Ухвала

від 25.04.2019 по справі 922/1103/19

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан ОСОБА_1, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-14, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

УХВАЛА

про відкриття провадження у справі про банкрутство

(підготовче засідання)

"25" квітня 2019 р.Справа № 922/1103/19

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Міньковського С.В.

при секретарі судового засідання Черновій В.О.

розглянувши заяву ТОВ "Компанія "ТОФА", м. Харків про визнання банкрутом ТОВ "Компанія "ТОФА", м. Харків , код ЄДРПОУ 38775232 за участю :

представника боржника: директор ОСОБА_1, виписка з ЄДР, паспорт серії МН №267026 виданий Київським МВ РВ ХМУ УМВС України у Харківській області від 09.03.2006 р.;

арбітражного керуючого : ОСОБА_2, свідоцтво №1795 від 19.06.17 р.;

ВСТАНОВИВ:

Керівник боржника звернувся до суду з заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Компанія "ТОФА", м. Харків з метою відновлення його платоспроможності у порядку ст.ст. 10, 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції після 19.01.2013р. (надалі - Закон про банкрутство), посилаючись на те, що боржник не може виконати грошові зобов'язання перед кредиторами після настання встановленого строку їх сплати, оскільки задоволення вимог одного кредитора призведе до неможливості задоволення вимог в повному обсязі перед іншими кредиторами, що зобов'язує його звернутися до суду в порядку п.5 ст. 11 Закону про банкрутство.

Ухвалою суду від 16.04.2019 р. заяву було прийнято до розгляду, призначено підготовче засідання на 25.04.2019 р.; зобов'язано арбітражного керуючого ОСОБА_2, визначеного автоматизованою сиситемою, надати суду заяву на участь у справі в якості розпорядника майна.

На виконання вимог ухвали суду від 16.04.2019 р. та ч.ч. 2, 3 ст. 11 Закону про банкрутство представником боржника було надано суду довідку про включення боржника до державного реєстру підприємств та організацій станом на 22.04.2019 року, установчі документи боржника, бухгалтерський баланс боржника на останню звітню дату 31.12.2018р., перелік кредиторів, вимоги яких визнаються боржником, перелік майна боржника із зазначенням його балансової вартості та місцезнаходження, довідку про наявність дебіторської заборгованості (перелік осіб, що мають невиконані зобов'язання перед боржником), відомості про рахунки божника, що відкриті в установах банку (АТ «Ощадбанк» , ХРУ ПАТ "Полтава-банк"), протокол загальних зборів учасників від 26.03.2019р., довідку Регіонального управління фонду Державного майна України в Харківській області стосовно наявності або відсутності на балансі підприємства, щодо якого порушено справу про банкрутство, державного майна, що в процесі приватизації (корпоратизації) не увійшло до його статутного капіталу.

19.04.2019 р. до суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво № 1795 від 19.06.17 р.) на участь у справі про банкрутство ТОВ "Компанія "ТОФА" у якості розпорядника майна боржника.

Представник боржника в судовому засіданні підтримує подану заяву про порушення провадження у справі про банкрутство, оскільки на даний час у товариства існують ознаки загрози неплатоспроможності, у зв`язку з чим боржник був зобов'язаний звернутися до суду в порядку п.5 ст. 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» .

Арбітражний керуючий ОСОБА_2 підтвердив свою згоду на участь у справі та повідомив суд, що не належить до жодної категорії осіб зазначених в ч.2 ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Розглянувши надану суду заяву боржника, додані до неї матеріали, заслухавши пояснення представника боржника, суд вважає заяву керівника боржника ТОВ "Компанія "ТОФА" обґрунтованою на підставі наступного.

У відповідності до ст.10 Закону про банкрутство боржник має право подати до господарського суду заяву про порушення справи про його банкрутство з метою відновлення його платоспроможності. Згідно п. 4.6. Рекомендації президії Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» від 04.06.2004 року №04-5/1193 - справа про банкрутство порушується господарським судом за заявою боржника за наявності хоча б однієї з підстав, передбачених частиною п'ятою статті 7 Закону (в редакції до 19.01.13 р.). Такі приписи кореспондуються з нормами частини п'ятої статті 11 Закону про банкрутство в редакції після 19.01.13, яка застосовується до даної справи.

Суд констатує, що за нормами Закону про банкрутство боржником може стати суб'єкт підприємницької діяльності при наявності в нього загрози неплатоспроможності (ч. 5 ст. 11), під якою розуміється такий фінансовий стан боржника, коли задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами. При цьому доведення загрози неплатоспроможності покладено на боржника. Отже, загроза неплатоспроможності виникає тоді, коли можна припустити, що боржник буде не в змозі в майбутньому виконати всі наявні грошові зобов'язання з настанням строків їх виконання, якщо виконає ті, строки яких настали.

