Ухвала

від 08.05.2019 по справі 561/266/19

ЗАРІЧНЕНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД РІВНЕНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 561/266/19

УХВАЛА

іменем України

08 травня 2019 року смт Зарічне

Зарічненський районний суд Рівненської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_2

за участю ,

прокурора ОСОБА_3 ,

обвинуваченого ОСОБА_4 ,

захисника адвоката ОСОБА_5 ,

розглянувши увідкритому підготовчомусудовому засіданнікримінальне провадженняза №12018180000000155від 13лютого 2018року пообвинуваченню ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,уродженця с.Вовчиці Зарічненськогорайону Рівненськоїобласті,громадянина України,українця,з вищоюосвітою,раніше несудимого,одруженого,працюючого начальникомвідділу освітиЗарічненської районноїдержавної адміністрації,депутата Зарічненськоїрайонної радисьомого скликання,зареєстрований заадресою : АДРЕСА_1 ,проживаючий заадресою: АДРЕСА_2 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_4 , відповідно до розпорядження голови Зарічненської районної державної адміністрації № 165-к від 10 листопада 2015, перебуваючи на посаді начальника відділу освіти Зарічненської районної державної адміністрації, будучи службовою особою, в силу виконання адміністративно-господарських обов`язків, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, маючи реальну можливість їх виконати належним чином, перебуваючи у своєму службовому кабінеті за адресою: Рівненська область, Зарічненський район, смт. Зарічне, вул. Фестивальна, буд. 6, орієнтовно 26 січня 2016 року, уклав із ТзОВ Гірнича компанія Енергія додаткову угоду № 4 до договору про закупівлю товарів за державні кошти на постачання вугілля кам`яного від 28 липня 2015 року № 157, якою збільшено суму указаного основного договору № 157 від 28 липня 2015 на 673 580 грн., з урахуванням податку на додану вартість, від сплати якого ТзОВ Гірнича компанія Енергія з 01 січня 2016 року звільнена, що не перевищує 20 відсотків суми договору, укладеному в попередньому році, відповідно до ч. 6 ст. 40 Закону України Про здійснення державних закупівель, який діяв на момент укладення угоди, чим порушив вимоги: п. 45, підр. 2, розд. XX Податкового кодексу України в редакції від 01 січня 2016 року, згідно якого тимчасово, до 01.07.2017, звільняються від оподаткування податком на додану вартість операції з постачання на митній території України вугілля та/або продуктів його збагачення товарних позицій 2701, 2702, 2703 00 00 00, 2704 00 згідно УКТ ЗЕД; п. 6 ч. 5 ст. 40 Закону України Про здійснення державних закупівель, згідно якого істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадку зміни ціни у зв`язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок; п. 3 ст. 8 Закону України Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні, згідно якого відповідальність за організацію бухгалтерського обліку несе посадова особа, яка здійснює керівництво підприємством, а також вимог Положення про відділ освіти Зарічненської районної державної адміністрації, затвердженого розпорядженням голови Зарічненської районної державної адміністрації щодо персональної відповідальності за організацію та результати діяльності відділу освіти Зарічненської районної державної адміністрації.

Так, 28 липня 2015 року, в результаті проведення відкритих торгів (оголошення № 139724 від 29.05.2015), між відділом освіти Зарічненської районної державної адміністрації (ідентифікаційний код юридичної особи 02145754, 34000, Рівненська область, Зарічненський район, смт. Зарічне, вул. Фестивальна, буд. 6) (далі - Відділ освіти) та ТзОВ Гірнича компанія Енергія (ідентифікаційний код юридичної особи 38240991, 35500, Рівненська область, Радивилівський район, м. Радивилів, вул. Тиха, буд. 9) укладено договір на закупівлю вугілля кам`яного марки Г/Ж (25-100) від 28.07.2015 № 157 на суму 3367 900,00 грн. з ПДВ.

Згідно п.п. 1.1, 1.2 та п. 2.1 Договору від 28.07.2015 № 157 ТзОВ Гірнича компанія Енергія зобов`язується у 2015 році поставити Відділу освіти товари, зазначені в Специфікації, яка є додатком до цього Договору і є його невід`ємною частиною, а саме: вугілля кам`яне код Державного класифікатора продукції та послуг ДК 016:2010-05.10.1, якість якого відповідає умовам встановленим у документації конкурсних торгів, також товар повинен відповідати умовам Специфікації (вугілля кам`яне марки Г/Ж 25-100 у кількості 1347,16 тон).

