Ухвала

від 10.07.2019 по справі 712/8136/19

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Провадження № 11-сс/793/322/19 Справа № 712/8136/19 Категорія: ст. 303 КПК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 липня 2019 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_4 ОСОБА_5 з участю прокурора захисникаОСОБА_6 ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні на ухвалу слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 24 червня 2019 року, якою задоволено скаргу адвоката ОСОБА_7 про закриття кримінального провадження №32018250000000048 від 22 жовтня 2018 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України,-

в с т а н о в и л а :

Адвокат ПрАТ «Черкасивторресурс» ОСОБА_7 18.06.2019 звернувся до слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси зі скаргою на бездіяльність слідчого СУ ФР ГУ ДФС у Черкаській області, що полягає у відмові слідчого в задоволенні клопотання про закриття кримінального провадження.

В обгрунтування скарги адвокат посилається на те. що слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Черкаській області проводиться досудове розслідування кримінального провадження № 32018250000000048. внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 22.10.2018 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України.

Згідно фабули справи, на думку слідства, службові особи ПрАТ «Черкасйвторресурси»' (код"ЄДРПОУ: '0Г886224), відповідно до акту перевірки від 11.09.2018 за №351/23-00-14-0107/01886224 в період з 01.01.2015 по 30.06.2018 провели ряд безтоварних «фінансово- господарських операцій з СГД. що має ознаки «фіктивності», а саме: ТОВ «Екохім» (код ЄДРПОУ: 38563113). в результаті чого ухилилися від сплати податку на додану вартість в сумі 218 452 грн. та податку на прибуток на суму 666 068 грн., а всього на загальну суму 884 520 грн., що є у значних розмірах.

На думку органів досудового розслідування, в діях службових осіб ПрАТ «Черкасйвторресурси» (код ЄДРПОУ: 01886224) вбачаються ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, кваліфікованого як умисне ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, що призвело де фактичного ненадходження до бюджету коштів в значних розмірах.

В основу рішення про відкриття кримінального провадження покладено висновки, викладені в акті документальної планової виїзної перевірки приватного акціонерного товариства «Черкасйвторресурси» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2015 по 30.06.2018 - №351/23-00-14-0107/01886224 від 11.09.2018, в якому встановлено, зокрема, порушення вимог:

- п.п. 134.1.1 п. 134.1 ст. 134 Податкового кодексу України, п. 3.10 наказу Міністерства фінансів України від 28.03.2013 №433 «Про затвердження Методичних рекомендацій щодо заповнення форм фінансової звітності», п. 5 П(С)БО 11 «Зобов`язання», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31.01.2000 №20, п. 7 П(С)БО 15 «Доходи», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 29.11.1999 №290, в результаті чого занижено податок на прибуток на загальну суму 666068,00 грн., в т.ч. за 2015 рік на суму 153945,00 грн., за І квартал 2016 року на суму 113789,00 грн., півріччя 2016 року на суму 276296,00 грн., З квартал 2016 року на суму 407540,00 грн., 2016 рік на суму 512123,00 грн.;

п. 198.1, п. 198.3, 198.6 ст. 198 Податкового кодексу України, в результаті чого занижено податок на додану вартість на загальну суму 218452,00 грн., в ТсйнівйкйІ^Шйи^ВД7 року насуму 8928,00 грн., червень 2017 року на суму 94120,00 грн., листопад 2017 року на суму 37900,00 грн., грудень 2017 року на суму 77504,00 грн.;

- п. 198.1, п. 198.3, 198.6 ст. 198 Податкового кодексу України, в результаті чого завищено заявлений до відшкодування з бюджету податок на додану вартість на загальну суму 478045,00 грн., в. т.ч. за жовтень 2015 року на суму 3706,00 грн., листопад 2015 року на суму 27001,00 грн., грудень 2015 року на суму 39660,00 грн., березень 2016 року на суму 153324,00 грн., квітень 2016 року на суму 93466,00 грн., травень 2016 року на суму 160888,00 грн.;

- п. 198.1, 198.3, 198.6 ст. 198 Податкового кодексу України, п. 5 розділу V Порядку заповнення і подання податкової звітності з податку на додану вартість, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 28.01.2016 №21, в результаті чого завищено від`ємне значення, що зараховується до складу податкового кредиту наступного звітного (податкового) за червень 2018 року на суму 43579,00 грн..

В акті перевірки встановлено завищення податкового кредиту з податку на додану вартість та податку на прибуток приватних підприємств внаслідок безпідставного відображення у бухгалтерському обліку господарських операцій з придбання вторсировини у товариства з обмеженою відповідальністю «Виробниче об`єднання «Екохім» за період жовтень 2015 року -листопад 2016 року.

