Постанова

від 21.05.2019 по справі 918/529/18

ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 травня 2019 року Справа № 918/529/18

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Миханюк М.В., суддя Дужич С.П. , суддя Коломис В.В.

секретар судового засідання Полюхович І.Г.

за участю представників сторін:

скаржника: ОСОБА_1 Н.О., представника за довіреністю від 14.05.2019 р. №4758/9/17-20-10-03

ліквідатора: Арсонова В.В., посвідчення №1833 від 21.03.2017 р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Головного управління ДФС у Рівненській області на ухвалу господарського суду Рівненської області, постановлену 12.02.19р. суддею Марачем В.В. о 12:18 у м.Рівному, повний текст складено 19.02.19р. у справі № 918/529/18

за заявою боржника Публічне акціонерне товариство "Клеванський лісозавод "Промінь"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 12.02.2019 року у справі №918/529/18 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Публічного акціонерного товариства "Клеванський лісозавод "Промінь" (вул.Залізнична, 2, смт. Клевань, Рівненський район, Рівненська область, 35312, код ЄДРПОУ 13979681). Ліквідовано юридичну особу - Публічне акціонерне товариство "Клеванський лісозавод "Промінь" (вул. Залізнична, 2, смт. Клевань, Рівненський район, Рівненська область, 35312, код ЄДРПОУ 13979681). Зобов`язано ліквідатора, орган державної реєстрації і орган статистики провести відповідні дії по виключенню юридичної особи банкрута з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань. Вимоги усіх кредиторів визнано погашеними, виконавчі документи за відповідними вимогами визнано такими, що не підлягають виконанню. Закрито провадження у справі № 918/529/18.

Не погодившись із винесеною ухвалою, Головне управління ДФС у Рівненській області звернулося із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Рівненської області від 12.02.2019 року у справі №918/529/18 та направити справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.

Так, вказує, що Головне управління ДФС у Рівненській області не є учасником даної справи, разом з тим, вважає, що права фіскального органу як органу, що забезпечує надходження коштів до бюджету, в тому числі за наслідками проведених контрольно-перевірочних заходів, порушено, а боржника визнано банкрутом на підставі документів, що не відповідають показникам господарської діяльності Публічного акціонерного товариства "Клеванський лісозавод "Промінь".

Звертає увагу, що ними було проведено перевірку за період з 01.01.2015 року по 30.09.2017 року та встановлено факт укладення між нерезидентом фірмою ZELENIO LTD , Республіка Кіпр та ПАТ Клеванський лісозавод Промінь договору позики №5-11/08 від 05.11.2008р., відповідно до п.2.1 якого ZELENIO LTD надало та ПАТ Клеванський лісозавод Промінь отримало позику в сумі 3 000 000 (три мільйона) доларів США (ухвала суду у даній справі від 05.12.2018р.).

Договір позики було зареєстровано Головним управлінням Національного банку України по місту Києву та Київській області та 03.12.2008 року за вихідним номером №10-201/23268 було видане реєстраційне свідоцтво № НОМЕР_1 .

Разом з тим, кредиторські вимоги по Договору позики від 05 листопада 2008 року №5-11/08 з ZELENIO LTD визнано за ТзОВ Промбудрезерв (02002, м. Київ, вул. Марини Раскової, 4-А, код ЄДРПОУ 35207794) з грошовими вимогами в сумі 130 938 663,44 грн. з наступною черговістю погашення: 3524,00 грн. - перша черга погашення, 130938663,44 грн. - четверта черга погашення.

Згідно бухгалтерського обліку Публічного акціонерного товариства "Клеванський лісозавод " ОСОБА_2 " у нього відсутня кредиторська заборгованість перед ТзОВ "Промбудрезерв", а договір на який посилається суд в ухвалі укладений з іншою особою.

Таким чином, в ході судового розгляду даної справи визнано кредиторські вимоги особи перед якою в боржника не було заборгованості згідно даних бухгалтерського обліку. Затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу відбулося без встановлення обставини відсутності майна боржника для задоволення вимог кредиторів.

Крім того, з посиланням на ухвалу Апеляційного суду міста Києва від 23.07.2018р. по справі №796/3449/2018 якою залишено без змін ухвалу слідчого судді Солом`янського районного суду м.Києва від 18.05.2018 року про накладення арешту на майно Публічного акціонерного товариства "Клеванський лісозавод "Промінь" на підставі клопотання детектива Національного бюро Третього відділу детективів Третього підрозділу детективів Головного підрозділу детективів Національного антикорупційного бюро України Калька І.З., погоджене прокурором п`ятого відділу управління процесуального керівництва, підтримання державного обвинувачення та представництва в суді Спеціалізованої антикорупційної прокуратури Висоцькою Н.В., а саме на: будівля цеху виробів з деревини за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 2181, 4 кв. м. загальною вартістю 781 467, 12 грн., реєстраційний номер майна 10633134; нежитлова будівля, меблевий цех за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 1606, 5 кв. м. загальною вартістю 260 169, 54 грн., реєстраційний номер майна 451508; гаражний комплекс з побутовими приміщеннями за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 673,7 кв.м., загальною вартістю 15 000 грн., реєстраційний номер майна 15631286; будівля меблево-різблярного цеху за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 278, 9 кв.м., реєстраційний номер майна 24287381; будівля цеху стандартних меблів, переобладнаного з складу демонтованого обладнання за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 2533, 1 кв.м., реєстраційний номер майна 24287537; будівля сушарки № 1 за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 309, 4 кв. м., реєстраційний номер майна 24287630; будівля сушарки № 2 за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 286, 1 кв.м., реєстраційний номер майна 24287653; будівля сушарки № 3 за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 329, 7 кв.м., реєстраційний номер майна 24287699; будівля сушильного цеху адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 277, 2 кв.м., реєстраційний номер майна 36387617; будівля пилоточки за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 254,3 кв.м., реєстраційний номер майна 36390091; будівля компресорної за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 47,7 кв.м., реєстраційний номер майна 36390662; модульне складське приміщення за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 1005, 9 кв.м., реєстраційний номер майна 36388087; водонапірна башта за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 37,1 кв.м., реєстраційний номер майна 36388389; прохідна за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 22,6 кв.м., реєстраційний номер майна 36388796; трансформаторна підстанція 315 кВа за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 15,7 кв.м., реєстраційний номер майна 36389705; сушилка парова за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 19 кв.м., реєстраційний номер майна 36389134.

Транспортні засоби: CHEVROLET ТАСUМА; RENAULT MASCOTТ; ЗИЛ 5301; ГАЗ 53А; ЗИЛ 131; ГАЗ AC-G3309 НОМЕР_2 ; VOLKSWAGEN САDDY; МАЗ 544008-060-031; TITAN TS3RPB; МАЗ 543208-020; ЗИЛ 5301; МАЗ 975830-3012. Звертає увагу, що в звіті ліквідатора відсутні відомості про відчуження даного майна.

Інтереси держави в собі Головного управління ДФС у Рівненській області порушено в частині заявлення поточних кредиторських вимог та погашення суми податкового боргу за рахунок майна боржника.

Разом з тим, зазначає, що ними у період з 10.01.2018 року по 06.02.2018 року була проведена документальна планова виїзна перевірка позивача з питань додержання податкового законодавства за період з 01.01.2015р. по 30.09.2017р., валютного за період з 01.01.2015р. по 30.09.2017р., єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування за період з 01.01.2015р. по 30.09.2017р. за наслідками якої складений акт від 13.02.2018 року № 462/17-00-14-01/13979681. Висновками акту перевірки були встановлені порушення на підставі якого були прийняті податкові повідомлення - рішення, які були оскаржені в судовому порядку. Рішенням Рівненського окружного адміністративного суду від 04.02.2019р. по справі №817/1309/18 в задоволенні позовних вимог відмовлено. Рішення боржником не оскаржено.

Крім того, у поясненнях вказує, що ухвалою господарського суду від 12.02.2019р. по справі №918/529/18 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Публічного акціонерного товариства "Клеванський лісозавод "Промінь" та ліквідовано юридичну особу - Публічне акціонерне товариство "Клеванський лісозавод "Промінь" (вул. Залізнична, 2, смт. Клевань, Рівненський район, Рівненська область, 35312, код ЄДРПОУ 13979681). Також, зобов`язано ліквідатора, орган державної реєстрації і орган статистики провести відповідні дії по виключенню юридичної особи банкрута з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань. Вимоги усіх кредиторів визнано погашеними, виконавчі документи за відповідними вимогами визнаються такими, що не підлягають виконанню та закрито провадження у справі № 918/529/18.

Наявність такого судового рішення унеможливлює вжиття фіскальним органом заходів зі стягнення податкового боргу, саме цим порушено право апелянта.

У відзиві на апеляційну скаргу та поясненнях арбітражний керуючий ОСОБА_3 В. наводить свої міркування на спростування доводів скаржника та вказує на законність та обґрунтованість ухвали суду першої інстанції.

Серед іншого, вказує, що виконуючи свої обов`язки, ліквідатором здійснювались заходи та дії у ліквідаційній процедурі спрямовані на пошук та виявлення майна боржника, виявлення кредиторів банкрута, заходи до отримання дебіторської заборгованості та врегулювання питань щодо цієї заборгованості, формування та ведення реєстру вимог кредиторів, закриття банківських рахунків, формування ліквідаційної маси.

Так, ліквідатором за наслідками проведення дій у справі про банкрутство складено ліквідаційний баланс, з якого судом встановлено, що він відображує відсутність активів, які б можна було спрямувати на задоволення вимог кредиторів.

Наданими ліквідатором у справу довідками НКЦПФР, Державіаслужби, Укрморрічінспекції, Держсільгоспінспекції, Митниці, тощо підтверджується відсутність у боржника цінних паперів, повітряних суден, плавзасобів, сільськогосподарської техніки, механізмів, товарів під митним контролем та інших активів, які підлягають включенню до ліквідаційної маси.

Згідно з отриманою інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна, витягом з Державного реєстру обтяжень рухомого майна щодо суб`єкта - боржника, останній немає зареєстрованих прав на нерухоме майно.

Щодо нерухомого майна та транспортних засобів, на яке звертає увагу Головне управління ДФС у Рівненській області зазначає наступне.

З акту перевірки №462/17-00-14-01/13979681 від 13.02.2018р., який додано скаржником - ГУ ДФС у Рівненській області до апеляційної скарги, вбачається, що майно, на існуванні якого наголошує апелянт зареєстровано за ТОВ Хорда Максимум (арк.21-22 акту перевірки).

Так в акті перевірки зазначено, що майно, на яке накладено обтяження ухвалою Солом`янського районного суду від 18.05.2018 року у справі №760/13056/18, належить Товариству з обмеженою відповідальністю Хорда Максимум , відповідно до договорів купівлі-продажу від 04.08.2017р. та права на зазначене майно були зареєстровані за останнім 04.08.2017р. в Реєстрі речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень.

Таким чином, апелянту - ГУ ДФС у Рівненській області ще у січні 2019 року було відомо, що майно зазначене в ухвалі Солом`янського районного суду від 18.05.2018 року у справі №760/13056/18, належить Товариству з обмеженою відповідальністю Хорда Максимум .

Зазначені вище факти знайшли підтвердження під час проведення інвентаризації, за адресою місцезнаходження банкрута (вул. Залізнична, 2, смт. Клевань, Рівненський район, Рівненська область, 35312), про що складено відповідні інвентаризаційні описи (містяться у додатках до звіту ліквідатора). Вважає, що ліквідатором ПАТ Клеванський лісозавод Промінь належним чином проведена ліквідаційна процедура та робота по виявленню активів боржника.

Крім того, вказує, що ухвалою господарського суду Рівненської області від 05.12.2018р. по справі №918/529/18 про банкрутство ПАТ Клеванський лісозавод Промінь визнано товариство з обмеженою відповідальністю "Промбудрезерв" кредитором у зазначеній вище справі з грошовими вимогами в сумі 130 938 663,44 грн. Дане рішення набрало законної сили, та ґрунтується на договорі позики та договорі відступлення права вимоги за договором позики Товариству з обмеженою відповідальністю Промбудрезерв , зазначені документи були досліджені під час судового розгляду. В зв`язку з чим вважає доводи скаржника в цій частині необґрунтованими та такими, що взагалі не відносяться до оскаржуваного судового рішення.

Просить залишити ухвалу господарського суду Рівненської області від 12.02.2019р. у справі №918/529/18 про банкрутство ПАТ Клеванський лісозавод Промінь без змін, а апеляційну скаргу ГУ ДФС у Рівненській області без задоволення.

21.05.2019 року від ТОВ "Хорда Максимум" надійшли пояснення з приводу апеляційної скарги, у яких вказує, що нерухоме майно та транспортні засоби перелічені в апеляційні скарзі належать товариству на праві власності.

Інші учасники справи відзивів на апеляційну скаргу не подали, що в силу приписів ч.3 ст. 263 ГПК України не перешкоджає перегляду рішення суду першої інстанції.

В судове засідання з`явилися скаржник та ліквідатор. Інші учасники справи не скористалися правом участі під час апеляційного перегляду справи та не забезпечили явку своїх представників у судове засідання апеляційного господарського суду, хоча про час та місце апеляційного перегляду справи повідомлялися заздалегідь та належним чином, про, що свідчить реєстр на відправку рекомендованої кореспонденції та рекомендовані повідомлення про вручення поштового відправлення. Крім того, від банкрута ПАТ "Клеванський лісозавод "Промінь" та ТОВ "Промбудрезерв" повернулися ухвали суду про відкриття апеляційного провадження від 01.04.2019 року з відміткою "за закінченням терміну зберігання" (а.с. 219-235 т.3, а.с. 31-32 т. 4)

Відповідно до п. 11 листа №01-8/123 від 15.03.2007р. Вищого господарського суду України Про деякі питання практики застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у 2006 році до повноважень господарських судів не віднесено встановлення фактичного місцезнаходження юридичних осіб або місця проживання фізичних осіб - учасників судового процесу на час вчинення тих чи інших процесуальних дій. Тому відповідні процесуальні документи надсилаються господарським судом згідно з поштовими реквізитами учасників судового процесу, наявними в матеріалах справи.

Пунктом 3.9.1 Постанови №18 від 26.12.2011р. Пленуму Вищого господарського суду України Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції визначено, що за змістом ст. 64 Господарського процесуального кодексу України, зокрема, в разі якщо ухвалу про порушення провадження у справі було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), і не повернуто підприємством зв`язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом. Доказом такого повідомлення в разі неповернення ухвали підприємством зв`язку може бути й долучений до матеріалів справи та засвідчений самим судом витяг з офіційного сайту Українського державного підприємства поштового зв`язку Укрпошта щодо відстеження пересилання поштових відправлень, який містить інформацію про отримання адресатом відповідного поштового відправлення, або засвідчена копія реєстру поштових відправлень суду.

Таким чином, враховуючи норми ст.ст. 269, 273 ГПК України про межі перегляду справ в апеляційній інстанції, строки розгляду апеляційної скарги, та той факт, що неявка в засідання суду інших учасників справи, належним чином та відповідно до законодавства повідомлених про дату, час та місце розгляду справи, не перешкоджає перегляду оскарженої ухвали, колегія суддів визнала за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності представників останніх, за наявними у справі доказами.

В судовому засіданні представник скаржника заявила клопотання про долучення нових доказів у справі, а саме копію договору про спільну інвестиційну діяльність №88/07-СД від 10.10.2007р., укладеного між ВАТ Клеванський лісозавод Промінь та фірмою ZELENIO LTD (Республіка Кіпр), з додатком на підтвердження наявності у боржника обладнання переданого за цим договором та копію відомості про залишкову вартість основних засобів станом на 01.08.2017р.(а.с.62-66 т.4).

Колегія суддів, не приймає подані документи, як нові докази у справі, в силу вимог ст. 269 ГПК України, проте долучає їх до матеріалів справи та оцінка їм буде надана під час розгляду скарги.

У судовому засіданні представник скаржника підтримала доводи викладені в апеляційній скарзі, поясненнях та надала пояснення в обґрунтування своєї позиції. Просить скасувати ухвалу господарського суду Рівненської області від 12.02.2019 року у справі №918/529/18 та направити справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.

Ліквідатор заперечив проти доводів викладених в апеляційній скарзі з підстав викладених у відзиві та надав пояснення в обґрунтування своєї позиції. Просить відмовити в задоволені апеляційної скарги.

Заслухавши пояснення представника скаржника та ліквідатора, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши повноту з`ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, відповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи, правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права при винесенні оскарженої ухвали, колегія суддів Північно-західного апеляційного господарського суду дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вірно встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, постановою господарського суду Рівненської області від 19.09.2018р. Публічне акціонерне товариство "Клеванський лісозавод "Промінь" (вул. Залізнична, 2, смт. Клевань, Рівненський район, Рівненська область, 35312, код ЄДРПОУ 13979681) визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором боржника арбітражного керуючого Арсонова Віталія Вікторовича.

20.09.2018 року здійснено офіційне оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури Публічного акціонерного товариства "Клеванський лісозавод "Промінь" на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України.

Після публікації оголошення, в передбачений законом строк із заявами з грошовими вимогами до банкрута у загальному розмірі 135 903 001,86грн. звернулися Товариство з обмеженою відповідальністю Грінтрек , код ЄДРПОУ 35317207, 03148, м. Київ, вул. Петра Чаадаєва, Будинок № 2б на загальну суму 155462,00грн., яка визнана судом у розмірі 155462,00грн.; Товариство з обмеженою відповідальністю Хорда Максимум , код ЄДРПОУ 41432277, 03186, м. Київ,вул. Антонова,15А на загальну суму 3724193,55грн., яка визнана судом у розмірі 3724193,55грн.; товариство з обмеженою відповідальністю Промбудрезерв код ЄДРПОУ 35207794 місцезнаходження:02002, м.Київ, вул. Раскової, 4А на загальну суму 130938663,44грн., яка визнана судом у розмірі 130938663,44грн.; Управління виконавчої дирекції фонду соціального страхування України у Рівненській області, код ЄДРПОУ 41313357, вул. Кавказька, 2 , м. Рівне, 33028 на загальну суму 801905,68грн., яка визнана судом у розмірі 801905,68 грн.; Товариство з обмеженою відповідальністю "Фотлер", код ЄДРПОУ 41975833, 01030, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, будинок № 44 на загальну суму 282777,19грн., яка визнана судом у розмірі 282777,19грн..

23.01.2019р. через відділ канцелярії та документального забезпечення суду від арбітражного керуючого надійшов звіт ліквідатора про роботу в якому останній просить затвердити звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Публічного акціонерного товариства "Клеванський лісозавод "Промінь" (вул.Залізнична, 2, смт. Клевань, Рівненський район, Рівненська область, 35312, код ЄДРПОУ 13979681). Ліквідувати юридичну особу - Публічне акціонерне товариство "Клеванський лісозавод "Промінь" (вул. Залізнична, 2, смт. Клевань, Рівненський район, Рівненська область, 35312, код ЄДРПОУ 13979681). Закрити провадження у справі № 918/529/18.

Як зазначалося вище, ухвалою господарського суду Рівненської області від 12.02.2019 року у справі №918/529/18 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Публічного акціонерного товариства "Клеванський лісозавод "Промінь" (вул.Залізнична, 2, смт. Клевань, Рівненський район, Рівненська область, 35312, код ЄДРПОУ 13979681). Ліквідовано юридичну особу - Публічне акціонерне товариство "Клеванський лісозавод "Промінь" (вул. Залізнична, 2, смт. Клевань, Рівненський район, Рівненська область, 35312, код ЄДРПОУ 13979681). Зобов`язано ліквідатора, орган державної реєстрації і орган статистики провести відповідні дії по виключенню юридичної особи банкрута з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань. Вимоги усіх кредиторів визнано погашеними, виконавчі документи за відповідними вимогами визнано такими, що не підлягають виконанню. Закрито провадження у справі № 918/529/18.

Колегія суддів погоджується із таким висновком суду першої інстанції, з огляду на таке.

Так, із поданого звіту ліквідатора убачається, що на виконання приписів розділу ІІІ Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатором вжиті наступні заходи по виявленню майна банкрута та формуванню ліквідаційної маси.

Направлено запити до реєструючих органів щодо наявності у банкрута майнових активів: з метою отримання інформації щодо наявності нерухомого майна зареєстрованого за банкрутом було направлено запит до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, та відповідно до інформаційної довідки встановлено, що у державному реєстрі прав на нерухоме майно та їх обтяжень відсутні зареєстровані за банкрутом речові права та їх обтяження; з метою отримання інформації щодо наявності або відсутності у банкрута цінних паперів було направлено запит до Національної комісії з цінних паперів та фондового рину. У відповіді № 01-21/171 від 03.10.2018р. зазначено, що банкрут серед власників, які володіють значними пакетами акцій емітентів (5 відсотків і більше статутного капіталу) відсутнє.

З відповіді Державної служби України з питань праці та її територіальних підрозділів вбачається, що об`єктів підвищеної небезпеки, великотоннажних та інших технологічних транспортних засобів, що не підлягають експлуатації на вулично-дорожній мережі загального користування, а також об`єктів котлонагляду та підіймальних споруд за банкрутом не зареєстровано.

З відповіді Регіонального сервісного центру МВС в Рівненській області від 16.10.2018р. №31/17-3613 зазначається, що транспортні засоби за банкрутом не зареєстровані.

Рівненська митниця ДВС у своїй відповіді від 18.10.2018р. № 01-32/133 повідомила про відсутність на митниці майнових активів банкрута.

У відповідях Управління державної виконавчої служби №15293 від 17.10.2018р., Рівненського районного відділу Державної виконавчої служби №28491 від 16.10.2018р. зазначено, що виконавчих проваджень де стягувачем або боржником є банкрут на виконанні не перебуває.

Державне космічне агентство України у своїй відповіді №5308/10-К3.3/18 від 17.10.2018р. повідомило, що зареєстрованих унікальних об`єктів космічної діяльності, космічної техніки у банкрута немає.

Державна фіскальна служба України у своїй відповіді від 17.10.2018р. №15984/А/99-99-18-02-03-14 повідомила, що банкрут не перебуває на обліку осіб, які здійснюють операції з товарами.

Фондом Державного майна України (10-24-2115 від 17.10.2018р.) повідомлено, що відомості про державне майно, яке у процесі приватизації не увійшло до статутного капіталу банкрута та обліковується на його балансі, відсутні.

У відповіді філії Головний обчислювальний центр ПАТ Укрзалізниця (36/3204 від 12.10.2018р.) зазначено, що у банкрута немає інформацій про зареєстровані вагони та локомотиви.

У відповіді Державної служби геології та надр України зазначено, що інформація щодо наявності у банкрута спеціальних дозволів на користування надрами або ліцензій на видобування, відсутня.

Ліквідатором було виявлено дебіторську заборгованість яка станом на 19.09.2018р. складала 61500,00 грн., була проведена претензійна робота по стягненню зазначеної вище заборгованості, в результаті якої на користь банкрута було сплачено: 27.09.2018р. - 25 000,00 грн.; 10.10.2018р. - 36200,00 грн.; 11.10.2018р. - 300,00 грн.

В результаті проведеної роботи існуюча дебіторська заборгованість була стягнута на користь банкрута в повному обсязі.

З відповіді Головного управління ДФС у Рівненській області вбачається, що у банкрута відкриті наступні рахунки: АТ "Укрсоцбанк" 26001011442835 гривня - мультивалютний рахунок; АТ "Укрсоцбанк" 26002011442845 долар; АТ "Укрсоцбанк" 26008011442872 євро; АТ "Укрсоцбанк" 26046011455285 гривня - рахунок для виплат в зв`язку з тимчасовою непрацездатністю.

Відповідно до отриманих банківських виписок залишок коштів по рахункам в євро, доларах та на рахунку для виплат по листкам непрацездатності складає 0,00 та руху коштів за період з 19.09.2018р. по 16.01.2019р. не було.

На рахунку № НОМЕР_3 залишок коштів станом на 19.09.2018р. складає 19 959,99 грн. Відповідно до виписки по особовому рахунку за 27.09.2018р. надійшли грошові кошти від ТОВ Фотлер в рахунок погашення дебіторської заборгованості у розмірі 25000,00 грн..

Відповідно до виписки по особовому рахунку від 01.10.2018р. списано комісію за обслуговування рахунку у загальному розмірі 300,00 грн.. Відповідно до виписки по особовому рахунку за 10.10.2018р. надійшли грошові кошти від ТОВ Фотлер в рахунок погашення дебіторської заборгованості у розмірі 36 200,00 грн.. Відповідно до виписки по особовому рахунку за 11.10.2018р. надійшли грошові кошти від ТОВ Фотлер в рахунок погашення дебіторської заборгованості у розмірі 300,00 грн., сплачено судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 81 025,72 грн., сплачено комісію за розрахунково-касове обслуговування у розмірі 5.00 грн. Відповідно до виписки по особовому рахунку від 01.11.2018р. списано комісію за обслуговування рахунку у загальному розмірі 129,27 грн.

Згідно виписки по особовому рахунку від 01.11.2018р. залишок по рахунку № НОМЕР_3 складає 0,00 грн.

Ліквідатором не здійснювались заходи передбачені ст. 48 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у зв`язку з відсутністю у банкрута документів довгострокового зберігання.

На виконання ч. 6 ст. 46 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ліквідатором здійснено дії щодо припинення обігу акцій, в результаті чого Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку видано розпорядження №01-ДР-З від 02.01.2019р. про зупинення обігу акцій ПАТ Клеванський лісозавод Промінь .

На підставі ст. 41 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» видано наказ на проведення інвентаризації матеріальних активів, грошових коштів, дебіторської та кредиторської заборгованості, тощо.

Ліквідатором проведена інвентаризація, про результати якої складено інвентаризаційні описи, з яких вбачається що майнові активи та інші матеріальні цінності у банкрута відсутні, кредиторська заборгованість складається з наступних вимог: ТОВ "Промбудрезерв" код ЄДРПОУ 35207794 4-та черга 130 938 663,44грн., 1-ша черга 3 524,00грн.; ТОВ "Грінтрек" код ЄДРПОУ 35317202 4-та черга 155 462,00 грн., 1-ша черга 3 524,00грн.; Управління виконавчої дирекції фонду у Рівненській області 4-та черга 801 905,68грн., 1-ша черга 3 524,00грн.; ТОВ "Хорда Максимум" код ЄДРПОУ 41432277 4-та черга 3 724 193,55грн., 1-ша черга 3 524,00грн.; ТОВ "Фотлер" код ЄДРПОУ 41975833 4-та черга 282 777,19грн., 1-ша черга 3 524,00грн. Разом 4-та черга 135 903 001,86грн., 1-ша черга 17 620,00грн..

Ліквідатором складено реєстр грошових вимог кредиторів до якого включені у четверту чергу задоволення кредитори зазначені вище, вимоги у загальному розмірі 135 903 001,86 грн. та у першу чергу 17 620,00 грн..

В результаті проведеної роботи встановлено, що у банкрута відсутні майнові активи, необхідні для задоволення кредиторської заборгованості в сумі 135 920 621,56 грн., що підтверджено даними ліквідаційного балансу.

За результатами проведеної ліквідаційної процедури Ліквідатором складено ліквідаційний баланс ПАТ Клеванський лісозавод Промінь станом на 18.01.2019р., з якого вбачається, що у банкрута не має майнових активів, підприємство не в змозі продовжувати свою підприємницьку діяльність.

Разом з тим, звертаючись із апеляційною скаргою, Головне управління ДФС у Рівненській області вказує на наявність у банкрута - ПАТ Клеванський лісозавод Промінь майна, що підтверджується ухвалою Апеляційного суду міста Києва від 23.07.2018р. по справі №796/3449/2018 якою залишено без змін ухвалу слідчого судді Солом`янського районного суду м.Києва від 18.05.2018 року про накладення арешту на майно Публічного акціонерного товариства "Клеванський лісозавод "Промінь" на підставі клопотання детектива Національного бюро Третього відділу детективів Третього підрозділу детективів Головного підрозділу детективів Національного антикорупційного бюро України Калька І.З., погоджене прокурором п`ятого відділу управління процесуального керівництва, а саме на: будівля цеху виробів з деревини за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 2181, 4 кв. м. загальною вартістю 781 467, 12 грн., реєстраційний номер майна 10633134; нежитлова будівля, меблевий цех за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 1606, 5 кв. м. загальною вартістю 260 169, 54 грн., реєстраційний номер майна 451508; гаражний комплекс з побутовими приміщеннями за адресою: АДРЕСА_1 будинок АДРЕСА_1 , загальною площею 673,7 кв.м., загальною вартістю 15 000 грн., реєстраційний номер майна 15631286; будівля меблево-різблярного цеху за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 278, 9 кв.м., реєстраційний номер майна 24287381; будівля цеху стандартних меблів, переобладнаного з складу демонтованого обладнання за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 2533, 1 кв.м., реєстраційний номер майна 24287537; будівля сушарки № 1 за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 309, 4 кв. м., реєстраційний номер майна 24287630; будівля сушарки № 2 за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 286, 1 кв.м., реєстраційний номер майна 24287653; будівля сушарки № 3 за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 329, 7 кв.м., реєстраційний номер майна 24287699; будівля сушильного цеху адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 277, 2 кв.м., реєстраційний номер майна 36387617; будівля пилоточки за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 254,3 кв.м., реєстраційний номер майна 36390091; будівля компресорної за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 47,7 кв.м., реєстраційний номер майна 36390662; модульне складське приміщення за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 1005, 9 кв.м., реєстраційний номер майна 36388087; водонапірна башта за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 37,1 кв.м., реєстраційний номер майна 36388389; прохідна за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 22,6 кв.м., реєстраційний номер майна 36388796; трансформаторна підстанція 315 кВа за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 15,7 кв.м., реєстраційний номер майна 36389705; сушилка парова за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 19 кв.м., реєстраційний номер майна 36389134.

Транспортні засоби: CHEVROLET ТАСUМА; RENAULT MASCOTТ; ЗИЛ 5301; ГАЗ 53А; ЗИЛ 131; ГАЗ AC-G3309 СС; VOLKSWAGEN САDDY; МАЗ 544008-060-031; TITAN TS3RPB; МАЗ 543208-020; ЗИЛ 5301; МАЗ 975830-3012. Звертає увагу, що в звіті ліквідатора відсутні відомості про відчуження даного майна.

Так, колегія суддів вивчивши матеріали справи та подані учасниками справи документи вказує, що зазначене скаржником нерухоме майно та транспортні засоби належать на праві власності ТОВ Хорда Максимум , реалізація вказаного майна відбулася до відкриття провадження у справі про банкрутство, що підтверджується копіями витягів з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та копіями свідоцтв про реєстрацію транспортних засобів (а.с. 33-59, т. 4).

Разом з тим, щодо автомобіля ЗИЛ 5301, до звіту ліквідатора долучено лист Регіонального сервісного центру МВС в Рівненській області, у якому проінформовано ліквідатора, що автомобіль ЗИЛ 5301, номерний знак НОМЕР_4 , шасі НОМЕР_5 , свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу серії НОМЕР_6 , був 22.07.2014 року знятий з обліку для реалізації та відомості про подальшу можливу реєстрацію вищезгаданого транспортного засобу за новим власником відсутні (а.с.35, т.3).

Таким чином, судова колегія зазначає, що доводи викладені в апеляційній скарзі в цій частині не заслуговують на увагу та спростовуються наявними у справі доказами.

Щодо твердження апелянта про те, що ТзОВ "Промбудрезерв" не є належним кредитором у справі, оскільки, згідно бухгалтерського обліку Публічного акціонерного товариства "Клеванський лісозавод " ОСОБА_2 " у нього відсутня кредиторська заборгованість перед ТзОВ "Промбудрезерв", а договір на який посилається суд в ухвалі укладений з іншою особою, колегія суддів зауважує наступне.

Так, з матеріалів справи убачається, що звертаючись до господарського суду із заявою кредитора із грошовими вимогами ТОВ "Промбудрезерв" подало копію договору позики №5-11/08 від 05.11.2008р. укладеного між фірмою "Zelenio Ltd" (Республіка Кіпр) та Публічним акціонерним товариством "Клеванський лісозавод "Промінь" та доповнення до договору №1 від 03.03.2009р. , доповнення №2 від 17.04.2009р., доповнення №3 від 27.10.2009р..

Крім того, кредитор долучив реєстраційне свідоцтво №10412, зареєстроване Головним управлінням Національного банку України по місту Києву та Київській області та 03.12.2008 року за вихідним номером №10-201/23268, що підтверджує реєстрацію договору позики №5-11/08 від 05.11.2008р..

Разом з тим, кредитор, також, долучив договір про відступлення права вимоги (цесії) від 01.09.2014р. укладеного між фірмою "Zelenio Ltd" (Кіпр) та ТОВ "Промбудрезерв", відповідно до умов якого до цесіонарія переходить право вимагати (замість цедента) від ПАТ "Клеванський лісозавод "Промінь" належного та реального виконання зобов`язання за договором позики від 05.11.2008 р. №5-11/08 в разі настання відкладальної обставини (п.1 договору).

Момент переходу права вимоги цедента до цесіонарія пов`язаний із відкладальною обставиною, а саме днем прийняття господарським судом рішення про порушення справи про банкрутство боржника (п. 4 договору).

Відповідно до п. 10 договору він вважається укладеним і набирає чинності з моменту його підписання сторонами та скріплення печатками сторін.

Зазначений договір підписаний сторонами та скріплений печатками сторін.

Також, в матеріалах справи міститься акт взаємних розрахунків станом на 14.09.2018р. між ПАТ "Клеванський лісозавод "Промінь" та ТОВ "Промбудрезерв" від 14.09.2018р., відповідно до якого виявлено заборгованість ПАТ "Клеванський лісозавод "Промінь" перед фірмою "Zelenio Ltd" у сумі 122 310 450,20 грн., розбіжностей ТОВ "Промбудрезерв" не виявлено. Акт підписаний сторонами та скріплений печатками сторін.

Зазначені документи були досліджені під час судового розгляду у господарському суді Рівненської області на підставі яких винесено ухвалу від 05.12.2018р. по справі №918/529/18 про банкрутство ПАТ Клеванський лісозавод Промінь , якою визнано товариство з обмеженою відповідальністю "Промбудрезерв" кредитором у зазначеній вище справі з грошовими вимогами в сумі 130 938 663,44 грн.

Колегія суддів зауважує, що вказане судове рішення, не є предметом розгляду даної апеляційної скарги. Крім того, ухвала господарського суду Рівненської області від 05.12.2018р. в судовому порядку не оскаржувалося, що було підтверджено представником скаржника в судовому засіданні 21.05.2019 року, а отже набрала законної сили і є чинною. За наведеного, судова колегія, також, відхиляє доводи апеляційної скарги в цій частині.

Крім того, щодо наявності у ПАТ Клеванський лісозавод Промінь заборгованості перед ГУ ДФС у Рівненській області на підставі податкових повідомлень - рішень, що підтверджено рішенням Рівненського окружного адміністративного суду від 04.02.2019р. по справі №817/1309/18, колегія суддів не бере до уваги вказані твердження апелянта, з огляду на наступне.

Постановою господарського суду Рівненської області від 19.09.2018р. Публічне акціонерне товариство "Клеванський лісозавод "Промінь" (вул. Залізнична, 2, смт. Клевань, Рівненський район, Рівненська область, 35312, код ЄДРПОУ 13979681) визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором боржника арбітражного керуючого Арсонова Віталія Вікторовича.

З метою виявлення кредиторів боржника та повідомлення їх (кредиторів) про визнання боржника банкрутом, на сайті Вищого господарського суду України 20.09.2018 року було опубліковано оголошення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури із зазначенням найменування та реквізитів боржника, визнаного банкрутом, найменування господарського суду, в провадженні якого знаходиться справа про банкрутство, дати прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, відомостей про ліквідатора.

Після публікації зазначеного вище оголошення та період ліквідаційної процедури матеріали справи не містять звернень ГУ ДФС у Рівненській області з приводу кредиторських вимог до ліквідатора чи до суду із заявою до боржника, а також не надходило будь-яких інших заяв від скаржника, що було підтверджено ліквідатором та представником апелянта в судовому засіданні в суді апеляційної інстанції.

Крім того, як зазначила представник скаржника в суді апеляційної інстанції, вони не зверталися із будь - якими заявами до суду до набрання рішенням адміністративного суду у справі №817/1309/18 законної сили.

Відповідно до ст. 17 Закон України Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику ЄСПЛ як джерело права.

Так, Європейський суд з прав людини в рішенні від 07 липня 1989 року у справі Юніон Аліментаріа проти Іспанії зазначив, що заявник зобов`язаний демонструвати готовність брати участь на всіх етапах розгляду, що стосуються безпосереднього його, утримуватися від використання прийомів, які пов`язані із зволіканням у розгляді справи, а також максимально використовувати всі засоби внутрішнього законодавства для прискорення процедури слухання.

Крім того, як наголошує в своїх рішеннях Європейський суд, позивач як сторона, яка задіяна в ході судового розгляду, зобов`язана з розумним інтервалом часу сама цікавитися провадженням у її справі, добросовісно користуватися належними їй процесуальними правами та неухильно виконувати процесуальні обов`язки (рішення Європейського суду прав людини у справі «Каракуця проти України» ).

Отже, ГУ ДФС у Рівненській області з 20.09.2018р. не були позбавлені можливості цікавитися про правовий статус Публічного акціонерного товариства "Клеванський лісозавод "Промінь", перевіряти відомості внесені на сайт Вищого господарського суду України, до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань та хід розгляду його справи у господарському суді.

Надаючи оцінку поданим у суді апеляційної інстанції договору про спільну інвестиційну діяльність №88/07-СД від 10.10.2007р., укладеного між ВАТ Клеванський лісозавод Промінь та фірмою ZELENIO LTD (Республіка Кіпр), з додатком на підтвердження наявності у боржника обладнання переданого за цим договором та відомість про залишкову вартість основних засобів станом на 01.08.2017р., колегія суддів вказує таке.

Як убачається із поданих документів вказаний договір про спільну інвестиційну діяльність № НОМЕР_7 /07-СД укладений 10.10.2007р., відомість про залишкову вартість основних засобів подана станом на 01.08.2017р., тобто до порушення провадження у справі про банкрутство. ГУ ДФС у Рівненській області не подано інших доказів, які свідчать про наявність зазначеного майна, як на дату порушення провадження у справі про банкрутство, так і під час розгляду скарги в суді апеляційної інстанції. При цьому, як убачається із звіту у справі №918/529/18 ліквідатором було проведено інвентаризацію, про результати, якої складено інвентаризаційні описи, з яких убачається, що майнові активи та інші матеріальні цінності у банкрута відсутні.

Отже, колегія суддів приходить до висновку, що подані скаржником документи не є належними та беззаперечними доказами на підтвердження наявності у банкрута майна вказаного у відомості про залишкову вартість основних засобів, відповідно до договору про спільну інвестиційну діяльність №88/07-СД, а тому оцінюються судом критично.

Відповідно до ч. 2 ст.46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо за результатами проведеної ліквідаційної процедури не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи-банкрута.

Ч. 5 ст. 45 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом визначає, що вимоги, не задоволені за недостатністю майна, вважаються погашеними.

Згідно із ст.46 Закону України, ліквідатором подано ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.

Відповідно до ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд, після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Разом з тим, ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу є судовим актом, який не тільки встановлює обставини відсутності майна боржника для задоволення вимог кредиторів, дає оцінку повноті дій ліквідатора в ході ліквідаційної процедури, але також підсумовує хід процедури банкрутства.

Таким чином, за підсумками ходу ліквідаційної процедури вбачається, що ліквідатором вчинено належні дії по виявленню активів та пасивів боржника, внаслідок вжитих ліквідатором заходів доведено неможливість відновлення платоспроможності боржника. Вказані висновки про встановлені обставини відповідають дійсності та підтверджуються достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні. Відтак, звіт ліквідатора про роботу та ліквідаційний баланс підлягають затвердженню судом.

За наведеного, колегія суддів вважає правильним висновок місцевого господарського суду, що оскільки не всі вимоги кредиторів задоволені, боржник не вільний від боргів і не може продовжувати свою підприємницьку діяльність, Публічне акціонерне товариство "Клеванський лісозавод "Промінь" (вул.Залізнична, 2, смт. Клевань, Рівненський район, Рівненська область, 35312, код ЄДРПОУ 13979681) підлягає ліквідації. Звіт ліквідатора про роботу та ліквідаційний баланс банкрута підлягають затвердженню, провадження у справі закриттю. Вимоги, не задоволені за недостатністю майна, вважаються погашеними.

Таким чином, судова колегія зазначає, що доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, не знайшли свого підтвердження, ґрунтуються на його власній оцінці та спростовуються наведеними та встановленими судом обставинами справи.

Отже, колегія суддів вважає, що ухвала господарського суду Рівненської області від 12.02.2019р. у даній справі прийнята з повним з`ясуванням всіх обставин, що мають значення для справи, дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні підстави для її скасування.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 271, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Головного управління ДФС у Рівненській області на ухвалу господарського суду Рівненської області від 12.02.19р. у справі № 918/529/18 залишити без задоволення.

2. Ухвалу господарського суду Рівненської області від 12.02.19р. у справі № 918/529/18 залишити без змін.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду в строк та в порядку, встановленому ст. ст. 287-291 ГПК України.

4. Справу № 918/529/18 повернути до господарського суду Рівненської області.

Повний текст постанови складений "23" травня 2019 р.

Головуючий суддя Миханюк М.В.

Суддя Дужич С.П.

Суддя Коломис В.В.