Постанова

від 28.05.2019 по справі 760/8190/19

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Київський апеляційний суд

П О С Т А Н О В А

І м е н е м У к р а ї н и

28 травня 2019 року суддя судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду Тютюн Т.М. за участю:

представників органу доходів і зборів Кептене Д.А. , Майстренко С.М. ,

особи, щодо якої винесено постанову, ОСОБА_3 ,

захисника Лисовець Т.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві справу про порушення митних правил за апеляційною скаргою представника органу доходів і зборів на постанову судді Солом`янського районного суду м. Києва від 12 квітня 2019 року щодо

ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Бур`єв, Казахстан, громадянина України, що зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ,

у с т а н о в и в :

Постановою судді Солом`янського районного суду м. Києва від 12.04.2019 року провадження в справі про порушення митних правил, передбачене ст.472 МК України, щодо ОСОБА_3 закрито у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Як вбачається з постанови судді, щодо ОСОБА_3 складено протокол про порушення митних правил, що вчинене за наступних обставин.

14.01.2019 з метою здійснення митного оформлення та випуску у вільний обіг товару "аскорбінова кислота (ascorbic acid)" у кількості 800 картонних коробів вагою брутто 21 490 кг, загальною вартістю 800 000 доларів США, що надійшов на адресу ТОВ "Афітрейд" (ЄДРПОУ 40853760, Україна, 07301, Київська область, м. Вишгород, вул. Ватутіна, 57-а), до ВМО № 2 митного поста "Західний" Київської міської митниці ДФС фізичною особою-підприємцем ОСОБА_3 шляхом електронного декларування подано митну декларацію типу ІМ/40/ДЕ, якій було присвоєно № UA100020/2019/365212.

В графі 31 митної декларації від 14.01.2019 № UA100020/2019/365212 ОСОБА_3 задекларовано товар № 1 як "Фармацевтична субстанція (лікарський засіб) "Аскорбінова кислота" (ascorbic acid); порошок (субстанція) для фармацевтичного

Справа № 33/824/2070/2019 Постанова винесена суддею Коробенком С.В.

Категорія: ст.472 МК України

застосування у пакетах з поліетилену; не містить наркотичних, психотропних засобів, прекурсорів та не призначено для роздрібної торгівлі для населення, серії: DY0261820154 (1 500 кг), DY0261820155 (3 500 кг), DY0261820156 (3 500 кг), DY0261820157 (1 500 кг), DY0261820158 (3 500 кг), DY0261820159 (3 500 кг), DY0261820160 (3 000 кг); всього кількість 20 000 кг, термін придатності до 17.01.2021; виробник "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd.".

Разом з митною декларацією до митного контролю та оформлення, серед інших документів, ОСОБА_3 подано:

- зовнішньоекономічний договір (контракт) від 23.01.2018 № 8-А, укладений між ТОВ "Афітрейд" та компанією "Alder Trading FZ-LLC" (Об`єднані Арабські Емірати), предметом якого є товари, перелік яких приводиться в специфікації до цього договору (контракту) окремо до кожної партії товару, якість якого повинна бути підтверджена сертифікатом аналізу;

- рахунок-фактуру (інвойс) від 17.12.2018 № 2018-008А-27 на товар китайського походження - "Аскорбінова кислота" (ascorbic acid) виробництва компанії "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd . " загальною вагою 18 000 кг, вартістю 720 000 доларів США, компанії "Alder Trading FZ-LLC" до "LLC "Aphitrade" із зазначенням відправника товару - компанії "іCargo Internationale Logistik und Handels GmbH" (Німеччина);

- специфікацію від 17.12.2018 № 27 до зовнішньоекономічного договору (контракту) від 23.01.2018 № 8-А на товар "Аскорбінова кислота" виробництва компанії "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd." (Китай) загальною вагою 18 000 кг, вартістю 720 000 доларів США, видану компанією "Alder Trading FZ-LLC" (Об`єднані Арабські Емірати), із зазначенням відправника товару - компанії "іCargo Internationale Logistik und Handels GmbH" (Німеччина); покупця - "LLC "Aphitrade" (ТОВ "Афітрейд");

- рахунок-фактуру (інвойс) від 17.12.2018 № 2018-008А-29 на товар китайського походження - "Аскорбінова кислота" (ascorbic acid) виробництва компанії "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd . " загальною вагою 2 000 кг, вартістю 80 000 доларів США, компанії "Alder Trading FZ-LLC" до "LLC "Aphitrade" із зазначенням відправника товару - компанії "іCargo Internationale Logistik und Handels GmbH";

- специфікацію від 17.12.2018 № 29 до зовнішньоекономічного договору (контракту) від 23.01.2018 № 8-А на товар "Аскорбінова кислота" виробництва компанії "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd . " загальною вагою 2 000 кг, вартістю 80 000 доларів США, видану компанією "Alder Trading FZ-LLC", із зазначенням відправника товару - компанії "іCargo Internationale Logistik und Handels GmbH"; покупця - "LLC "Aphitrade";

- сертифікат аналізу на товар "Харчова добавка: Аскорбінова кислота (Food Additive Ascorbic Acid (C 6 H 8О 6 ) EP/E300/USP/FCC)" 18.01.2018 виготовлення, номер партії (серія) DY0261820154 у кількості 140 картонних коробів вагою 3 500 кг, виданий компанією "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd . ";

- сертифікат аналізу на товар "Харчова добавка: Аскорбінова кислота (Food Additive Ascorbic Acid (C 6 H 8О 6 ) EP/E300/USP/FCC)" 18.01.2018 виготовлення, номер партії (серія) DY0261820155 у кількості 140 картонних коробів вагою 3 500 кг, виданий компанією "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd . ";

- сертифікат аналізу на товар "Харчова добавка: Аскорбінова кислота (Food Additive Ascorbic Acid (C 6 H 8О 6 ) EP/E300/USP/FCC)" 18.01.2018 виготовлення, номер партії (серія) DY0261820156 у кількості 140 картонних коробів вагою 3 500 кг, виданий компанією "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd . ";

- сертифікат аналізу на товар "Харчова добавка: Аскорбінова кислота (Food Additive Ascorbic Acid (C 6 H 8О 6 ) EP/E300/USP/FCC)" 18.01.2018 виготовлення, номер партії (серія) DY0261820157 у кількості 140 картонних коробів вагою 3 500 кг, виданий компанією "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd . ";

- сертифікат аналізу на товар "Харчова добавка: Аскорбінова кислота (Food Additive Ascorbic Acid (C 6 H 8О 6 ) EP/E300/USP/FCC)" 18.01.2018 виготовлення, номер партії (серія) DY0261820158 у кількості 140 картонних коробів вагою 3 500 кг, виданий компанією "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd . ";

- сертифікат аналізу на товар "Харчова добавка: Аскорбінова кислота (Food Additive Ascorbic Acid (C 6 H 8О 6 ) EP/E300/USP/FCC)" 18.01.2018 виготовлення, номер партії (серія) DY0261820159 у кількості 140 картонних коробів вагою 3 500 кг, виданий компанією "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd . ";

- сертифікат аналізу на товар "Харчова добавка: Аскорбінова кислота (Food Additive Ascorbic Acid (C 6 H 8О 6 ) EP/E300/USP/FCC)" 18.01.2018 виготовлення, номер партії (серія) DY0261820160 у кількості 140 картонних коробів вагою 3 500 кг, виданий компанією "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd. ".

14.01.2019 після пред`явлення декларантом ОСОБА_3 товарів, транспортних засобів комерційного призначення для митного контролю уповноваженою посадовою особою митниці проведено митний огляд та ідентифікацію вищезазначених товарів і транспортних засобів шляхом здійснення цифрової фотозйомки, про що складено акт про проведення огляду (переогляду) товарів, транспортних засобів, ручної поклажі та багажу від 14.01.2019 № UA100020/2019/365212.

За результатами проведеного митного огляду встановлено, що за ідентифікаційними ознаками товар являє собою речовину у формі порошку. На пакуванні товару встановлено наявність написів (маркування) - "ASCORBIC ACID (Vitamin C), USP/EP/BP/JP, FCC/E300, Food Additive, Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd ." (АСКОРБІНОВА КИСЛОТА (Вітамін С), USP/EP/BP/JP, FCC/E300, Харчова добавка, Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd . ) та номери партій (серій).

Таким чином за результатами проведеного аналізу інформації про товар, наявної в перелічених вище документах, проведеного митного огляду, а також результатів аналізу митного оформлення ідентичних товарів, які надходили на адреси інших суб`єктів господарювання, встановлено, що товар, заявлений ОСОБА_3 за митною декларацією від 14.01.2019 № UA100020/2019/365212 як фармацевтична субстанція (лікарський засіб), фактично являє собою харчову добавку Е300 - аскорбінова кислота, яка використовується у харчовій промисловості в якості антиоксиданту.

Таким чином, за висновком органу доходів і зборів, декларант ОСОБА_3 , володіючи документами, які містять відомості про основні властивості та призначення товару, не заявив за встановленою формою точних та достовірних відомостей про товар загальною вартістю 800 000 доларів США, що згідно з курсом НБУ станом на дату заявлення товару до митного контролю та оформлення становило 22 523 073 гривні 60 копійок, який підлягає обов`язковому декларуванню у разі переміщення через митний кордон України, чим вчинив порушення митних правил, передбачене ст.472 МК України.

Суд першої інстанції встановив, що ТОВ "Афітрейд" імпортує в Україну з Китаю товар "аскорбінова кислота" (код УКТ ЗЕД 29362500). Зазначена субстанція може використовуватись як для виробництва ліків (має реєстраційне посвідчення лікарського засобу), так і в харчовій промисловості, а в графі 31 митної декларації назва субстанції вказується залежно від спрямування - для виробництва ліків (тоді це лікарський засіб) чи для харчової промисловості.

Як зазначено в постанові, з посиланням на дані у реєстраційному посвідченні на лікарський засіб № UA/13204/01/01 (заявник АТ "Лекхім-Харків"), виданому Міністерством охорони здоров`я України 27.12.2017, сертифікатах аналізу, на які містяться посилання у протоколі про порушення митних правил, висновку за результатами проведення експертного товарознавчого дослідження від 26.02.2019 № 2755, складеному експертом ТОВ "Київська незалежна судово-експертна установа", листі АТ "Київський вітамінний завод" від 15.01.2019 № 05.1/91, задекларована ОСОБА_3 аскорбінова кислота є лікарським засобом, а тому в його діях відсутній склад правопорушення.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, представник органу доходів і зборів - Київської міської митниці ДФС Майстренко С.М. подала апеляційну скаргу, в якій просить постанову судді місцевого суду скасувати та прийняти нову постанову, якою визнати ОСОБА_3 винним у вчиненні правопорушення, передбаченого ст.472 МК України, і накласти на нього стягнення у виді штрафу в розмірі 100 % вартості товарів - безпосередніх предметів порушення митних правил, що становить 22 523 073 гривні 60 копійок, з конфіскацією зазначених товарів.