За наслідками даної перевірки та на підставі вказаного акту перевірки ГУ ДФС у Черкаській області 01 жовтня 2018 року винесено:

- податкове повідомлення-рішення №0011111401 форма «В1» про зменшення суми бюджетного відшкодування з податку на додану вартість, задекларованої на рахунок платника у банку, у розмірі 597556,00 грн., в т.ч. сума завищення бюджетного відшкодування - 478045,00 грн., штрафні санкції- 119511,00 грн.

- податкове повідомлення-рішення №0011121401 форма «Р» про збільшення суми грошового зобов`язання за платежем з податку на прибуток приватних підприємств на загальну суму 794099,00 грн., в т.ч. за податковими зобов`язаннями - 666068,00 грн., за штрафними санкціями - 128031,00 грн.

- податкове повідомлення-рішення №0011131401 форми «В4» про визначення суми завищення від`ємного значення, що зараховується до складу податкового кредиту наступного звітного періоду в сумі 43579,00 грн. (за податковою декларацією №9147377175 від 17.07.2018);

- податкове повідомлення-рішення №0011141401 форма «Р» про збільшення суми грошового зобов`язання за платежем з податку на додану вартість на загальну суму 273065,00 грн., в т.ч. за податковими зобов`язаннями 218452,00 грн., за штрафними санкціями 54613,00 грн..

Вважаючи, що висновки в акті перевірки зроблені виходячи не з об`єктивного трактування приписів норм матеріального права, Податкового кодексу України та на підставі них винесено протиправні податкові повідомлення-рішення, які фактично не відповідають дійсності, товариство на підставі п. 56.18 ст.56 (Оскарження рішень контролюючих органів) Податкового кодексу України №2755-VI від 02 грудня 2010 року (із змінами і доповненнями) здійснило судове оскарження вказаних податкових повідомлень-рішень.

22 травня 2019 року Шостим апеляційним адміністративним судом було постановлене рішення, яке набрало законної сили з моменту проголошення, відповідно до приписів КАС України, яким в задоволенні апеляційної скарги Головного управління ДФС у Черкаській області па постанову Черкаського окружного адміністративного суду у справі №2340/4151/18 від 01 лютого 2019 року було відмовлено повністю.

Відповідно, постанова Черкаського окружного адміністративного суду у справі №2340/4151/18 від 01 лютого 2019 року набрала законної сили, і як наслідок, було визнано протиправними та скасовано всі вищевказані податкові повідомлення-рішення.

Зазначені судові рішення першої та другої інстанцій також оприлюднено в Єдиному державному реєстрі судових рішень України.

Тобто, суми податкових зобов`язань, визначені у вказаних вище податкових повідомленнях-рішеннях є незаконними, що підтверджено судовим рішенням, яке набрало законної сили, в силу приписів норм п.п.56.18 ст.56 Податкового кодексу України.

Відповідно, в діях посадових осіб підприємства ознак кримінального правопорушення та факту ухилення від сплати податків до державного бюджету за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України не вбачається, немає жодних правових підстав по причині відсутності самого факту ухилення посадовими особами ПрАТ «Черкасивторресурси» від сплати податків, тобто відсутня сама подія кримінального правопорушення.

Зазначив, що слідчим відділом Черкаського відділу поліції ГУНП в Черкаській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 42017251010000032 від 17.03.2017 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1, ч. З, ч. 4 191 КК України. Згідно фабули даного провадження, службовими особами ПрАТ « Черкасивторресурси » (код ЄДРПОУ 01886224, м. Черкаси) протягом 2015 - 2017 років здійснено безпідставне формування сум податкового кредиту з ПДВ за рахунок відображення операцій з придбання товарів від ризикового СГД з ознаками «фіктивності» - ТОВ «ВО «Екохім» (код 38563113, м. Київ), з подальшим формуванням та протиправним отриманням суми бюджетного відшкодування ПДВ з бюджету Держави в розмірі 478045 грн., що підтверджується актом ГУ ДФС у Черкаській області, проведеної планової документальної перевірки ПрАТ «Черкасивторресурси» № 351/23-00-14-0107/01886224 від 11.09.2018 та податковим повідомленням-рішенням № 0011111401 від 01.10.18 р. Тобто, предметом розслідування в даному провадженні є ті ж факти, які розслідуються СУ ФР ГУ ДВС у Черкаській області.

Постановою слідчого СВ Черкаського ВП ГУНП в Черкаській області від 13.06.2019 вказане кримінальне провадження закрито на підставі п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК України, за відсутності в діянні ознак кримінатьного правопорушення.

Ухвалою слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 24 червня 2019 року, задоволено скаргу адвоката ОСОБА_7 в інтересах ПрАТ «Черкасивторресурс» та зобов`язано слідчого СУ ФР ГУ ДФС у Черкаській області винести постанову про закриття кримінального провадження, за ознаками кримінального правопорушення ч. 1 ст. 212 КК України, стосовно службових осіб ПрАТ «Черкасивторресурс».

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції прокурор у кримінальному провадженні подав апеляційну скаргу в якій просить скасувати ухвалу слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 24.06.2019 року та постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні скарги представника ПрАТ «Черкасивторресурс» - адвоката ОСОБА_7 .

Вважає, що оскаржуване рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню через невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження та винесене з істотними порушеннями кримінального процесуального закону.

Вказує, що суд невірно надав оцінку постанові слідчого про закриття кримінального провадження, оскільки зазначене кримінальне провадження було внесено за фактом замаху службовими особами ПрАТ «Черкасивторресурс» на заволодіння бюджетними коштами шляхом зловживання службовим становищем, а не за ухилення від сплати податків.

Додає, що слідчий суддя допустив істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, досліджуючи докази та висновки щодо наявності в діях посадових осіб підприємства ознак кримінального правопорушення.

Заслухавши доповідь судді, доводи апелянта, який підтримав свою апеляційну скаргу та просив її задовольнити в повному обсязі з наведених в ній доводів, пояснення захисника, який заперечив проти задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали кримінального провадження, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає до задоволення з наступних підстав.

Відповідно до п.3 ч. 1 ст. 303 КПК України на досудовому провадженні можуть бути оскаржені такі рішення, дії чи бездіяльність слідчого або прокурора в тому числі і рішення слідчого про закриття кримінального провадження - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником.

Відповідно до ст. 307 КПК України за результатами розгляду скарг на рішення, дії чи бездіяльність слідчого чи прокурора постановляється ухвала згідно з правилами цього Кодексу. Ухвала слідчого судді за результатами розгляду скарги на рішення, дії чи бездіяльність під час досудового розслідування може бути про: скасування рішення слідчого чи прокурора; скасування повідомлення про підозру; зобов`язання припинити дію; зобов`язання вчинити певну дію; відмову у задоволенні скарги.

В судовому засіданні встановлено, що під час розгляду скарги представника ПрАТ «Черкасивторресурс», слідчий суддя, дослідивши постанову слідчого СВ Черкаського ВП ГУНП в Черкаській області про закриття кримінального провадження № 42017251010000032 на підставі п.1 ч.1 ст. 284 КПК України, у зв`язку з відсутністю події кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1, ч. 3, ч.4 ст. 191 КК України, прийшов до хибного висновку, що предметом розслідування в даному випадку є ті ж факти, які розслідуються СУ ФР ГУ ДФС у Черкаській області.

Тому, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції невірно надав оцінку постанові слідчого про закриття кримінального провадження № 42017251010000032, оскільки зазначене кримінальне провадження було внесено за фактом замаху службовими особами ПрАТ «Черкасивторресурс» на заволодіння бюджетними коштами шляхом зловживання службовим становищем, а не за ухилення від сплати податків.

Крім того, слідчим суддею суду допущено істотні порушення вимог про закриття кримінального процесуального закону, досліджуючи докази та висновки щодо наявності в діях посадових осіб підприємства ознак кримінального правопорушення.

Таким чином, слідчий суддя зробив висновок у справі за ч.1 ст. 212 КК України, дослідивши лише наявність судового рішення адміністративного суду, яке є таким самим доказом на рівні з іншими доказами.

Окрім того, слідчий суддя не досліджуючи решти матеріалів кримінального провадження вдався до висновку, щодо відсутності в діях службових осіб ПрАТ «Черкасивторресурс» ознак кримінального правопорушення, вийшовши за межі предмету розгляду скарги.

Так, єдиною можливістю оскарження рішення про відмову слідчого в задоволенні клопотання скаржника про закриття кримінального провадження є підстави, передбачені п. 11 ч. 1 ст. 303 КПК України, однак представник ПрАТ «Черкасивторресурс» звернувся до СУ ФР ГУ ДФС у Черкаській області щодо закриття кримінального провадження № 32018250000000048 від 22.10.2018 року за фактом ухилення від сплати податків до державного бюджету службовими особами ПрАТ «Черкасивторресурс», що не відноситься до того діяння за яким 13.06.2019 року закрито провадження слідчим відділом національної поліції.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора у кримінальному провадженні підлягає до задоволення, а рішення суду першої інстанції підлягає до скасування.

Керуючись ст.ст. 303, 307, 309, 407, 409 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скарнгу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 24 червня 2019 року, про зобов`язання закрити кримінальне провадження стосовно ПрАТ «Черкасивторресурс»- скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні скарги представника ПрАТ «Черкасивторресурс» про визнання протиправною бездіяльність слідчого та зобов`язання закрити кримінальне провадження.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :