплата такого податку відбувалася до нотаріального посвідчення кожного договору купівлі-продажу нерухомого майна, а перевірку повноти утримання податку з доходів фізичних осіб, а також інформування податкового органу про кожну таку операцію здійснює нотаріус, а тому у фізичної особи відсутні законні підстави для подання податкової декларації.

Як наслідок, існування обґрунтованої підозри щодо факту вчинення в даному кримінальному провадженні, за яким здійснюється досудове розслідування, кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.212 КК України, взагалі спростовується, а це, в свою чергу, відповідно до ч. 3 ст. 132 КПК України, вказує на недопустимість за таких обставин застосування заходів забезпечення кримінального провадження, одним із видів якого є арешт майна.

Крім наведеного, колегія суддів встановила, що слідчий суддя в оскаржуваній ухвалі, в порушення вимог п. п. 5, 6 ч.2 ст.173 КПК України, не оцінив розумність і співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження та наслідки арешту майна для його власника ОСОБА_9 .

На підставі вищевикладених обставин, які свідчать про однобічність, неповноту і необ`єктивність судового розгляду, ухвала слідчого судді підлягає скасуванню, як незаконна та необґрунтована, а апеляційна скарга представника ОСОБА_7 частковому задоволенню, виходячи з того, що суд апеляційної інстанції не вправі скасовувати арешт майна, як то просить апелянт, а вправі визнати такий арешт необґрунтованим. При цьому колегія суддів приходить до висновку про необхідність постановлення апеляційним судом нової ухвали про відмову у задоволенні клопотання старшого слідчого як такого, що внесено до суду за недоведеності необхідності арешту майна, який при викладених у клопотанні обставинах явно порушуватиме справедливий баланс між інтересами власника майна, гарантованими законом, і завданням цього кримінального провадження.

Керуючись ст. ст. 170, 171, 173, 309, 376, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу представника ОСОБА_7 в інтересах власника майна ОСОБА_9 задовольнити частково.

Ухвалу слідчого судді Солом`янського районного суду міста Києва від 27 грудня 2018 року, якою задоволено клопотання старшого слідчого з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_10 , погоджене із прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури Київської області ОСОБА_6 , і накладено арешт намайно, що належить на праві власності ОСОБА_9 (РНОКПП НОМЕР_1 ), а саме на:

- земельну ділянку АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5518);

- земельну ділянку АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5166);

- земельну ділянку АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5164);

- земельну ділянку в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5322);

- земельну ділянку в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5320);

- земельну ділянку в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5324);

- земельної ділянки в селі Петрівське Київської області (кадастровий номер 3222485800:02:010:5102);

- житловий будинок в АДРЕСА_2 (кадастровий номер 3210800000:01:090:0047);

- земельну ділянку в АДРЕСА_2 (кадастровий номер 3210800000:01:090:0047);

- земельної ділянки в селі Петрівське Київської області (кадастровий номер 3222485800:02:010:5006);

- квартири №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, АДРЕСА_5 , 31, АДРЕСА_7 , які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 3;

- нежитлові приміщення №№ 2, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 18, 21, 22, 23, 25, 26, 28, 36, 37, 39, 40, 41, 43, 44, 52, 53, 54, 56, 57, 58, 60, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 3;

- квартири №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 1;

- нежитлові приміщення №№ 60, 58, 57, 56, 54, 53, 52, 44, 43, 41, 40, 39, 37, 36, 28, 26, 25, 23, 22, 21,18, 10, 9, 7, 6, 5, 4, 2, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 1;

- квартиру № 1, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, вулиця Незалежності, будинок 7-А;

- квартиру № 3, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, вулиця Виноградна, будинок4;

- квартири № 3 та № 9, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Польова, будинок 14;

- квартири № 11 та № 7, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Польова, будинок 31;

- квартири № 2, № 8 та № 9, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 3;

- квартиру № 10, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, провулок Приміський, будинок 3-А;

- квартири № 1, № 20 та № 4, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 14;

- нежитлові приміщення №№ 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 23, 24, 25, 26,27, 28, 29, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 14;

- квартири № 11, № 13, № 3 та № 8, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 12;

- нежитлові приміщення №№ 8, 2, 3, 4, 5, 6,9, 10, 11, 12, 13, 15, 16, 17, 18, 19, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 12;

- квартири № 10, АДРЕСА_11 та № 6,які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 10;

- нежитлові приміщення №№ 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 20, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 10, із забороною відчужувати дане майно, скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою в задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_10 , погодженого із прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури Київської області ОСОБА_6 , про накладення арешту на майно, що належить на праві власності ОСОБА_9 (РНОКПП НОМЕР_1 ), а саме на:

- земельну ділянку АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5518);

- земельну ділянку АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5166);

- земельну ділянку АДРЕСА_1 (кадастровий номер 3222485800:02:010:5164);

- земельну ділянку в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5322);

- земельну ділянку в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5320);

- земельну ділянку в селі Софіївська Борщагівка Київської області (кадастровий номер 3222486200:03:010:5324);

- земельної ділянки в селі Петрівське Київської області (кадастровий номер 3222485800:02:010:5102);

- житловий будинок в місті Буча, вулиця Патріотів, 23 (кадастровий номер 3210800000:01:090:0047);

- земельну ділянку в АДРЕСА_2 (кадастровий номер 3210800000:01:090:0047);

- земельної ділянки в селі Петрівське Київської області (кадастровий номер 3222485800:02:010:5006);

- квартири №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, АДРЕСА_5 , 31, АДРЕСА_7 , які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 3;

- нежитлові приміщення №№ 2, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 18, 21, 22, 23, 25, 26, 28, 36, 37, 39, 40, 41, 43, 44, 52, 53, 54, 56, 57, 58, 60, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 3;

- квартири №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 1;

- нежитлові приміщення №№ 60, 58, 57, 56, 54, 53, 52, 44, 43, 41, 40, 39, 37, 36, 28, 26, 25, 23, 22, 21,18, 10, 9, 7, 6, 5, 4, 2, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Хмельницького Богдана, будинок 1;

- квартиру № 1, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, вулиця Незалежності, будинок 7-А;

- квартиру № 3, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, вулиця Виноградна, будинок4;

- квартири № 3 та № 9, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Польова, будинок 14;

- квартири № 11 та № 7, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, вулиця Польова, будинок 31;

- квартири № 2, № 8 та № 9, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 3;

- квартиру № 10, яка знаходиться в селі Петрівське Київській області, провулок Приміський, будинок 3-А;

- квартири № 1, № 20 та № 4, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 14;

- нежитлові приміщення №№ 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 23, 24, 25, 26,27, 28, 29, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 14;

- квартири № 11, № 13, № 3 та № 8, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 12;

- нежитлові приміщення №№ 8, 2, 3, 4, 5, 6,9, 10, 11, 12, 13, 15, 16, 17, 18, 19, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 12;

- квартири № 10, АДРЕСА_11 та № 6,які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 10;

- нежитлові приміщення №№ 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 20, які знаходяться в селі Петрівське Київської області, провулок Приміський, будинок 10, із забороною відчужувати дане майно, відмовити.

Ухвала апеляційного суду оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4