Обґрунтовуючи свої вимоги, викладає зміст протоколу про порушення митних правил, про що зазначено раніше, та акцентує увагу, що при ввезенні на митну територію товару "аскорбінова кислота" як лікарського засобу ставка ПДВ становить 7 %, а як харчової добавки Е300 - 20 %. Що ж стосується пояснень ОСОБА_3 , що дана сировина буде поставлятися на АТ "Київський вітамінний завод" для виготовлення лікарських засобів, то завод здійснює виробництво не лише лікарських засобів, а й дієтичних добавок, на користь чого свідчить те, що на упаковці товару "Аскорбінка" (вітамін С 25 мг з цукром) виробником зазначено, що дана продукція є дієтичною домішкою та не є лікарським засобом. Не заперечував ОСОБА_3 і тієї обставини, що у сертифікатах аналізу на товар та в маркуванні на упаковках зазначено Ascorbic Acid (C 6 H 8О 6 ) EP/E300/USP/FCC Food Additive, тобто що товаром є аскорбінова кислота, C 6 H 8О 6 - хімічна формула, EP - Європейська фармакопея, E300 - харчовий стандарт, USP - Американська фармакопея, FCC - стандарт харчових добавок, Food Additive - харчова добавка.

При цьому ОСОБА_3 не скористався своїм правом, передбаченим ч.2 ст.266 МК України, здійснити фізичний огляд товарів з метою перевірки їх відповідності опису (відомостям), зазначеному у товаросупровідних документах, брати проби і зразки, та самостійно прийняв рішення про декларування.

На переконання представника органу доходів і зборів, суд не врахував пояснення ОСОБА_3 , наявність відповідного маркування, дані в листі компанії "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd . " (вхідний КММ ДФС № 5079/10/ЕЗ від 08.04.2019), які дають підстави для висновку про те, що субстанція виготовлена та віднесена виробником саме до харчової добавки. Також згідно з інформацією в Єдиній автоматизованій інформаційній системі ДФС АТ "Лекхім" - заявник реєстраційного посвідчення на лікарський засіб № UA/13204/01/01 здійснює митне оформлення товару "Аскорбінова кислота (Ascorbic Acid)", виробником якої є компанія "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd.". Між тим, у сертифікатах аналізу вказаного товариства зазначено Ascorbic Acid (C 6 H 8О 6 ) EP/USP/BP/JP, Pharm. Grade (Фармацевтична якість), що свідчить про те, що дані товари є різними та заводом виробником чітко обумовлено назву товару, призначення та подальше використання субстанції у виробництві.

А тому своїми діями, які виразилися у недекларуванні товарів, тобто незаявленні за встановленою формою точних та достовірних відомостей про товари, які підлягають обов`язковому декларуванню, ОСОБА_3 вчинив порушення митних правил, передбачене ст.472 МК України.

У запереченнях на апеляційну скаргу захисник Лисовець Т.В. зазначає, що ТОВ "Афітрейд" є імпортером аскорбінової кислоти (код УКТ ЗЕД 29362500), яка може використовуватись як для виробництва ліків (реєстраційне посвідчення лікарського засобу), так і в харчовій промисловості. У графі 31 митної декларації назва субстанції вказується залежно від спрямування. Задекларований ОСОБА_3 товар був імпортований як лікарський засіб, що відображено в митній декларації та підтверджено товаросупровідними документами. Однак інспектор Київської міської митниці ДФС у протоколі про порушення митних правил акцентував увагу на позначеннях у сертифікатах аналізу, які свідчать про те, що субстанція є харчовою добавкою, - E300 та Food Additive, і проігнорував інші позначення, а саме, EP, USP, які відповідно до листа Державної служби з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Київській області від 21.01.2019 № 115/01-11/19 є скороченнями на підтвердження якості лікарських засобів/субстанцій на відповідність вимогам монографій фармакопей різних країн.

Крім того, аскорбінова кислота, порошок (субстанція), якісний та кількісний склад лікарського засобу - діючі речовини: аскорбінової кислоти не менше 99,0 % та не більше 100,5 %, для фармацевтичного застосування виробництва Норсест Фармасьютікал Груп Ко. , Лтд . , Китай, зареєстрована в Україні як лікарський засіб згідно з реєстраційним посвідченням № UA/13204/01/01 від 27.12.2017 МОЗ України. Сертифікати аналізу, які подавалися декларантом до митного контролю та митного оформлення, засвідчують відповідність товару всім параметрам, зазначеним у Методах контролю якості лікарського засобу у відповідності до реєстраційного посвідчення. Вказані обставини підтверджуються іншими наявними в справі доказами, які враховані судом. Отже, ОСОБА_3 заявив точні та достовірні відомості про товар.

