Ухвала

від 25.07.2019 по справі 757/23188/19-к

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 11-cc/824/3322/2019 Слідчий суддя в 1-й інстанції: ОСОБА_1

Категорія: ст. 170 КПК України Доповідач: ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 липня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря судового засідання ОСОБА_5

за участю:

прокурора ОСОБА_6

представника власника майна ТОВ «Кадорр-Київ Плюс», адвоката ОСОБА_7

розглянула у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду апеляційну скаргу директора ТОВ «Кадорр-Київ Плюс», ОСОБА_8 , на ухвалу слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 10 травня 2019 року, -

В С Т А Н О В И В:

Цією ухвалою задоволено клопотання прокурора відділу координації діяльності підрозділів Державного бюро розслідувань у сфері протидії злочинності та контролю виконання управління організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням, яке здійснюється слідчими територіальних управлінь Державного бюро розслідувань, Департаменту організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням кримінальних правопорушень, підслідних Державному бюро розслідувань, нагляду за додержанням законів його оперативними підрозділами та підтримання публічного обвинувачення у відповідних провадженнях Генеральної прокуратури України ОСОБА_6 та накладено арешт на земельну ділянку із кадастровим номером 8000000000:72:083:0021, яка розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 68 загальною площею 0,3058 га, реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 988523080361, яка належить територіальній громаді м. Києва в особі Київської міської ради (код ЄДРПОУ 22883141) та орендується ТОВ «Кадорр-Київ Плюс» (код ЄРДПОУ 40456653) відповідно до інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 18.02.2019 за № 156595196; та об`єкт незавершеного будівництва, збудований на земельній ділянці із кадастровим номером 8000000000:72:083:0021, яка розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 68, що належить на праві власності ТОВ «Кадорр-Київ Плюс» (код ЄРДПОУ 40456653), право власності на який не зареєстровано, із встановленням заборони службовим особам ТОВ «Кадорр-Україна» (код ЄДРПОУ 40391848) або іншими юридичними та фізичними особам, їхнім представникам (у тому числі за довіреністю), іншим особам, у володінні, користуванні яких перебуває земельна ділянка із кадастровим номером 8000000000:72:083:0021, яка розташована по вул. Жилянській, 68 у Голосіївському районі міста Києва, користуватися та розпоряджатися нею будь-яким чином, у тому числі шляхом здійснення на ній земляних, будівельних та будь-яких інших робіт та заборону будь-яким суб`єктам державної реєстрації прав, визначених Законом України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень», зокрема але не виключно, державним реєстраторам прав на нерухоме майно та органам державної реєстрації прав (в тому числі Міністерству юстиції України (ідентифікаційний код юридичної особи 00015622) та його територіальним органам, ДП Національні інформаційні системи (ідентифікаційний код юридичної особи 39787008) виконавчим органам сільських, селищних та міських рад, Київській, Севастопольській, міським, районним, районним у містах Києві і Севастополі державним адміністраціям, акредитованим суб`єктам, нотаріусам (державним та/або приватним), іншим особам та органам, які виконують функції державного реєстратора прав на нерухоме майно відповідно до Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень») вчиняти будь-які реєстраційні дії, перелік яких міститься в Законі України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень», спрямовані на зміну, виникнення, перехід, припинення прав власності, реєстрацію обтяжень та арештів, реєструвати заяви в Єдиному державному реєстрі речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень в тому числі, але не обмежуючись, державну реєстрацію речових прав та їх обтяжень на нерухоме майно, скасування державної реєстрації речових прав та їх обтяжень на нерухоме майно, відкриття та/або закриття розділів в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, а також вносити до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно записи про державну реєстрацію речових прав та їх обтяжень, записи про скасування державної реєстрації речових прав та їх обтяжень, зміни до таких записів щодо земельної ділянки із кадастровим номером 8000000000:72:083:0021, яка розташована по вул. Жилянській, 68 у Голосіївському районі міста Києва, реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 988523080361, а також об`єкту незавершеного будівництва збудованого на неї що належить на праві власності ТОВ «Кадорр-Київ Плюс» (код ЄРДПОУ 40456653), а також кому б воно не належало.

Приймаючи рішення, слідчий суддя врахував наявність правових підстав для накладення арешту на зазначене у клопотанні майно, з метою забезпечення збереження речових доказів.

Не погоджуючись з таким рішенням суду першої інстанції, директор ТОВ «Кадорр-Київ Плюс» ОСОБА_8 , подав апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу слідчого судді скасувати, у зв`язку із істотними порушеннями кримінального процесуального закону та невідповідністю висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт зазначає, що товариство з 2016 по 2017 користувалось арештованою земельною ділянкою на підставі договору суборенди земельної ділянки, а твердження прокурора про порушення товариством земельного законодавства та порушення на об`єкті будівництва є необґрунтованими. Вказує про невідповідність клопотання про арешт майна вимогам ст. 171 КПК України. Додає, що у даному кримінальному провадженні жодній особі про підозру не повідомлено.

Апелянт звертає увагу суду на відсутність даних про небезпеку для життя і здоров`я осіб, які працюють на будівельному майданчику. Вказує, що твердження прокурора про виконання будівельних робіт без дозволу відповідного органу охорони культурної спадщини є безпідставними. Додає про невідповідність оскаржуваного судового рішення вимогам ст. 370 КПК України та відсутність встановленого розміру шкоди.

Одночасно автор апеляційної скарги ставить питання про поновлення строку на апеляційне оскарження. В обгрунтування причин пропуску строку апелянт вказує, що ухвала постановлена без виклику у судове засідання власника майна, копію ухвали апелянтом не отримано, про її наявність стало відомо 21.05.2019.

Клопотання апелянта про поновлення строку на подання апеляційної скарги підлягає задоволенню. До такого висновку колегія суддів приходить з огляду на ті обставини, що апелянт не був запрошений на розгляд клопотання, копію ухвали не отримав, про її наявність йому стало відомо 21.05.2019. Наведені обставини свідчать про поважність причин припуску строку звернення з апеляційною скаргою.

Заслухавши доповідь судді, позицію представника власника майна, який підтримав подану апеляційну скаргу та просив її задовольнити, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, дослідивши матеріали провадження та перевіривши вимоги апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з представлених в апеляційний суд матеріалів, в провадженні першого слідчого відділу Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Києві перебувають матеріали кримінального провадження № 62019100000000147, відомості про яке 11.02.2019 внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України.

З тексту, який міститься у витягу з ЄРДР вбачається, що кримінальне провадження розслідується за обставинами вчинення службової недбалості посадовими особами Державної архітектурно-будівельної інспекції, що полягає у невиконанні обов`язків по контролю за дотриманням ТОВ «Кадорр-Київ Плюс» (код ЄРДПОУ 40456653), проектувальником ТОВ «Будівельна компанія «Мегатерм» (код ЄРДПОУ 31356939) та підрядником ТОВ «Кадорр-Київ Плюс» (код ЄРДПОУ 40391848) вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт на земельній ділянці, що розташована по вул. Жилянській, 68 у Голосіївському районі міста Києва із кадастровим номером 8000000000:72:083:0021.

10.05.2019 прокурор відділу координації діяльності підрозділів Державного бюро розслідувань у сфері протидії злочинності та контролю виконання управління організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням, яке здійснюється слідчими територіальних управлінь Державного бюро розслідувань, Департаменту організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням кримінальних правопорушень, підслідних Державному бюро розслідувань, нагляду за додержанням законів його оперативними підрозділами та підтримання публічного обвинувачення у відповідних провадженнях Генеральної прокуратури України ОСОБА_6 звернувся до Печерського районного суду м. Києваз клопотанням про накладення арешту на земельну ділянку із кадастровим номером 8000000000:72:083:0021, яка розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 68 загальною площею 0,3058 га, реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 988523080361, яка належить територіальній громаді м. Києва в особі Київської міської ради (код ЄДРПОУ 22883141) та орендується ТОВ «Кадорр-Київ Плюс» (код ЄРДПОУ 40456653) відповідно до інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 18.02.2019 за № 156595196; та об`єкт незавершеного будівництва, збудований на земельній ділянці із кадастровим номером 8000000000:72:083:0021, яка розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 68, що належить на праві власності ТОВ «Кадорр-Київ Плюс» (код ЄРДПОУ 40456653), право власності на який не зареєстровано, яке ухвалою слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 10 травня 2019 року задоволено, проте з таким рішенням слідчого судді погодитися неможливо.

При застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод та законних інтересів осіб, а також умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.

При вирішенні питання про арешт майна для прийняття законного та справедливого рішення слідчий суддя, згідно ст. ст. 94, 132, 173 КПК України, повинен врахувати правову підставу для арешту майна, можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні або застосування щодо нього конфіскації, в тому числі і спеціальної, наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення, розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою, розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження, а також наслідки арешту майна для підозрюваного, третіх осіб.

Відповідні дані мають міститися і у клопотанні слідчого, який звертається з проханням арештувати майно, оскільки, згідно ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, будь-яке обмеження власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження, повинен обґрунтувати свою ініціативу з посиланням на норми закону.

Однак, зазначених вимог закону орган досудового розслідування не дотримався, а слідчий суддя на це уваги не звернув.

З представлених в апеляційний суд матеріалів вбачається, що службовими особами Державної архітектурно-будівельної інспекції вчинена службова недбалість, що полягає у невиконанні службовими особами своїх службових обов`язків, пов`язаних із здійсненням державного архітектурно-будівельного контролю за дотриманням замовникомТОВ «Кадорр-Київ Плюс» (код ЄРДПОУ 40456653), проектувальником ТОВ «Будівельна компанія «Мегатерм» (код ЄРДПОУ 31356939) та підрядником ТОВ «Кадорр-Київ Плюс» (код ЄРДПОУ 40391848) вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт на земельній ділянці, що розташована по вул. Жилянській, 68 у Голосіївському районі міста Києва із кадастровим номером 8000000000:72:083:0021, через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди територіальній громаді міста Києва.

Разом з тим, до клопотання прокурором не додано будь-яких доказів заподіяння шкоди інтересам територіальної громади м. Києва. В судовому засіданні прокурор пояснив, що висновок експерта до цього часу стороною обвинувачення не отримано, проте наявність істотної шкоди є обов`язковою умовою для висновку, що мало місце кримінальне правопорушення, яке потребує такого втручання у права та свободи юридичної особи, як арешт майна.

Крім цього, подане прокурором клопотання про арешт не містить жодного посилання на те, в чому полягає протиправність дій посадових осіб Державної архітектурно-будівельної інспекції, проте містить перелік порушень на будівельному майданчику за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 68, які, на думку прокурора, мають місце та посилання на відсутність необхідної дозвільної документації щодо будівництва, які не знайшли свого підтвердження під час апеляційного розгляду, з огляду на докази додані апелянтом.

Також, колегія суддів не може погодитись з висновком слідчого судді про те, що арешт земельної ділянки та недобудованого житлового приміщення може бути речовим доказом у кримінальному провадженні щодо службової недбалості посадових осіб Державної архітектурно-будівельної інспекції.

Визнання стороною обвинувачення арештованого майна речовим доказом у даному кримінальному провадженні, не може бути єдиною підставою для арешту майна, це рішення не доведено належними і допустимими доказами. Не надано таких даних і прокурором у судовому засіданні суду апеляційної інстанції.

На підставі вищевикладених обставин, які свідчать про невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи, ухвала слідчого судді підлягає скасуванню, з постановленням нового рішення про відмову у задоволенні клопотання прокурора за недоведеності необхідності арешту майна, який при викладених у клопотанні обставинах явно порушуватиме справедливий баланс між інтересами власника майна, гарантованими законом і завданням цього кримінального провадження.

Керуючись ст.ст. 170, 171, 173, 309, 376, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

Поновити директору ТОВ «Кадорр-Київ Плюс», ОСОБА_8 , строк на апеляційне оскарження ухвали слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 10 травня 2019 року.

Ухвалу слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 10 травня 2019 року, якою задоволено клопотання прокурора відділу Генеральної прокуратури України ОСОБА_6 та накладено арешт на земельну ділянку із кадастровим номером 8000000000:72:083:0021, яка розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 68 загальною площею 0,3058 га, реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 988523080361, яка належить територіальній громаді м. Києва в особі Київської міської ради (код ЄДРПОУ 22883141) та орендується ТОВ «Кадорр-Київ Плюс» (код ЄРДПОУ 40456653) відповідно до інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 18.02.2019 за № 156595196; та об`єкт незавершеного будівництва, збудований на земельній ділянці із кадастровим номером 8000000000:72:083:0021, яка розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 68, що належить на праві власності ТОВ «Кадорр-Київ Плюс» (код ЄРДПОУ 40456653), право власності на який не зареєстровано, скасувати.

Апеляційну скаргу директора ТОВ «Кадорр-Київ Плюс», ОСОБА_8 , задовольнити.

Постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання прокурора відділу Генеральної прокуратури України ОСОБА_6 про арешт майна, а саме земельної ділянки із кадастровим номером 8000000000:72:083:0021, яка розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 68 загальною площею 0,3058 га, реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 988523080361, яка належить територіальній громаді м. Києва в особі Київської міської ради (код ЄДРПОУ 22883141) та орендується ТОВ «Кадорр-Київ Плюс» (код ЄРДПОУ 40456653) відповідно до інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 18.02.2019 за № 156595196; та об`єкт незавершеного будівництва, збудований на земельній ділянці із кадастровим номером 8000000000:72:083:0021, яка розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 68, що належить на праві власності ТОВ «Кадорр-Київ Плюс» (код ЄРДПОУ 40456653), право власності на який не зареєстровано.

Ухвала апеляційного суду оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4