Рішення

від 17.07.2019 по справі 904/944/19

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49600

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17.07.2019м. ДніпроСправа № 904/944/19

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент" в інтересах Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост", м. Київ

до Акціонерного товариства "ДніпроАЗОТ", м. Кам`янське

про визнання договору купівлі-продажу цінних паперів укладеним в редакції позивача

Суддя Ніколенко М.О.

При помічникові судді, який за дорученням судді здійснює

повноваження секретаря судового засідання, Яковлєвій А.Ю.

Представники:

від позивача: Боровик В.А довіреність № б/н від 10.06.2019;

від відповідача: Ковальов С.М. довіреність № 45/016-юр від 27.12.2018.

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент" в інтересах Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Акціонерного товариства "ДніпроАЗОТ" про визнання договору купівлі-продажу цінних паперів укладеним в редакції позивача.

Ухвалою суду від 18.03.2019 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито загальне провадження у справі. Призначено підготовче засідання на 09.04.2019.

Відповідачем, 08.04.2019 надано на адресу суду відзив на позов, у якому останній заперечив проти задоволення позовних вимог з огляду на такі обставини.

Відповідач листом № 1116/01-6 від 27.05.2016 повідомив АТ АВАНПОСТ про виникнення у нього, як акціонера, права вимоги обов`язкового викупу акцій, що належать відповідачу.

На адресу відповідача, 23.06.2016 надійшов лист № 139/16 від 15.06.2016 від ТОВ КУА АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ у формі вимоги обов`язкового викупу, до якого була додана лише виписка від 15.06.2016 вих. № 1/2/556 про стан рахунку в цінних паперах - акцій ПАТ ДНІПРОАЗОТ , власником яких є АТ АВАНПОСТ .

Оскільки ТОВ КУА АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ не є акціонером відповідача; не був включений до Переліку акціонерів, які зареєструвались для участі 26 травня 2016 року у загальних зборах ПАТ ДНІПРОАЗОТ та голосували бюлетенем для голосування № 16 проти питання порядку денного Про вчинення значних правочинів

та попереднє схвалення значних правочинів ; не мав права вимоги обов`язкового викупу акцій власності АТ АВАНПОСТ , внаслідок відсутності у відповідача жодного документа, який би підтверджував повноваження ТОВ КУА АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ пред`являти від імені АТ АВАНПОСТ вимогу обов`язкового викупу акцій ПАТ ДНІПРОАЗОТ , належних АТ АВАНПОСТ на праві власності, лист ТОВ КУА АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ № 139/16 від 15.06.2016 було залишено відповідачем без задоволення.

На адресу відповідача, 20.07.2016 надійшов лист № 164/16 від 14.07.2016 від ТОВ КУА АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ , до якого позивач надав документи на підтвердження наявності у нього повноваження на пред`явлення від імені АТ АВАНПОСТ вимоги обов`язкового викупу акцій.

Разом з тим, ТОВ КУА АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ було порушено встановлений ч. 3 ст. 69 Закону України Про акціонерні товариства 30-тиденний строк для подання акціонером письмової вимоги обов`язкового викупу акцій.

Також, на думку відповідача, що ТОВ КУА АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ не має законних підстав представляти в суді інтереси АТ АВАНПОСТ , оскільки установчими документами АТ АВАНПОСТ правом представляти інтереси АТ АВАНПОСТ наділений лише Голова Наглядової ради АТ АВАНПОСТ , а жодних документів про делегування такого права іншим особам, зокрема ТОВ КУА АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ , до позовної зави не додано. При цьому Договір № 1/2015 про управління активами корпоративного інвестиційного фонду від 18.11.2015 не містить умов про уповноваження ТОВ КУА АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ представляти інтереси АТ АВАНПОСТ в стосунках з органами судової влади.

Крім іншого, відповідачем зазначено про відсутність законних підстав для укладання договору купівлі-продажу цінних паперів в судовому порядку.

З наведених підстав відповідачем було також заявлено клопотання про залишення позову без розгляду на підставі п. 2 ч. 1 ст. 226 Господарського процесуального кодексу України.

Ухвалою суду від 09.04.2019 відкладено підготовче засідання на 17.04.2019.

Позивачем, 17.04.2019 надано до суду відповідь на відзив, у який останній, зокрема, зазначив про таке:

- частиною 3 ст. 69 Закону України Про акціонерні товариства не передбачено надання жодних документів окрім документу про право власності на акції товариства;

- факт управління ТОВ КУА АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ корпоративним фондом АТ АВАНПОСТ є загальновідомим;

- лист ТОВ КУА АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ № 164/16 від 14.07.2016 є додатком до листа № 139/16 від 15.06.2016, а не окремою заявою;

- законом не встановлено, що пропуск акціонером строку для звернення до емітента з вимогою про викуп акцій позбавляє його права викупу.

У судовому засіданні від 17.04.2019 оголошено перерву до 13.05.2019.

Підготовче засідання, призначене на 13.05.2019, не відбулось у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді Ніколенка М.О.

Ухвалою суду від 17.05.2019 продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів до 16.06.2019. Призначено підготовче засідання на 05.06.2019.

Ухвалою суду від 05.06.2019 відкладено підготовче засідання на 11.06.2019.

Ухвалою суду від 11.06.2019 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті в судовому засіданні на 17.07.2019.

Представники сторін в судове засідання з`явились, надали усні пояснення, відповіли на питання суду.

В порядку ст. 233, 240 ГПК України, в судовому засіданні 17.07.2019 оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення, повідомлено строк складання повного тексту рішення.

Розглянувши надані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

АТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" створений та діє відповідно до Закону України Про інститути спільного інвестування .

Згідно ч. 1 ст. 14 зазначеного Закону управління активами корпоративного фонду на підставі відповідного договору здійснює компанія з управління активами.

Згідно п. 1 ст. 1 Закону активи інституту спільного інвестування - сформована за рахунок коштів спільного інвестування сукупність майна, корпоративних прав, майнових прав і вимог та інших активів.

Відповідно до ст. 48 Закону до складу активів венчурного фонду можуть входити боргові зобов`язання. Такі зобов`язання можуть бути оформлені векселями, заставними, договорами відступлення прав вимоги, позики та в інший спосіб, не заборонений законодавством.

Тобто, права вимоги виконання зобов`язань до боржника, на підставі яких скаржник подавав до суду заяву з вимогами до боржника, є активами фонду, управління якими здійснює відповідна компанія з управління активами.

Відповідно до ст. 63 Закону у відносинах з третіми особами компанія з управління активами корпоративного фонду повинна діяти від імені та в інтересах такого фонду на підставі договору про управління активами.

Як вбачається з матеріалів справи, 18.11.2015 між АТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" (Фонд) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент" (компанія з управління активами) укладено договір № б/н про управління активами корпоративного інвестиційного Фонду, відповідно до якого Фонд з метою проведення діяльності зі спільного інвестування доручає, а компанія з управління активами за винагороду приймає на себе зобов`язання щодо надання послуг з управління активами Фонду від імені, в інтересах і за рахунок Фонду, відповідно до умов та протягом терміну дії цього договору та у відповідності до чинного законодавства України.

Пунктом 9.1 договору визначено, що цей договір вважається укладеним з моменту його підписання обома сторонами.

Згідно з п. 9.3 договору, строк дії договору складає 5 років з дати його укладання.

Відповідно до п. 2.1.12 договору, Компанія з управління активами зобов`язана представляти інтереси Фонду в стосунках з органами державної влади, юридичними та фізичними особами (резидентами та неризидентами України), міжнародними та громадськими організаціями.

Згідно п. 2.2.4 договору Компанія з управління активами має право від імені Фонду, без довіреості, представляти його інтереси перед третіми особами та вступати з ними в майнові та немайнові відносини.

За своєю правовою природою управління майном корпоративного інвестиційного фонду є довірчим управлінням, загальні положення якого визначаються главою 70 Цивільного кодексу України.

Так, статтею 1037 Цивільного кодексу України встановлено, що управитель майна має право вимагати усунення будь-яких порушень його прав на майно, передане в управління.

В даному випадку предметом довірчого управління є майнові права, а саме право вимоги викупу акцій.

Стаття 1038 ЦК України закріплює, що управитель майна, вчиняючи фактичні та юридичні дії, пов`язані з управлінням майном, зобов`язаний повідомляти осіб, з якими він вчиняє правочини, про те, що він є управителем, а не власником майна. У правочинах щодо майна, переданого в управління, які вчиняються у письмовій формі, вказується про те, що вони вчинені управителем.

Відповідно до ч. 4 ст. 1033 ЦК України управитель діє без довіреності.

Враховуючи вищезазначені положення законодавства, саме Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент", як управитель активами Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост", має право вчиняти від його імені будь-які юридично значимі дії щодо активів фонду, в тому числі здійснювати захист прав фонду, пов`язаних з володінням активами, в суді.

Акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" є акціонером Акціонерного товариства "ДніпроАЗОТ". Кількість акцій Акціонерного товариства "ДніпроАЗОТ", що належать позивачу - 12 390 010 штук.

Акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост", в інтересах якого діяло Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент", зареєструвалось для участі у Загальних зборах акціонерів Акціонерного товариства "ДніпроАЗОТ", призначених на 26.05.2016.

Акціонерним товариством "ДніпроАЗОТ", 26.05.2016 проведено Загальні збори акціонерів, прийняті рішення за результатами відповідних зборів оформлено протоколом № 1/2016 від 26.05.2016.

Серед іншого, по п. 16 порядку денного, прийнято рішення, зокрема, затвердити вчинені Правлінням ПАТ "ДніпроАЗОТ" у період з 29.04.2015 по 26.05.2016 значні правочини, сукупна ринкова вартість майна або послуг, що є предметом даних правочинів, перевищує 25 % вартості активів Товариства за 2014 - 2015 роки.

Проти прийняття вказаного рішення голосували 12 390 010 акцій АТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост", що складає 0,035240565 % від кількості СК.

Акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост", в інтересах якого діяло Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент", на підставі п. 2 ч.1 ст.68 Закону України "Про акціонерні товариства", 16.06.2016 звернулось до АТ "ДніпроАЗОТ" з вимогою № 139/16 від 15.06.2016 обов`язкового викупу акцій.

Відповідач у відзиві зазначив, що ним було залишено вказану вимогу без задоволення, оскільки:

- ТОВ КУА АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ не є акціонером відповідача;

- не був включений до Переліку акціонерів, які зареєструвались для участі 26 травня 2016 року у загальних зборах ПАТ ДНІПРОАЗОТ та голосували бюлетенем для голосування № 16 проти питання порядку денного Про вчинення значних правочинів

та попереднє схвалення значних правочинів ;

- не мав права вимоги обов`язкового викупу акцій власності АТ АВАНПОСТ , внаслідок відсутності у відповідача жодного документа, який би підтверджував повноваження ТОВ КУА АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ пред`являти від імені АТ АВАНПОСТ вимогу обов`язкового викупу акцій ПАТ ДНІПРОАЗОТ , належних АТ АВАНПОСТ на праві власності.

Разом з тим, доказів направлення письмової відповіді на лист Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент" № 139/16 від 15.06.2016 відповідачем надано не було.

Листом № 164/16 від 14.07.2016 позивач направив на адресу відповідача докази наявності повноважень у Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент" на представляння інтересів Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост".

Відповідач у відзиві зазначив, що ним було залишено вказану вимогу без задоволення, оскільки позивачем було порушено встановлений ч. 3 ст. 69 Закону України Про акціонерні товариства 30-денний строк для звернення до емітента з вимогою обов`язкового викупу акцій.

Разом з тим, доказів направлення письмової відповіді на лист Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент" № 164/16 від 14.07.2016 відповідачем надано не було.

Листом № 17/19 від 31.01.2019 позивач направив відповідачу проект договору купівлі-продажу цінних паперів.

Відповідач, листом № 327/01-6 від 18.02.2019 відмовив позивачу в укладанні договору купівлі-продажу цінних паперів, посилаючись на порушення останнім встановленого ч. 3 ст. 69 Закону України Про акціонерні товариства 30-денного строку для звернення до емітента з вимогою обов`язкового викупу акцій.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства" (у редакції, чинній станом на 26.05.2016), кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про надання згоди на вчинення товариством значних правочинів, у тому числі про попереднє надання згоди на вчинення значного правочину.

Порядок реалізації акціонерами права вимоги обов`язкового викупу акціонерним товариством належних їм акцій встановлено у ст. 69 Закону України Про акціонерні товариства .

Так, протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. У вимозі акціонера про обов`язковий викуп акцій мають бути зазначені його прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій, обов`язкового викупу яких він вимагає (ч.3). Протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов`язковий викуп акцій товариство здійснює оплату вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов`язкового викупу акцій, що належать акціонеру, а відповідний акціонер повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття товариством права власності на акції, обов`язкового викупу яких він вимагає. Оплата акцій здійснюється у грошовій формі, якщо сторони в межах строків, установлених у цій статті, не дійшли згоди щодо іншої форми оплати (ч.4).

Як було вказано раніше, Акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост", в інтересах якого діяло Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент", 16.06.2016 звернулось до АТ "ДніпроАЗОТ" з вимогою № 139/16 від 15.06.2016 обов`язкового викупу акцій, тобто на день 21 після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій.

У вказаній вимозі було зазначено найменування акціонера, його місцезнаходження, кількість, тип та/або клас акцій, обов`язковий викуп яких вимагається.

Відтак, Акціонерним товариством "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост", в інтересах якого діяло Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент" було дотримано усі вимоги частини 3 ст. 69 Закону України Про акціонерні товариства .

Щодо твердення відповідача про те, що до вимоги № 139/16 від 15.06.2016 ТОВ КУА АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ не надало документів на підтвердження наявності у нього повноважень пред`являти від імені Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" вимоги обов`язкового викупу акцій ПАТ ДНІПРОАЗОТ , слід зазначити таке.

На Загальних зборах акціонерів Акціонерного товариства "ДніпроАЗОТ від 26.05.2016 був присутній представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент", яке діяло в інтересах Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост", Семененко Анна Степанівна за довіреністю № 11-16 від 25.05.2016. Вказана довіреність підписана директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент" І.В. Петренко .

Відповідно до протоколу Загальних зборів акціонерів № 1/2016 від 26.05.2016, під час реєстрації, реєстраційна комісія перевірила та підтвердила повноваження кожного учасника.

Тобто до участі у Загальних зборах акціонерів Акціонерного товариства "ДніпроАЗОТ від 26.05.2016 відповідачем було допущено саме представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент", який голосував 12 390 010 акціями АТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" проти прийняття рішення про вчинення значних правочинів.

А отже, Акціонерне товариство ДніпроАЗОТ було обізнано про наявність у Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент" повноважень на представляння інтересів АТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост".

Крім того слід зазначити, що сам по собі факт не надання Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент" документів на підтвердження повноважень одночасно із пред`явленням вимоги обов`язкового викупу акцій, не є підставою для відмови у такому викупу. У разі наявності сумніві що повноважень особи яка пред`явила таку вимогу, АТ ДніпроАЗОТ не позбавлена було можливості з`ясувати та врегулювати таке питання в загальному порядку.

За таких обставин, Акціонерне товариство ДніпроАЗОТ неправомірно відмовило Товариству з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент", що діє в інтересах Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост", в укладанні договору викупу акцій Акціонерного товариства ДніпроАЗОТ .

Відповідно до ч. 7 ст. 179 ГК України, господарські договори укладаються за правилами, встановленими ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Згідно ч.3 ст.179 ГК України, укладення господарського договору є обов`язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов`язком для суб`єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов`язковості укладення договору для певних категорій суб`єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування. При цьому, при укладенні господарських договорів, відповідно до ч. 4 цієї норми, зміст договору визначається на основі, зокрема: вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству; типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови.

Враховуючи відсутність затвердженого типового договору викупу цінних паперів, такий договір укладається його сторонами з урахуванням норм, зокрема, Закону України "Про акціонерні товариства" з дотриманням процедури укладення договорів, визначеної Цивільним та Господарським кодексами України.

Частиною 1 ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства" визначено, що договір між акціонерним товариством та акціонером про обов`язковий викуп товариством належних йому акцій укладається в письмовій формі.

Таким чином, законодавством встановлена обов`язковість укладення договору про викуп акцій між емітентом та акціонером у випадку, якщо акціонер зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про надання згоди на вчинення товариством значних правочинів.

Відповідно до ч. 1 ст. 187 ГК України, спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов`язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом. Інші переддоговірні спори можуть бути предметом розгляду суду у разі якщо це передбачено угодою сторін або якщо сторони зобов`язані укласти певний господарський договір на підставі укладеного між ними попереднього договору.

Так, статтею 181 ГК України встановлено загальний порядок укладання господарських договорів:

Господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору.

За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов`язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони.

У разі досягнення сторонами згоди щодо всіх або окремих умов, зазначених у протоколі розбіжностей, така згода повинна бути підтверджена у письмовій формі (протоколом узгодження розбіжностей, листами, телеграмами, телетайпограмами тощо).

Якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні або такого, укладення якого є обов`язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими.

У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України.

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується сторонами, Акціонерним товариством ДніпроАЗОТ було відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент", що діє в інтересах Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост", в укладанні договору викупу акцій Акціонерного товариства ДніпроАЗОТ з формальних підстав.

Положеннями ст. 180 ГК України, визначено, що зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства (ч. 1).

Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода (ч. 2).

При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору (ч. 3).

Відповідно до п. 10 роз`яснення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 10.08.2010 № 7 "Про порядок застосування розділу Закону України "Про акціонерні товариства" щодо здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством розміщених ним акцій" та ч.3 ст. 69 вказаного Закону, ціна викупу акцій, яка є обов`язковим реквізитом повідомлення про право вимоги обов`язкового викупу акцій, що належать акціонеру, є також істотною умовою договору, який укладається між акціонерним товариством та акціонером про обов`язковий викуп товариством належних йому акцій.

Частиною 1 ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що, ціна викупу акцій розраховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій.

Опублікування відповідного повідомлення відбулось 20.04.2016. Відтак, з урахуванням положень частини 1 ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства", ціна викупу акцій Акціонерного товариства ДніпроАЗОТ повинна розраховуватись станом на 19.04.2016.

Відповідно до довідки ПрАТ Фондова біржа Універсальна від 24.05.2016 № 57/16-Д ринкова вартість акцій Акціонерного товариства ДніпроАЗОТ станом на 19.04.2016 становить 0,2395 грн. за 1 акцію.

З матеріалів справи вбачається, що між сторонами відсутній спір щодо істотних умов договору, зокрема, ціни викупу акцій.

Щодо включення до договору купівлі-продажу цінних паперів розділу Відповідальність сторін слід зазначити таке.

Частиною 1 ст. 627 ЦК України визначено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно ч.3 ст.179 ГК України, укладення господарського договору є обов`язковим якщо існує пряма вказівка закону щодо обов`язковості укладення договору.

Статтею 19 Конституції України визначено, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до положень чинного законодавства відповідальність сторін не є істотною умовою договору купівлі-продажу цінних паперів. Також положеннями чинного законодавства не визначено відповідальності емітента за порушення зобов`язань з оплати акцій.

Таким чином, відповідач не може бути примушений судом до несення відповідальності, визначеної у договорі позивачем, за відсутності його добровільної згоди.

Щодо твердження позивача про те, що договір купівлі-продажу цінних паперів має бути визнаний укладеним станом на 31.01.2019 - дату, вказану у проекті, слід зазначити таке.

Згідно ст. 187 ГК України, день набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору.

Виходячи з цього, наслідком вирішення переддоговірного спору повинно бути прийняття судом рішення про укладення договору в тій чи іншій редакції чи спонукання укласти договір у редакції, визначеній судом за результатами вирішення спору.

Рішення суду про укладення договору має правоутворююче значення, оскільки на його підставі згідно ч. 5 ст. 11 Цивільного кодексу України виникають права та обов`язки сторін за договором.

А отже, договір купівлі-продажу цінних паперів між Акціонерним товариством "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост", від імені та в інтересах якого діє Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент", та Акціонерним товариством "ДніпроАЗОТ" слід визнати укладеним з дати набрання чинності рішенням суду у даній справі.

Пунктом 1 ч. 1 ст. 129 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що у спорах, що виникають при укладанні, зміні та розірванні договорів, судовий збір покладається на сторону, яка безпідставно ухиляється від прийняття пропозицій іншої сторони.

Враховуючи встановлення судом факту того, що Акціонерним товариством ДніпроАЗОТ неправомірно відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент", що діє в інтересах Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост", в укладанні договору викупу акцій Акціонерного товариства ДніпроАЗОТ , витрати зі сплати судового збору покладаються на відповідача.

Керуючись положеннями Господарського Кодексу України, Цивільного кодексу України, ст. 73, 74, 123, 129, 232, 233, 236-241, 326 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

Позовні вимоги задовольнити.

Визнати укладеним з дня набрання даним рішенням законної сили договір купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) між Акціонерним товариством "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост", від імені та в інтересах якого на підставі Договору № 1/2015 від 18.11.2015 про управління активами корпоративною інвестиційного фонду діє Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Арт-Капітал Менеджмент", та Акціонерним товариством "ДніпроАЗОТ" щодо обов`язкового викупу належних Акціонерному товариству "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" 12 390 010 простих іменних акцій Акціонерного товариства "ДніпроАЗОТ" за ціною 0,2395 грн. за 1 акцію на загальну суму 2 967 407,39 грн. у такій редакції:

ДОГОВІР

КУПІВЛІ-ПРОДАЖУ ЦІННИХ ПАПЕРІВ

(викупу емітентом власних цінних паперів)

місто Кам`янське Дніпропетровської області

(дата договору)

ПРИВАТНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ДНІПРОАЗОТ" (далі - Емітент), в особі Голови правління Сідорова Сергія Леонідовича, що діє на підставі статуту, з однієї сторони, та

АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ЗАКРИТИЙ НЕДИВЕРСИФІКОВАНИЙ ВЕНЧУРНИЙ КОРПОРАТИВНИЙ ІНВЕСТИЦІЙНИЙ ФОНД "АВАНПОСТ" (далі - Продавець), від імені та в інтересах якого на підставі Договору № 1/2015 про управління активами корпоративною інвестиційного фонду від 18.11.2015 діє ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ "АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ" (ліцензія Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку на здійснення професійної діяльності фондовому ринку - діяльності з управління активами інституційних інвесторів (діяльності з управління актив; номер і дата прийняття рішення: № 960 від 07.07.2015, строк дії - безстрокова), в особі директора Петренко Ірини Володимирівни, яка діє на підставі статуту, відповідно до ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства"; п.8 ст. 17 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок"; вимоги про викуп акцій, наданої Емітенту, уклали цей Договір про наступне:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

1.1. Продавець зобов`язується передати у власність Емітента, а Емітент зобов`язується прийняти та оплатити наступні цінні папери (далі - ЦП):

Код ЄДРПОУ, найменування емітента ЦП 05761620, ПРИВАТНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ДНІПРОАЗОТ" Міжнародний ідентифікаційний номер ЦП (ISIN) UA4000104244 Номінальна вартість ЦП, грн. 0,01 грн. (нуль гривень 1 копійка) Вид, тип та форма випуску ЦПАкції іменні прості Форма існування ЦПБездокументарна Валюта розрахунківГривня Спосіб проведення розрахунківБез дотримання принципу "поставка цінних паперів проти оплати" Місце укладення договоруПоза фондовою біржею Кількість ЦП, штук 12.390.010 (дванадцять мільйонів триста дев`яносто тисяч десять) шт. Ціна одного ЦП, грн. 0,2395 грн. Загальна вартість ЦП, грн. 2.967.407,39 (два мільйона дев`ятсот шістдесят сім тисяч чотириста сім гривень 39 копійок).

2.УМОВИ ТА СТРОК ОПЛАТИ ЦП

2.1. Загальна сума договору складає 2.967.407,39 грн. (два мільйона дев`ятсот шістдесят сім тисяч чотириста сім гривень 39 копійок).

2.2. Емітент сплачує на банківський рахунок Продавця загальну суму договору, зазначену у п.2.1. цього Договору протягом десяти днів з дня набрання чинності рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2019 у справі № 904/944/19.

2.3. Кожна зі Сторін самостійно сплачує послуги свого банку, пов`язані зі здійсненням платежів за даним Договором.

3. УМОВИ ТА СТРОК ПЕРЕХОДУ ПРАВ ВЛАСНОСТІ НА ЦП

3.1. Продавець зобов`язується протягом десяти днів з дня набрання чинності рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2019 у справі № 904/944/19 забезпечити переказ ЦП з рахунку Продавця в цінних паперах №: 402008-UА40024828 у депозитарній установі ТОВ "АРТ-КАПІТАЛ КАСТОДІ" (далі - "Депозитарна установа Продавця") на рахунок Емітента в цінних паперах в Центральному депозитарії.

3.2. Емітент зобов`язаний протягом десяти днів з дати підписання Договору надати до Центрального депозитарію розпорядження на виконання облікової операції щодо зарахування ЦП на рахунок у цінних паперах Емітента та забезпечити зарахування ЦП на свій рахунок у цінних паперах.

3.3. Продавець та Емітент самостійно сплачують послуги за виконання операцій з ЦП.

3.4. Право власності на ЦП переходить до Емітента а моменту зарахування ЦП на його рахунок в Центральному депозитарії.

4. ПОРЯДОК РОЗГЛЯДУ СПОРІВ

4.1. Усі розбіжності, що виникають під час дії даного Договору або у зв`язку з ним, вирішуються шляхом переговорів. У разі неможливості вирішення розбіжностей шляхом переговорів Сторони вирішують їх у порядку, передбаченому чинним законодавством України без дотримання порядку досудового врегулювання спорів.

5. ФОРС-МАЖОР

5.1. Жодна зі Сторін не несе відповідальності у разі невиконання, несвоєчасного або неналежного виконання нею своїх зобов`язань за цим Договором, якщо вказане невиконання, несвоєчасне або неналежне виконання обумовлені виключно впливом обставин непереборної сили (форс-мажорні обставини). Під обставинами непереборної сили за цим Договором слід розуміти події надзвичайного характеру, що виникли після укладення цього Договору поза залежністю від волі і бажання Сторін, наприклад: пожежі, повені, епідемії й інші природні і штучні дії і катаклізми, повстання, ембарго, війни або воєнні дії будь - якого типу, страйки, заборони й обмеження, що випливають з документів нормативного характеру органів державної влади та управління або інші обставини, що перебувають поза контролем Сторін.

5.2. Форс-мажорні обставин мають бути підтверджені відповідними документами, що можуть видаватися місцевими органами виконавчої влади або органами місцевого самоврядування, органами Міністерства внутрішніх справ України, іншими спеціально вповноваженими на це державними органами, а також міністерствами, іншими центральними органами виконавчої влади, підприємствами, які здійснюють діяльність щодо усунення наслідків дії непереборної сили, тощо.

5.3. Неповідомлення або несвоєчасне повідомлення Стороною про настання для неї форс-мажорних обставин тягне за собою втрату права посилатися на такі обставини як на підставу, що звільняє від відповідальності за прострочення виконання або невиконання зобов`язань за цим Договором.

6. ЗАКЛЮЧНІ ПОЛОЖЕННЯ

6.1. Цей Договір набуває чинності з дати його підписання Сторонами та припиняє дію з моменту повного виконання Сторонами своїх зобов`язань за цим Договором або в інших випадках, передбачених чинним законодавством України та цим Договором.

6.2. Цей Договір відображає остаточну угоду Сторін щодо його предмету, і всі попередні домовленості, усні або письмові, втрачають силу з моменту підписання Договору.

6.3. Усі зміни та доповнення до цього Договору вносяться за взаємною згодою Сторін виключно в письмовій формі.

6.4. Цей договір укладено у 4 (чотирьох) примірниках, що мають однакову юридичну силу, один для Продавця, один для Емітента, один для депозитарної установи Продавця, один для Центрального депозитарію.

6.5. Права та обов`язки Сторін визначаються відповідно до вимог чинного законодавства України та положень цього Договору.

6.6. В усьому, що не передбачено цим Договором, Сторони керуються чинним законодавством України.

6.7. Сторони Договору цим заявляють, що вони є власниками зареєстрованих баз персональних даних і здійснюють збір, систематизацію та обробку персональних даних фізичних осіб у відповідності з вимогами Закону України "Про захист персональних даних" та повідомлені про свої права відповідно до ст. 8 Закону України "Про захист персональних даних".

Особи, що підписали цей Договір, підписом під його текстом дають власну згоду відповідній Стороні на збір, систематизацію і обробку їх персональних даних.

7. РЕКВІЗИТИ ТА ПІДПИСИ СТОРІН

ЕмітентПродавець ПРИВАТНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ДНІПРОАЗОТ" код ЄДРПОУ 05761620 Місцезнаходження: 51909, Україна, Дніпропетровська область, м. Кам`янське, вул. Горобця 1 Тел/факс (0569)58-49-57 Е-mail: office@azot.com.uaАКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ЗАКРИТИЙ НЕДИВЕРСИФІКОВАНИЙ ВЕНЧУРНИЙ КОРПОРАТИВНИЙ ІНВЕСТИЦІЙНИЙ ФОНД "АВАНПОСТ" код ЄДРПОУ 40075925, код ЄДРІСІ 13300352 Місцезнаходження: 03151, м. Київ, вул. Народного Ополчення, 1 п/р НОМЕР_1 в АТ "УКРСИББАНК", код банку 351005 від імені та в інтересах якого діє ТОВ "КУА "АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ" код ЄДРПОУ 33540395 Місцезнаходження: 03151, м. Київ, вул. Народного Ополчення, 1, 6-й поверх, тел. (044)490-51-85 Рахунок у цінних паперах: Найменування: АТ "АВАНПОСТ", код: 40075925 Депозитарний код рахунку в ЦП: 402008-UА40024828 Найменування Депозитарної установи: ТОВ "АРТ-КАПІТАЛ КАСТОДІ", Код депозитарної установи: 402008 Голова правління С.Л. СідоровДиректор ТОВ "КУА "АРТ-КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ" І.В. Петренко

Стягнути з Акціонерного товариства "ДніпроАЗОТ" (місцезнаходження: 51909, Дніпропетровська область, м. Кам`янське, вул. Горобця, 1; код ЄДРПОУ: 05761620) на користь Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" (місцезнаходження: 03151, м. Київ, вул. Народного Ополчення, 1; код ЄДРПОУ: 40075925) витрати з оплати судового збору у розмірі 1 921 грн.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закритті апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного провадження. Рішення може бути оскаржено до Центрального апеляційного господарського суду через Господарський суд Дніпропетровської області протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складений 29.07.2019.

Суддя Ніколенко М.О.