Також захисник вказує, що Київська міська митниця ДФС не оспорює склад аскорбінової кислоти, заявленої ОСОБА_3 до декларування, пакування та інші характеристики, вказані в митній декларації. Зазначена речовина є ідентичною як для виробництва ліків, так і для застосування в харчовій промисловості, адже формула є єдиною. Відомості на коробках, в яких ввозився товар, містяться і в сертифікатах аналізу, у зв`язку з чим огляд товару у порядку ч.2 ст.266 МК України був недоцільним. Посилання в апеляційній скарзі на сертифікат аналізу АТ "Лекхім" жодним чином не свідчить про те, що АТ "Лекхім" імпортувало лікарський засіб, а ТОВ "Афітрейд" - харчову добавку.

На переконання захисника, Київською міською митницею ДФС не було дотримано принципу юридичної визначеності, який згідно з практикою Європейського суду з прав людини означає, що зацікавлені особи повинні мати змогу покладатися на зобов`язання, взяті державою. На державні органи покладено обов`язок запровадити внутрішні процедури, які посилюють прозорість і ясність їхніх дій, мінімізують ризик помилок. Враховуючи те, що держава спеціально встановила ряд регламентованих процедур, у відповідності до яких операції з постачання на митну територію України лікарських засобів, дозволених для виробництва і застосування в Україні та внесених до Державного реєстру лікарських засобів, оподатковуються ПДВ за ставкою 7 %, а не 20 %, аскорбінова кислота зареєстрована як лікарський засіб, ТОВ "Афітрейд" здійснює оптову торгівлю фармацевтичними товарами та має відповідну ліцензію, ОСОБА_3 дотримав всіх встановлених державою процедур, і в його діях відсутній склад порушення митних правил. З огляду на викладене просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову судді місцевого суду - без змін.

Вислухавши пояснення представників органу доходів і зборів Кептене Д.А. і Майстренко С.М. , які підтримали апеляційну скаргу та просили її задовольнити; пояснення ОСОБА_3 і захисника Лисовець Т.В., які заперечили проти задоволення апеляційної скарги, вважаючи постанову судді законною та обґрунтованою; вивчивши матеріали справи, дослідивши нові докази та перевіривши доводи апеляційної скарги, вважаю, що її належить залишити без задоволення, з таких підстав.

Згідно з ст.487 МК України провадження у справах про порушення митних правил здійснюється відповідно до цього Кодексу, а в частині, що не регулюється ним, - відповідно до законодавства України про адміністративні правопорушення.

Вивченням матеріалів справи встановлено, що суд першої інстанції згідно з ст.ст.486, 489, 496 МК України всебічно, повно та об`єктивно з`ясував обставини справи, дав належну оцінку доказам у їх сукупності і виніс постанову, зміст якої відповідає вимогам ст.527 МК України, ст.283 КУпАП. Висновки суду про відсутність у діях ОСОБА_3 складу адміністративного правопорушення є обґрунтованими і підтверджуються наявними в справі доказами.

Згідно з ч.1 ст.257 МК України декларування здійснюється шляхом заявлення за встановленою формою (письмовою, усною, шляхом вчинення дій) точних відомостей про товари, мету їх переміщення через митний кордон України, а також відомостей, необхідних для здійснення їх митного контролю та митного оформлення.

Відповідно до ч.1 ст.266 МК України декларант зобов`язаний здійснити декларування товарів відповідно до порядку, встановленого цим Кодексом, на вимогу органу доходів і зборів пред`явити товари для митного контролю і митного оформлення, надати органу доходів і зборів передбачені законодавством документи і відомості, необхідні для виконання митних формальностей, сплатити митні платежі або забезпечити їх сплату відповідно до розділу X цього Кодексу.

У відповідності з ч.8 ст.257 МК України митне оформлення товарів, транспортних засобів комерційного призначення здійснюється органами доходів і зборів на підставі митної декларації, до якої декларантом залежно від митних формальностей, установлених цим Кодексом для митних режимів, та заявленої мети переміщення вносяться такі відомості, у тому числі у вигляді кодів, про товари: найменування, звичайний торговельний опис, що дає змогу ідентифікувати та класифікувати товар, торговельна марка та виробник товарів (за наявності у товаросупровідних та комерційних документах), код товару згідно з УКТ ЗЕД, найменування країни походження товарів (за наявності), опис упаковки (кількість, вид), кількість у кілограмах (вага брутто та вага нетто) та інших одиницях виміру, фактурна вартість товарів, митна вартість товарів та метод її визначення, відомості про уповноважені банки декларанта, статистична вартість товарів.

Вказані вимоги закону при митному оформленні товарів у режимі імпорт ОСОБА_3 виконані в повному обсязі, і доводи в апеляційній скарзі це не спростовують.

З матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_3 , діючи як декларант на підставі договору доручення від 15.06.2017 № 1АФ, укладеного з ТОВ "Афітрейд", при заповненні митної декларації типу ІМ/40/ДЕ від 14.01.2019 № UA100020/2019/365212 у графі 31 зазначив, що товаром № 1 є "Фармацевтична субстанція (лікарський засіб ) "Аскорбінова кислота" (ascorbic acid); порошок (субстанція) для фармацевтичного застосування у пакетах з поліетилену; не містить наркотичних, психотропних засобів, прекурсорів та не призначено для роздрібної торгівлі для населення, серії: DY0261820154 (1 500 кг), DY0261820155 (3 500 кг), DY0261820156 (3 500 кг), DY0261820157 (1 500 кг), DY0261820158 (3 500 кг), DY0261820159 (3 500 кг), DY0261820160 (3 000 кг); всього кількість 20 000 кг, термін придатності до 17.01.2021; виробник "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd . " (т.1 а.с.7-8).

На підтвердження того, що задекларований товар є лікарським засобом, декларантом для митного контролю та митного оформлення були надані сертифікати аналізу та копія реєстраційного посвідчення на лікарський засіб № UA/13204/01/01 від 27.12.2017, оформленого МОЗ України за заявою АТ "Лекхім" (т.1 а.с.9-15, 32).

При проведенні митного огляду 14.01.2019 встановлено, що товар являє собою речовину у формі порошку. На пакуванні, серед іншого, наявні написи Ascorbic Acid (Vitamin C ), USP/EP/BP/JP, FCC/E300, Food Additive, Najelis Ulama Halal Indonesia, Manufacturer : Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd. , Made in China (а.с.43-49).

Вказані обставини особами, які беруть участь у провадженні у справі про порушення митних правил, не оспорюються.

Підставою для складання протоколу про порушення митних правил щодо ОСОБА_3 і висновку органу доходів і зборів про те, що задекларована субстанція являє собою харчову добавку, який не знайшов свого підтвердження під час судового розгляду, слугували специфічні скорочення в сертифікатах аналізу та на упаковках товару - Е300 і Food Additive (харчова добавка).

Поясненням ОСОБА_3 про те, що він задекларував товар як лікарський засіб відповідно до мети призначення, а наявність відповідних скорочень пояснюється тим, що сертифікати та упаковка є універсальними, і аскорбінова кислота може використовуватись за подвійним призначенням, як для виробництва лікарських засобів, так і в харчовій промисловості, суд дав належну оцінку і правильно взяв до уваги, оскільки вони підтверджуються зібраними стороною захисту доказами.

Основним видом економічної діяльності імпортера товару ТОВ "Афітрейд" є оптова торгівля фармацевтичними товарами, і вказане товариство має ліцензію на оптову торгівлю лікарськими засобами (т.1 а.с.200-201, 202).

Листом АТ "Київський вітамінний завод" від 15.01.2019 № 05.1/91 на запит директора ТОВ "Афітрейд" підтвердило, що аскорбінова кислота серій DY0261820154, DY0261820155 , DY0261820156 , DY0261820157 , DY0261820158 , DY0261820159 , DY0261820160 виробництва компанії "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd." відповідає вимогам внутрішньої специфікації АТ "Київський вітамінний завод", зареєстрована МОЗ України як лікарський засіб та буде використана у виробництві лікарських засобів. Відповідність фармацевтичної субстанції стандартам EP/E300/USP/FCC Food Additive додатково підтверджує якість сировини та не змінює її функціонального призначення (т.1 а.с.35).

Державна служба з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Київській області в листі від 21.01.2019 № 115/01-11/19 на звернення директора ТОВ "Афітрейд" надана інформацію про те, що при підтвердженні якості лікарських засобів/субстанцій на відповідність вимогам монографій фармакопей різних країн у сертифікатах аналізів (сертифікатах якості) лікарських засобів/субстанцій для використання у фармацевтичній галузі застосовуються наступні скорочення: Рh. Eur. або EP - European Pharmacopoeia відповідно до Європейської Фармакопеї 9 видання; USP - The United States Pharmacopoeia - відповідно до Фармакопеї США (USP42-NF37); ВР - The British Pharmacopoeia - відповідно до Британської Фармакопеї 2017 року видання; JP - Japanese Pharmacopoeia - відповідно до Японської Фармакопеї 17 видання (т.1 а.с.113).

Згідно з висновком експерта ТОВ "Київська незалежна судово-експертна установа" від 26.02.2019 № 2755 Ascorbic aсid Аскорбінова кислота порошок (субстанція) у пакетах з поліетилену для фармацевтичного застосування виробництва "Норвет Фармасьютікал Груп Ко, ЛТД", Китай, які були заявлені до митного оформлення партіями DY0261820154 (1 500 кг), DY0261820155 (3 500 кг), DY0261820159 (3 500 кг), DY0261820160 (3 000 кг), всього кількістю 20 000 кг, згідно митної декларації № UA100020/2019/365212, виходячи з представлених документів та вихідних даних стосовно вищенаведеного товару, відповідає лікарському засобу у відповідності до документів, поданих до митного оформлення разом з вказаною митною декларацією (т.2 а.с.32-72).

Ставка податку з ПДВ 7 % по операціях з постачання лікарських засобів, дозволених для виробництва і застосування в Україні та внесених до Державного реєстру лікарських засобів (у тому числі аптечними закладами), а також з постачання виробів медичного призначення за переліком, затвердженим Кабінетом Міністрів України, встановлена Податковим кодексом України, до якого Законом України "Про запобігання фінансової катастрофи та створення передумов для економічного зростання в Україні" від 27.03.2014 № 1166-VII були внесені відповідні доповнення.

А тому не можна ставити у провину особі те, що при ввезенні на митну територію товару "аскорбінова кислота" як лікарського засобу ставка ПДВ становить 7 %, а як харчову добавку Е300 - 20 %, як на цьому зауважується в апеляційній скарзі. Не можуть ці обставини доводити і вчинення ОСОБА_3 правопорушення.

Слід не погодитися і з доводами представника органу доходів і зборів про вчинення ОСОБА_3 правопорушення, оскільки АТ "Київський вітамінний завод" здійснює виробництво не лише лікарських засобів, а й дієтичних добавок, якою є "Аскорбінка" (вітамін С 25 мг з цукром).

АТ "Київський вітамінний завод" є виробником більше ніж 20 найменувань лікарських засобів, для виробництва яких застосовується активний фармацевтичний інгредієнт аскорбінова кислота (виробник "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd.", Китай), реєстраційне посвідчення № UA/13204/01/01, що підтверджується листом від 10.04.2019 № 17/836 з додатками - копіями реєстраційних посвідчень на лікарський засіб (т.2 а.с.108, 109-155).

Надуманими є посилання і на те, що реєстраційне посвідчення на лікарський засіб № UA/13204/01/01, оформлене МОЗ України за заявою АТ "Лекхім", та задекларований ОСОБА_3 товар є різними.

Дійсно, в сертифікатах аналізу, наданих ОСОБА_3 , зазначено, що товаром є аскорбінова кислота Ascorbic Acid (C 6 H 8О 6 ) EP/Е300/USP/FCC Food Additive, у той час як у сертифікаті аналізу, наданого АТ "Лекхім" для реєстрації лікарського засобу, вказано, що ним є аскорбінова кислота Ascorbic Acid (C 6 H 8О 6 ) EP/USP/BP/JP, Pharm. Grade. Між тим, фізико-хімічні характеристики речовини, виробником якої є компанія "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd . ", абсолютно ідентичні, що підтверджує пояснення ОСОБА_3 про те, що надані ним сертифікати аналізу та упаковка товару є універсальними у зв`язку з можливістю використання аскорбінової кислоти за подвійним призначенням, а тому товар задекларований як лікарський засіб відповідно до мети ввезення (т.1 а.с.9-15, т.2 а.с.107).

До того ж, з листа АТ "Лекхім" від 19.02.2019 № 01/083 на запит Київської міської митниці ДФС вбачається, що у наданих до листа-запиту сертифікатах якості аскорбінової кислоти (які надані декларантом) присутні посилання відповідності монографіям провідних фармакопей світу: Європейську фармакопею (ЕР) та фармакопею СШA (USP). Сертифікати якості виробника "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd." містять підтвердження про відповідність вказаних у сертифікатах серій аскорбінової кислоти вимогам Європейської фармакопеї (редакція 9.3) та фармакопеї США (редакція 40). Показники специфікації наданих сертифікатів якості відповідають затвердженим для цієї субстанції Методам контролю якості. Надані сертифікати якості містять посилання відповідності керівним документам у харчовій промисловості (FCC - Food Chemical Codex, Е300 - харчової добавки). Це пов`язано з тим, що виробник використовує уніфіковану форму сертифікату якості відповідності усім керівним документам (т.1 а.с.234-241).

Аналогічного змісту інформація щодо застосування в сертифікатах аналізу позначень стандартів ЕР, USP, JF, FCC/Е300 відповідно до запиту клієнтів та регулювання різних ринків надав і виробник товару компанія "Northeast Pharmaceutical Group Co., Ltd . " (т.2 а.с.89-93).

За диспозицією ст.472 МК України відповідальність настає у разі недекларування товарів, транспортних засобів комерційного призначення, що переміщуються через митний кордон України, тобто незаявлення за встановленою формою точних та достовірних відомостей (наявність, найменування або назва, кількість тощо) про товари, транспортні засоби комерційного призначення, які підлягають обов`язковому декларуванню у разі переміщення через митний кордон України.

Враховуючи те, що подані органу доходів і зборів документи містили точні та достовірні відомості про товар - аскорбінову кислоту саме як лікарський засіб, апеляційний суд погоджується з рішенням про закриття провадження у справі на підставі п.1 ст.247 КУпАП у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_3 складу правопорушення.

Отже, постанова судді місцевого суду є законною та обґрунтованою, і підстави для задоволення апеляційної скарги відсутні.

На підставі викладеного, керуючись ст.294 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу представника органу доходів і зборів - Київської міської митниці ДФС залишити без задоволення , а постанову судді Солом`янського районного суду м. Києва від 12 квітня 2019 року, якою провадження в справі про порушення митних правил, передбачене ст.472 МК України, щодо ОСОБА_3 закрито у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення, - без змін .

Постанова апеляційного суду набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною й оскарженню не підлягає.

Суддя Київського

апеляційного суду Т.М. Тютюн