Тобто, провадження у справі про банкрутство боржника в разі загрози його неплатоспроможності порушується судом за заявою боржника і вводиться процедура розпорядження майном за умови, коли вимога кредитора є близькою до безспірності й відсутні заперечення зі сторони його кредиторів, проте фінансовий стан боржника ще не характеризується ознаками неплатоспроможності, які визначені у ч. 3 ст. 10 Закону про банкрутство.

У даному випадку суд повинен розглянути у сукупності внутрішній стан господарської діяльності боржника, який може бути доведений боржником не тільки на підставі наявних безспірних вимог кредиторів, а й документами про невиконані звичайні грошові зобов'язання (договірні або фінансові) боржника перед кредиторами, наявністю у боржника майбутніх доходів і майбутніх витрат та збитків, які негативно впливають на майновий стан боржника. Отже, обов'язок звернення до суду боржника в разі загрози неплатоспроможності може виникати незалежно від того, чи є у боржника в наявності безспірні вимоги кредиторів, чи їх немає. Ця норма, на думку суду, є фактично засобом правового захисту інтересів боржника від наявних та майбутніх кредиторів, оскільки у випадку не звернення до суду при наявної загрози неспроможності у боржника подальший майновий стан боржника може бути вкрай тяжким, що не надасть можливість відновити фінансове становище останнього за допомогою реабілітаційних процедур банкрутства та задовольнити всі вимоги кредиторів.

В зв'язку з чим ініціювання боржником порушення справи про банкрутство свідчить про відсутність між боржником та його кредиторами спору про наявність і неоплатність (реальну чи потенційну) боргу, оскільки боржник сам визнає ці обставини. Такої ж правової думки дотримується і Верховний Суд України в постанові від 25.11.14 р. по справі №Б-50/211-10, а згідно ч. 4 ст. 236 ГПК України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Боржником на виконання приписів ст. 11 Закону про банкрутство було надано протокол від 26.02.2019р. загальних зборів учасників товариства, на якому було прийняте рішення про звернення до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Компанія "ТОФА".

Також до матеріалів заяви керівником боржника у відповідності до приписів ч.2-ч.4 ст.11 Закону про банкрутство надано установчі документи боржника, бухгалтерський баланс боржника на останню звітню дату 31.12.2018 р., перелік кредиторів, вимоги яких визнаються боржником, перелік майна боржника із зазначенням їх балансової вартості та місцезнаходження, довідки про наявність активів (основних та оборотних засобів), довідку про наявність дебіторської заборгованості (перелік осіб, що мають невиконані зобов'язання перед боржником), відомості про рахунки божника, що відкриті в установах банку (ПАТ «Сбербанк» , ХРУ ПАТ "Полтава-банк"), документи в підтвердження заборгованості перед кредиторами.

Відповідно до наданих суду боржником документів визначено грошові зобов'язання боржника перед кредиторами, строк сплати яких настав у розмірах, що не оспорюється боржником, а саме за кредиторськими зобов'язаннями на загальну суму - 9 831 333,99 грн., з яких:

- перед "Адвокатське бюро ОСОБА_3", код 40034098 - на суму 25000,00 грн., що виникла на підставі договору про надання правової допомоги від 01.08.2018 р. та підтверджується рішенням господарського суду Харківської області від 26.11.2018р. по справі №922/2979/18, яке набрало законної сили, відповідно до якого з товариства було стягнуто борг за договором про надання правової допомоги від 01.08.2018 р. у розмірі 25000,00 грн. основного боргу та судовий збір у розмірі 1762,00 грн. Після набрання рішенням законної сили, 27.12.2018 р. на його виконання господарським судом Харківської області було видано наказ, який було пред'явлено кредитором, "Адвокатське бюро ОСОБА_3", до виконання відповідно до Закону України "Про виконавче провадження". За вказаною заявою стягувача заступником начальника Міжрайонного ВДВС по Основ'янському та Слобідському районах м. Харкова ОСОБА_4 постановою від 29.01.2019 р. було відкрито виконавче провадження № 58129999.

- перед ТОВ "Ювід-2009", код 36374287, на суму 1700000,00 грн. за договором відступлення права вимоги №13/08-2 від 13.08.2018 р., що підтверджується рішенням господарського суду Харківської області від 12.11.2018р. по справі №922/2741/18, яке набрало законної сили, відповідно до якого з товариства було стягнуто борг за договором про відступлення права вимоги №13/08-2 від 13.08.2018 у розмірі 1700000,00 грн. основного боргу та судовий збір у розмірі 25500,00 грн. Після набрання рішенням законної сили, 11.12.2018 р. на його виконання господарським судом Харківської області було видано наказ, який було пред'явлено кредитором, ТОВ "Ювід-2009", до виконання відповідно до Закону України "Про виконавче провадження". За вказаною заявою стягувача заступником начальника Міжрайонного ВДВС по Основ'янському та Слобідському районах м. Харкова ОСОБА_4 постановою від 21.12.2018 р. було відкрито виконавче провадження № 57942820.

- перед АК "Харківобленерго", код 00131954, на суму 7000,00 грн., що виникла за споживання реактивної електроенергії на підставі договору №4-2581с від 07.05.2014 р., строк виконання зобов'язання настав, проте зобов'язання товариством не виконано.;

- перед ФОП ОСОБА_5, РНОКПП НОМЕР_1, на суму 425, 00 грн., що виникла на підставі договору №05/08 від 19.08.2015 р.;

- перед ПАТ "Український Страховий Капітал", код 23707357, на суму 7071646,99 грн., що виникла на підставі договору про задоволення вимог іпотекодержателя від 12.09.2018 р. та договором передачі прав за договором Іпотеки від 11.01.2018 р., який посвідчений ОСОБА_6, приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу за реєстровим №52;

- перед ТОВ "Ювід-2009", код 36374287, на суму 1000000,00 грн. за договором відступлення права вимоги №13/08-1 від 13.08.2018 р., строк виконання зобов'язання настав, проте зобов'язання товариством не виконано.

Судом встановлено, що у боржника є в наявності дебіторська заборгованість на загальну суму 9262,14 грн. та необоротні активи, балансова вартість яких станом на 31.12.2018 р. складала 11053,1 тис. грн. при цьому більша частина майна боржника - це частка у статутному капіталі іншої юридичної особи - ТОВ "Тріада Істейт" (код 4254968), балансова вартість якої складає 10211500,00 грн. З метою визначення ринкової вартості зазначеної частки у статутному капіталі боржником було замовлено незалежну оцінку частки у статутному капіталі ТОВ "Тріада Істейт". Як вбачається із висновку суб'єкта оціночної діяльності ОСОБА_7 ринкова вартість належної боржнику частки у статутному капіталі ТОВ "Тріада Істейт" складає 8 587 000,00 грн. Таким чином з урахуванням висновку щодо оціночної вартості зазначеної частки, розмір ринкової вартості усіх належних боржнику активів складає 9414246,57 грн.

Отже, керівником боржника в повному обсязі виконані вимоги ст.11 Закону про банкрутство при подачі заяви про порушення справи про банкрутство, боржник має визнані та не сплачені на протязі тривалого часу грошові зобов'язання перед кредиторами на загальну суму більше ніж 300 мінімальних розмірів заробітної плати.

З огляду на вищевказане, суд констатує, що загальна сума майнових активів боржника, які можливо направити на задоволення вимог кредиторів складає 9423508,71 грн., проте загальна кредиторська заборгованість боржника складає суму 9831333,99 грн., що створює пряму загрозу для незадоволення всіх інших вимог кредиторів, строк сплати по яким вже наступив та які не оспорюються боржником.

Отже на час розгляду заяви ТОВ «Компанія "Тофа" не може в повному обсязі задовольнити вимоги кредиторів, в тому числі сплатити безспірну суму заборгованості на загальну суму 1 752 262,00 грн., з яких 1725500,00 грн. - перед ТОВ "Ювід-2009" та 26762,00 грн. - перед Адвокатським бюро ОСОБА_3, в зв'язку з наявною загрозою неплатоспроможності боржника.

Відповідно до ч. 5 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" боржник зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі, якщо задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Суд зазначає, що оскільки із заявою про порушення справи про банкрутство звернуся саме боржник, це свідчить про визнання ним обставин наявності боргу, та подання доказів його неплатоспроможності, що визначені у ч.3.ст.10 Закону про банкрутство на момент звернення до господарського суду.

Відповідно до положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, що затверджено постановою Пленуму Вищого господарського суду України від 14.07.2016 р. № 8 за результатом направлення господарським судом відомостей (конкретної справи про банкрутство, спеціалізації за видами економічної діяльності) автоматизованою системою за підписом відповідальної особи було визначено арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво № 1795 від 19.06.2017 року) на посаду розпорядника майна товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія "Тофа".

На виконання вимог ухвали господарського суду Харківської області від 16.04.2019 року, до суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_2 на участь у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія "Тофа" у якості розпорядника майна боржника, в якій він повідомив суд, що не є заінтересованою особою у цій справі, не здійснював раніше управління боржником, не є особою, яка має конфлікт інтересів. Має повну юридичну освіту та повну економічну освіту, пройшов курси з отримання знань у сфері відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, про що одержав відповідний сертифікат. Працює в сфері банкрутства ще з початку 2012 р., має організаційні та технічні можливості належним чином виконувати передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" обов'язки розпорядника майна. Діяльність арбітражного керуючого застрахована, що підтверджується договором страхування відповідальності арбітражного керуючого №3425319 від 05.06.2018 року.

