Ухвала
від 22.04.2019 по справі 552/1220/18
ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 552/1220/18 Номер провадження 11-сс/814/214/19Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 квітня 2019 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

слідчого ОСОБА_8 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за апеляційною скаргою прокурора відділу прокуратури Полтавської області ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Київського районного суду м. Полтави від 07 березня 2019 року,-

В С Т А Н О В И Л А :

Цією ухвалою клопотання заступника начальника першого відділу РКП СУ ФР ГУ ДФС у Полтавській області підполковник податкової міліції ОСОБА_8 задоволено частково.

Постановлено накласти арешт на майно, вилучене 27.02.2019 в ході проведення обшуку за адресою знаходження офісних приміщень ТОВ «Агрофірма «Пирятин» на території єдиного майнового комплексу за адресою: Полтавська область, Пирятинський район, с. Повстин, вул. І.Франка, 9Б, 10А, 11А, 11Б, 12А, 12В, а саме:

- підшивку документів на 2 арк., відповідно до п.7 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ПП «Буд-Опторг-Прайм»;

- підшивку документів на 9 арк., відповідно до п.8 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Торговий дім «ДІК»;

- підшивку документів на 20 арк., відповідно до п.9 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Альтернатів Енерджі Сорсес Компані»;

- підшивку документів на 46 арк., відповідно до п.10 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Стейт Оіл»;

- підшивку документів на 6 арк., відповідно до п.11 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Агробудпартнер»;

- підшивку документів на 17 арк., відповідно до п.12 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Гудфорд»;

- підшивку документів на 10 арк., відповідно до п.13 протоколу обшуку, в якій містяться незаповнені бланки товарно-транспортних накладних ТОВ «Сеймакс»;

- підшивку документів на 70 арк., відповідно до п.14 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Софія Ойл»;

- підшивку документів на 100 арк., відповідно до п.15 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ПП «Пром-Органік»;

- підшивку документів на 18 арк., відповідно до п.16 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Завод по виготовленню органічних добрив «Урожай»;

- підшивку документів на 29 арк., відповідно до п.17 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Стар Фест Груп»;

- підшивку документів на 12 арк., відповідно до п.18 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Сластінг Груп», ТОВ «Стівенсі Пром», ТОВ «Сеймакс», «ТІР АГРО СПС», ТОВ «Вейзер Компані», ТОВ «Трансфер Інком», ТОВ «Норд Окленд»;

- підшивку документів на 45 арк., відповідно до п.19 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Бура Студіо»;

- підшивку документів на 192 арк., відповідно до п.24 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Євро Пауер»;

- підшивку документів на 5 арк., відповідно до п.25 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Діас Вайт»;

- підшивку документів на 11 арк., відповідно до п.26 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Норд Окленд», ТОВ «Сластінг Груп»;

- підшивку документів на 3 арк., відповідно до п.27 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Ф`ючі Стар»;

- підшивку документів на 10 арк., відповідно до п.28 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Фінанс-Л»;

- підшивку документів на 31 арк., відповідно до п.29 протоколу обшуку, в якій містяться документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Нілайм Сіті»;

Відмовлено в задоволенні клопотання в частині арешту мобільного телефону марки «Lenovo» imei: НОМЕР_1 , НОМЕР_2 , та мобільного телефону марки «BLUBOO» imei: НОМЕР_3 , НОМЕР_4 .

В ухвалізазначено,що слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Полтавській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадження №32018170000000006 від 29.01.2018 року за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.1 та 3 ст. 212 КК України.

В рамках вказаного кримінального провадження, зокрема, розслідується злочинна діяльність ряду фізичних та юридичних осіб, які в період 2016-2017 років шляхом здійснення із використанням реквізитів фіктивних підприємств зберігання, транспортування та збуту за готівкові кошти сільськогосподарської продукції, умисно ухилились від сплати податків в особливо великих розмірах.

Досудовим розслідуванням встановлено, що службові особи ТОВ «Агрофірма Пирятин» (код 36814431) в період з 01.01.2018р. по 30.12.2018р. шляхом документального відображення проведення фінансово-господарських взаємовідносин без реального руху ТМЦ від ТОВ «Талларінга-Стар» (колишня назва ТОВ «Лотос Фінанс», код 40294103) ухилились від сплати податку на додану вартість в сумі 2104264 грн.

ТОВ «Агрофірма «Пирятин» є реальним суб`єктом господарської діяльності, перебуває на обліку в Лубенській ОДПІ (Пирятинське відділення) ГУ ДФС у Полтавській області, основний вид діяльності підприємствавирощування зернових культур (крім рису), бобових культур і насіння олійних культур, директором підприємства є ОСОБА_9 .

Згідно інформації оперативного управління ГУ ДФС у Полтавській області установлено, що службові особи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» відображають по документам бухгалтерського та податкового обліків підприємства проведення удаваних правочинів з СГД, які мають ознаки фіктивності, серед яких ТОВ «Габер» (код 41175603), ТОВ «Лотос Фінанс» (код 40294103), ТОВ «Мулен Агро» (код 41908437), ТОВ «Денеб Компані» (код 40857701), ТОВ «Бокаро Інвест» (код 40550132), ТОВ «Ін-Том» (код 40857502), щодо придбання посівного матеріалу та органічних добрив, які фактично закуповуються за готівку. Одночасно з цим, ОСОБА_9 реалізовує частину вирощеного ТОВ «Агрофірма «Пирятин» врожаю за готівку без відображення таких операцій в бухгалтерському та податковому обліках підприємства. Внаслідок указаних злочинних дій службові особи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» в період 20162018 років ухилились від сплати податку на додану вартість в сумі понад 6 млн. грн.

Для здійснення злочинної діяльності ОСОБА_9 використовуються реквізити ряду підконтрольних підприємств, таких як ТОВ «Повстин-Агро» (код 39981853), ВАТ «Повстин» (код 5529298), ТОВ «Аграрник» (код 30951472). Офісне приміщення, де фактично зберігаються первинні бухгалтерські документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин», ТОВ «Повстин-Агро», ВАТ «Повстин», ТОВ «Аграрник» по проведенню безтоварних операцій з підприємствами, які мають ознаки фіктивності, а також документи щодо фактичного вирощення сільськогосподарської продукції і її реалізації за готівку, знаходиться на території єдиного майнового комплексу за адресою: Полтавська область, Пирятинський район, с. Повстин, вул. І.Франка, 9Б, 10А, 11А, 11Б, 12А, 12В. Крім цього, за адресою: Полтавська область, Пирятинський район, с. Повстин, вул. Михайлівська, 100А, 100Б, 101Г, 102А, 102Б, 102В, 102Г, 102Д, 103Б, 103В, 104А, 105А, 107А, розташований єдиний майновий комплекс, на території якого розміщені складські приміщення указаних СГД.

27.02.2019 на виконання ухвали слідчого судді Київського районного суду м. Полтави від 25.02.2019 проведено обшук за адресою знаходження офісних приміщень ТОВ «Агрофірма «Пирятин» на території єдиного майнового комплексу за адресою: Полтавська область, Пирятинський район, с. Повстин, вул. І.Франка, 9Б, 10А, 11А, 11Б, 12А, 12В, в результаті чого виялвено та вилучено первинні бухгалтерські документи ТОВ «Агрофірма «Пирятин» по проведенню фінансово-господарських взаємовідносин з рядом підприємств, не заповнені бланки товарно-транспортних накладних ТОВ «Сеймакс» (код 41571496) з відтиском печатки підприємства; мобільний телефон марки «Lenovo» imei: НОМЕР_1 , НОМЕР_2 ; мобільний телефон марки «BLUBOO» imei: НОМЕР_3 , НОМЕР_4 .

Приймаючи рішення слідчий суддя, посилаючись на приписи ст.170 КПК України, дійшов висновку про наявність підстав вважати, що було вчинено кримінальне правопорушення, вказані документи можуть мати значення для встановлення істини у справі, необхідні для проведення документальних перевірок підприємства, експертиз та будуть використані як докази, і без оригіналів цих документів неможливо іншим способом встановити обставини, які передбачається дослідити у кримінальному провадженні.

Відмовляючи у задоволенні клопотання в частині накладення арешту на вилучені мобільні телефони, слідчий суддя вказав, що не надано доказів того, що вилучені мобільні телефони містять інформацію, яка підлягає експертному дослідженню, крім того, слідчим надано копію протоколу огляду вказаних мобільних телефонів, щодо наявності переписок з контрагентами, а тому подальше утримання мобільних терміналів є необгрутованим.

Не погоджуючись з ухвалою слідчого судді до апеляційного суду звернувся прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_6 . Просить скасувати ухвалу слідчого судді та ухвалити нову, якою клопотання задовольнити в повному обсязі. Також ставить питання про поновлення строк на апеляційне оскарження, оскільки судове рішення ухвалено без участі прокурора, а ухвала передана прокурору 12.03.2019.