Відповідно до п. 3.1 Договору № 157 від 28.07.2015 та Специфікації на товар, що поставляється за державні кошти код 05.01.1 - вугілля кам`яне до договору (Додаток № 1 до Договору № 157 від 28.07.2015) сума поставки становить 3367900,00 грн. з ПДВ. Ціна включає вартість поставки та за 1 тону вугілля марки Г/Ж 25-100 становить 2500,00 грн. з ПДВ.

Підпунктами 9.2, 9.3 розділу IX Договору № 157 від 28.07.2015 визначено, що дія договору про закупівлю може продовжуватися на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початок наступного року, в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної у цьому договорі, якщо видатки на цю мету затверджено в установленому порядку. Зміни до Договору оформляються додатковими угодами, які підписуються уповноваженими представниками Відділу освіти та TOB Гірнича компанія Енергія.

Договір № 157 від 28.07.2015 набирає чинності з моменту його підписання і діє до 31.12.2015, але у будь якому випадку до повного виконання Відділом освіти та TOB «Гірнича компанія Енергіясвоїх зобов`язань.

28.12.2015 між Відділом освіти Зарічненської РДА в особі начальника ОСОБА_4 та TOB Гірнича компанія Енергія в особі директора ОСОБА_6 на підставі ч. 6 ст. 40 Закону України Про здійснення державних закупівель укладено Додаткову угоду №351 від 28.12.2015 до Договору № 157 від 28.07.2015 щодо продовження терміну дії даного договору на строк достатній для проведення процедури закупівлі на початок наступного року, яка набирає чинності з моменту підписання її сторонами і діє до 15.04.2016.

Нормами п. 45, підр. 2, розд. XX Перехідних положень Податкового кодексу України від 02.12.2010 № 2755-VI (з урахуванням внесених змін Законом України Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо створення передумов для нової моделі ринку природного газу та забезпечення стабільності розрахунків підприємств енергетичної галузі від 24.11.2015 № 812-VII, який набрав чинності з 01.01.2016) передбачено, що тимчасово, до 01.07.2017, звільняються від оподаткування податком на додану вартість операції з постачання на митній території України вугілля та/або продуктів його збагачення товарних позицій 2701, 2702, 2703 00 00 00, 2704 00 згідно УКТ ЗЕД. Відповідно при постачанні вугілля та/або продуктів його збагачення товарних позицій 2701, 2702, 2703 00 00 00, 2104 00 згідно УКТ ЗЕД незалежно від категорії отримувача/покупця таких товарів (платних ПДВ, не платник ПДВ, бюджетна установа тощо) ПДВ не нараховується.

Відповідно до п. 6 ч. 5 ст. 40 Закону України Про здійснення державних закупівель істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, у тому числі зміни ціни у зв`язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок.

Проте, під час укладення додаткової угоди №4 від 26.01.2016 до Договору № 157 від 28.07.2015 на закупівлю вугілля кам`яного марки Г/Ж (25-100), в збільшену суму ціни основного договору включено ставку ПДВ у розмірі 20%, а також, в подальшому, ОСОБА_4 не ініціював відповідні зміни до вказаного договору, внаслідок чого протягом лютого-березня 2016 року відділом освіти Зарічненської районної державної адміністрації проведено зайві виплати внаслідок завищення вартості придбаного вугілля (надмірно сплачено кошти за податок на додану вартість) на суму 112 263,33 грн., чим нанесено матеріальну шкоду (збитки) державі в особі відділу освіти Зарічненської районної державної адміністрації на суму 112263,33 грн.

На виконання Договору № 157 від 28.07.2015 та Додаткової угоди № 4 від 26.01.2016, Відділ освіти протягом лютого-березня 2016 року отримав від ТзОВ Гірнича компанія Енергія вугілля кам`яне марки Г/Ж (25-100) в кількості 269,43 т. по ціні 2 500,00 грн. з ПДВ на загальну суму 673 580,00 грн. (в тому числі ПДВ 112263,33 грн.) на підставі накладних: № 1 від 08.02.2016 у кількості 48 тонн по ціні 2 500,00 грн. на суму 120 000,00 грн., у тому числі ПДВ 20 000,00 грн.; № 2 від 08.02.2016 у кількості 48 тонн по ціні 2 500,00 грн. на суму 120 000,00 грн., у тому числі ПДВ 20 000,00 грн.; № 8 від 17.02.2016 у кількості 24 тонн по ціні 2 500,00 грн. на суму 60 000,00 грн. у якій відсутні відомості щодо суми ПДВ у розмірі 20%; №9 від 17.02.2016 у кількості 26 тонн по ціні 2 500,00 грн. на суму 65 000,00 грн., у якій відсутні відомості щодо суми ПДВ у розмірі 20%; № 10 від 18.02.2016 у кількості 48 тонн по ціні 2500,00 грн. на суму 120 000,00 грн., у якій відсутні відомості щодо суми ПДВ у розмірі 20%; № 11 від 18.02.2016 у кількості 25,43 тонн по ціні 2 500,00 грн. на суму 63 580,00 грн., у якій відсутні відомості щодо суми ПДВ у розмірі 20%; №19 від 15.03.2016 у кількості 50 тонн по ціні 2 500,00 грн. на суму 125 000,00 грн., у якій відсутні відомості щодо суми ПДВ у розмірі 20%.

У свою чергу відділом освіти Зарічненської РДА для TOB Гірнича компанія Енергія на виконання Договору № 157 від 28.07.2015 із змінами, внесеними Додатковою угодою № 4 від 26.01.2016 згідно платіжних доручень сплачено кошти на загальну суму 673 580,00 грн. (на 240 000,00 грн., у тому числі ПДВ 40 000,00 грн. та на 433 580,00 грн. без ПДВ): № 52 від 09.02.2016 (відмітка про сплату - 10.02.2016) 240 000,00 грн. з ПДВ 40 000,00 грн. за отримане вугілля згідно накладних №1, №2 від 08.02.2016; №96 від 18.02.2016 (відмітка про сплату - 19.02.2016) - 125000,00 грн. без ПДВ за отримане вугілля згідно накладних №8, №9 від 17.02.2016; №112 від 19.02.2016 (відмітка про. сплату - 22.02.2016) - 183580,00 грн. без ПДВ за отримане вугілля згідно накладних №10, №11 від 18.02.2016; №167 від 17.03.2016 (відмітка про сплату - 18.03.2016) - 125000,00 грн. без ПДВ за отримане вугілля згідно накладної № 9 від 15.03.2016.

Таким чином ОСОБА_4 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 367 КК України, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них,що завдало істотної шкоди державним інтересам.

В підготовчому судовому засіданні захисник ОСОБА_5 подав суду клопотання про звільнення підозрюваного від кримінальної відповідальності у зв`язку із дійовим каяттям, просив звільнити ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності на підставі ст. 45 КК України у зв`язку з дійовим каяттям, а також закрити кримінальне провадження на підставі п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України з підстав звільнення особи від кримінальної відповідальності.

Обвинувачений подане захисником клопотання підтримав, просив звільнити його від кримінальної відповідальності та закрити кримінальне провадження.

Прокурор ОСОБА_3 щодо задоволення клопотання не заперечувала.

ОСОБА_4 вину у вчиненому кримінальному правопорушенні визнав повністю, у вчиненому розкаявся, пояснив, що матеріальну шкоду, завдану злочином відшкодовано, не заперечував щодо закриття кримінального провадження та просив суд звільнити його від кримінальної відповідальності у зв`язку з дійовим каяттям.

Суд, заслухавши думку учасників судового провадження дійшов висновку, що кримінальне провадження підлягає закриттю з наступних підстав.

Стаття 45 КК України передбачає, що особа, яка вперше вчинила злочин невеликої тяжкості або необережний злочин середньої тяжкості, крім корупційних злочинів, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона після вчинення злочину щиро покаялася, активно сприяла розкриттю злочину і повністю відшкодувала завдані нею збитки або усунула заподіяну шкоду.

Відповідно до роз`яснень, які містяться в п. п. 2, 3 постанови Пленуму Верховного Суду України Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності від 23.12.2005 р. № 12, при вирішенні питання про звільнення особи від кримінальної відповідальності суд під час судового розгляду справи повинен переконатися, що діяння, яке поставлено особі за провину, дійсно мало місце, що воно містить склад злочину і особа винна в його вчиненні, а також, що умови та підстави її звільнення від кримінальної відповідальності передбачені КК України. Підставою для звільнення особи від кримінальної відповідальності у зв`язку з дійовим каяттям є вчинення нею вперше злочину невеликої тяжкості. При цьому дійове каяття полягає в тому, що після вчинення злочину особа щиро покаялась, активно сприяла його розкриттю та повністю відшкодувала завдані збитки або усунула заподіяну шкоду. Відсутність хоча б однієї із зазначених складових дійового каяття виключає звільнення особи від кримінальної відповідальності за ст. 45 КК України. Виняток можуть становити лише випадки вчинення злочину чи замаху на нього, внаслідок яких не заподіяно шкоду або не завдано збитки. Крім того у п. 1 цієї постанови вказано, що звільнення особи від кримінальної відповідальності із закриттям провадження у справі можливе на будь-яких стадіях судового розгляду справи, у тому числі під час підготовчого судового засідання, за умови вчинення особою суспільно-небезпечного діяння, яке містить склад злочину, передбачений Особливою частиною КК України, та за наявності визначених законом матеріально-правових підстав звільнення особи від кримінальної відповідальності.

За нормою п. 2 ч. 3 ст. 314 КПК України у підготовчому судовому засіданні суд має право прийняти рішення у випадках, встановлених ч. 1, 2 ст. 284 КПК України в тому числі у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

У відповідності до ч. 2 ст. 12 КК України злочин, передбачений ч. 1 ст. 367 КК України є злочином невеликої тяжкості та не відноситься до корупційних злочинів.

ОСОБА_4 вчинив вперше злочини невеликої тяжкості, після вчинення якого щиро розкаявся, активно сприяв його розкриттю, збитки в дохід держави відшкодовані у сумі 112260,00 гривень повністю, що підтверджено дослідженою у судовому засіданні Платіжним дорученням № 29 від 31 січня 2019 року, випискою по рахунку від 01 лютого 2019 року ( а. с. 137, 138 т. 3), а також квитанцією № ПН 735667 від 31 січня 2019 року (а. с. 179 т. 3)

Характеризуючи особу обвинуваченого необхідно зазначити, що ОСОБА_4 , раніше не судимий, до кримінальної відповідальності притягується вперше, є учасником бойових дій, з листопада 2014 року по вересень 2015 року брав участь у виконанні бойових завдань по захисту Батьківщини ускладі військовихпідрозділів,у вересні2015року демобілізованийза станомздоров`я, інвалід ІІІ групи, неодноразово нагороджувався відзнаками, а саме: 15 лютого 2015 року медаллю «За звитягу», 23 квітня 2015 року медаллю «За жертовність і любов до України», 12 квітня 2016 року медаллю «За оборону рідної держави», 01 січня 2018 року медаллю «За відвагу», по місцю проживання характеризуюсь виключно позитивно.

З огляду на викладене є усі підстави для звільнення обвинуваченого ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності і закриття відносно нього кримінального провадження, будь яких інших протиправних діянь ним учинено не було, не заперечує проти звільнення його від кримінальної відповідальності у зв`язку із дійовим каяттям, оскільки дотримані усі умови звільнення його від кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України.

Відповідно до ст. 285 КПК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Особі, яка підозрюється, обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення та щодо якої передбачена можливість звільнення від кримінальної відповідальності у разі здійснення передбачених законом України про кримінальну відповідальність дій, роз`яснюється право на таке звільнення.

Підозрюваному, обвинуваченому, який може бути звільнений від кримінальної відповідальності, повинно бути роз`яснено суть підозри чи обвинувачення, підставу звільнення від кримінальної відповідальності і право заперечувати проти закриття кримінального провадження з цієї підстави. У разі, якщо підозрюваний чи обвинувачений, щодо якого передбачене звільнення від кримінальної відповідальності, заперечує проти цього, досудове розслідування та судове провадження проводяться в повному обсязі в загальному порядку.

Цивільний позов в даному кримінальному провадженні не заявлявся.

Речові докази та процесуальні витрати у даному кримінальному провадженні відсутні, запобіжний захід до ОСОБА_4 не застосовувався.

На підставі вказаного, керуючись ч. 2 ст. 284, ст. ст. 286-288, 314, 318 КПК України, на підставі ст. 12, 45 КК України, суд,-

УХВАЛИВ:

Клопотання ОСОБА_4 про звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України у зв`язку з дійовим каяттям та закриття кримінального провадження - задовольнити.

Звільнити ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України у зв`язку з дійовим каяттям.

Кримінальне провадження № 12018180000000155 від 13 лютого 2018 року, відносно ОСОБА_4 закрити у зв`язку з дійовим каяттям.

Ухвала суду може бути оскаржена в апеляційному порядку до Рівненського апеляційного суду через Зарічненський районний суд Рівненської області протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя ОСОБА_1