Сукупність наданої та підтвердженої інформації щодо здібності арбітражного керуючого ОСОБА_2 (ділова репутація) дає можливість в достатньому обсязі говорити про те, що арбітражний керуючий ОСОБА_2 належним чином та у повному обсязі може виконувати повноваження розпорядника майна та проводити заходи, направлені на охорону, захист майнових активів боржника та інтересів кредиторів

Враховуючи, що судова процедура розпорядження майном боржника направлена на забезпечення збереження та ефективного використання боржником майнових активів, для цього потрібна особа, яка повинна мати не тільки професійні здібності, а й ділові та моральні якості, що у повному обсязі цим критеріям відповідає кандидатура арбітражного керуючого ОСОБА_2

З урахуванням вищевикладених обставин, суд дійшов висновку про призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_2

Враховуючи, що на час проведення підготовчого засідання у боржника існує загроза його неплатоспроможності, коли задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами з метою виявлення всіх кредиторів і осіб, які можуть взяти участь у санації боржника, суд вважає заяву боржника обґрунтованою в зв'язку з чим здійснює оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

Керуючись ст. ст.233-234 ГПК України, ст.ст. 1, 11, 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом",

УХВАЛИВ:

1. Відкрити провадження у справі про банкрутство ТОВ "Компанія "ТОФА", м. Харків, код ЄДРПОУ 38775232.

2. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів, який передбачає зупинення виконання боржником грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію.

Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів: забороняється стягнення на підставі виконавчих та інших документів, що містять майнові вимоги, у тому числі на предмет застави, за якими стягнення здійснюється в судовому або в позасудовому порядку відповідно до законодавства, крім випадків перебування виконавчого провадження на стадії розподілу стягнутих з боржника грошових сум (у тому числі одержаних від продажу майна боржника), перебування майна на стадії продажу з моменту оприлюднення інформації про продаж, а також у разі звернення стягнення на заставлене майно та виконання рішень у немайнових спорах;

забороняється виконання вимог, на які поширюється мораторій;

не нараховується неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші фінансові санкції за невиконання чи неналежне виконання зобов'язань із задоволення всіх вимог, на які поширюється мораторій;

зупиняється перебіг позовної давності на період дії мораторію;

не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов'язання, три проценти річних від простроченої суми тощо.

3. Ввести процедуру розпорядження майном боржника.

4. Призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво № 1795 від 19.06.17 р.) код іпн. НОМЕР_2, поштова адреса: а/с116, м. Київ, 01001 та встановити розмір оплати послуг арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна ТОВ "Компанія "ТОФА" у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання нею повноважень, джерелами сплати грошової винагороди розпоряднику майна є авансування боржником, що вноситься на депозитний рахунок нотаріусу.

5. Здійснити офіційне оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України про відкриття справи про банкрутство боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія "ТОФА", м. Харків, код 38775232, із зазначенням повного найменування боржника, його поштової адреси, банківських реквізитів, найменування та адреси господарського суду, номера справи, відомостей про розпорядника майна, граничний строк подання заяв конкурсних кредиторів з вимогами до боржника.

6. Встановити строк подання розпорядником майна до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів до 17.06.2019 р.

7. Встановити дату складання розпорядником майна реєстру вимог кредиторів та подання його на затвердження до господарського суду 17.06.2019 р.

8. Встановити строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника до 05.07.2019 р.

9. Попереднє засідання господарського суду призначити на 11.07.2019 р. об 10 год. 30 хвл. у приміщенні Господарського суду Харківської області, зал 111.

10. Ухвалу про відкриття провадження у справі про банкрутство надіслати боржнику, власнику майна, розпоряднику майна, державному реєстратору, органу державної податкової служби, місцевому загальному суду за місцезнаходженням боржника, органу державної виконавчої служби за місцезнаходженням боржника, установам, що здійснюють облік нерухомого та рухомого майна (органу державної реєстрації речових прав, органам державної автомобільної інспекції за місцезнаходженням боржника), установам банків, що обслуговують рахунки боржника, державному органу з питань банкрутства.

11. Ухвала про відкриття провадження у справі про банкрутство набирає законної сили з моменту її винесення та може бути оскаржена протягом десяти днів з дня складення повного судового рішення.

Ухвала підписана 26.04.2018 р.

Суддя ОСОБА_8