Вважає, що слідчим суддею необґрунтовано відмовлено у задоволенні клопотання в частині арешту мобільних телефонів, оскільки суддею не взято до уваги, що вилучені мобільні телефони є знаряддям вчинення кримінального правопорушення та містять в собі відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження.

Поряд з цим, слідчим суддею, всупереч вимогам п.п. 1, 2 ч.2 ст.173 КПК України не враховано правову підставу для арешту майна та можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні.

Крім того, вилучені в ході обшуку мобільні телефони необхідні для проведення комп`ютерної технічної експертизи, тому факт проведення слідчим огляду вилучених мобільних телефонів не свідчить про відсутність потреби в їх подальшому утриманні, а навпаки доводить твердження про те, що вони є знаряддям вчинення кримінального правопорушення.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, прокурора на підтримку поданої апеляційної скарги з підстав у ній наведених, представника власника майна адвоката ОСОБА_7 ,, яка вважає апеляційну скаргу необґрунтованою та просить залишити ухвалу слідчого судді без зміни, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Враховуючи, що клопотання про арешт майна розглянуте у відсутність прокурора, який не був належним чином повідомлений про день і час розгляду клопотання, а копія ухвали ним отримана 12.03.2019, колегія суддів вважає строк на апеляційне оскарження не пропущеним.

Розглядаючи клопотання про накладення арешту на майно в порядку ст.ст. 170, 173 КПК України, для прийняття законного та обґрунтованого рішення слідчий суддя повинен з`ясувати усі обставини, які передбачають підстави для арешту майна або відмови у задоволенні клопотання про арешт майна.

Відповідно до положень ч.1 ст.170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку. Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження.

Арешт майна допускається з метою забезпечення:

1) збереження речових доказів;

2) спеціальної конфіскації;

3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи;

4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Висновки слідчого судді щодо необхідності арешту документів, вилучених під час обшуку 27.02.2019 за адресою знаходження офісних приміщень ТОВ «Агрофірма «Пирятин» на території єдиного майнового комплексу за адресою: Полтавська область, Пирятинський район, с. Повстин, вул. І.Франка, 9Б, 10А, 11А, 11Б, 12А, 12В, ніким із учасників провадження не оспорюється.

Проте, прокурор вказує на помилкові висновки слідчого судді щодо відмови у задоволенні клопотання в частині накладення арешту мобільних телефонів, які колегія суддів вважає слушними.

Як вбачається з матеріалів провадження, зокрема з протоколу огляду мобільних телефонів, які були вилучені 27.02.2019 під час проведення обшуку, останні належать головному бухгалтеру ТОВ «Агрофірма «Пирятин» - ОСОБА_10 . На вказаних телефонах виявлено переписку ОСОБА_10 з особами представниками фіктивних СГД щодо обміну первинними бухгалтерськими документами, конвертації коштів та придбання, реалізації с/г продукції за готівкові кошти.

Тобто, вилучені мобільні телефони є знаряддям вчинення кримінального правопорушення та містять в собі відомості, які можуть бути використані, як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження.

Окрім того, постановою слідчого від 01.03.2019 вилучені в ході обшуку офісних приміщень ТОВ «Агрофірма «Пирятин» документи, бланки документів, чорнові записи, мобільні телефони визнано речовими доказами у кримінальному провадженні № 32018170000000006.

Зокрема, слідчий суддя не врахував, що вилучені в ході обшуку мобільні телефони у подальшому необхідні для проведення комп`ютерної технічної експертизи, тому факт проведення слідчим огляду вилучених телефонів не свідчить про відсутність потреби в їх подальшому утриманні, а зникнення, втрата чи знищення інформації, яка міститься в мобільних телефонах може перешкодити встановленню істини у кримінальному провадженні.

З урахуванням викладеного, ухвала слідчого судді підлягає скасуванню з ухваленням нової, якою клопотання слідчого необхідно задовольнити в повному обсязі та накласти арешт на перелічене в клопотанні майно.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора відділу прокуратури Полтавської області ОСОБА_6 задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Київського районного суду м. Полтави від 07 березня 2019 року скасувати та постановити нову, якою клопотання заступника начальника першого відділу РКП СУ ФР ГУ ДФС у Полтавській області підполковник податкової міліції ОСОБА_8 задовольнити.

Накласти арешт на майно, вилучене 27.02.2019 в ході проведення обшуку за адресою знаходження офісних приміщень ТОВ «Агрофірма «Пирятин» на території єдиного майнового комплексу за адресою: Полтавська область, Пирятинський район, с. Повстин, вул. І.Франка, 9Б, 10А, 11А, 11Б, 12А, 12В, а саме: