Ухвала

від 29.07.2019 по справі 905/1280/19

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м.Харків, пр.Науки, 5

У Х В А Л А

ПРО відмову у відкритті ПРОВАДЖЕННЯ (ПРОВАДЖЕНЬ)

У СПРАВІ ПРО БАНКРУТСТВО

29.07.2019 Справа № 905/1280/19

Господарський суд Донецької області у складі судді Харакоза К.С., секретар судового засідання - Стрюкова А.О.

розглянувши заяву боржника (заявника) Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕКСПЕРТ ПРОМ» (код ЄДРПОУ 37380705), м.Лиман, Донецька область,

про відкриття провадження у справі про банкрутство на підставі ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ,

представники сторін:

від заявника боржника (заявника): ліквідатор Кузнецова В.В.,

ВСТАНОВИВ:

12.07.2019р. до господарського суду Донецької області надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕКСПЕРТ ПРОМ» про порушення справи про банкрутство на підставі ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» .

Для розгляду вищезазначеної заяви автоматизованою системою документообігу суду визначено суддю Харакоза К.С.

Відповідно до вимог ст. 114 Закону про банкрутство та Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, затвердженого Постановою Пленуму Вищого господарського суду України від 14.07.2016р. №8, 15.01.2018р. суддею Харакозом К.С. здійснено електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого.

Автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України визначено Опанасика Владислава Володимировича (свідоцтво №1888 від 27.12.2018р.; поштова адреса: 01001, м.Київ, провулок Західний, б.3Ц, офіс 1-1).

Ухвалою господарського суду Донецької області від 17.07.2019р. прийнято до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕКСПЕРТ ПРОМ» про порушення справи про банкрутство та призначено проведення підготовчого засідання на 29.07.2019р.

29.07.2019 від ліквідатора ТОВ «ЕКСПЕРТ ПРОМ» надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи: копії листа ГУ ДФС України у Донецькій області б/н та б/д з інформацією про відкритий рахунок, довідка Відділення АТ "Перший Український міжнародний банк" "Регіональний центр в м.Київ" №КІЕ-07.8/2057 від 15.07.2019.

У судове засідання 29.07.2019р. з`явився представник заявника.

Арбітражний керуючий в судове засідання 29.07.2019р. не з`явився, про дату судового засідання був повідомлений належним чином ухвалою суду від 17.07.2019р.

Станом на 29.07.2019р. заява арбітражного керуючого Опанасика В.В. про згоду на участь у справі №905/1280/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕКСПЕРТ ПРОМ» та відсутність обставин, що перешкоджають призначенню розпорядником майна боржника, до господарського суду не надходила.

Відповідно до ст.202 Господарського процесуального кодексу України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Згідно із приписами ст.16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом. Неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи. Якщо справа порушується за заявою кредитора, господарський суд перевіряє обґрунтованість його вимог, їх безспірність, вжиття заходів щодо примусового стягнення за цими вимогами в порядку виконавчого провадження.

Розглянувши у підготовчому засіданні 29.07.2019р. заяву про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕКСПЕРТ ПРОМ» , м.Лиман, Донецька область, та додані до неї документи, заслухавши представника заявника боржника, суд встановив наступне.

Згідно до відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань Товариство з обмеженою відповідальністю ЕКСПЕРТ ПРОМ є юридичною особою зареєстрованою за законодавством України із місцезнаходженням: 84404, Донецька область, м.Лиман, вул.Переїздна, б.1В т має код в ЄДРПОУ 37380705, та перебуває на обліку як платник єдиного внеску у Ліманській ДПІ (м. Лиман) Слов`янсько-Лиманського управління Головного управління ДФС у Донецькій області.

04.02.2019 р. найменування Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕКСПЕРТ ПРОМ» утворилось внаслідок зміни найменування Товариства з обмеженою відповідальністю Альтком груп ; також змінено місцезнаходження юридичної особи з 83001, Донецька область, м.Донецьк, Ворошиловський район, вул.Артема, б.85 на нову адресу: 84404, Донецька область, м.Лиман, вул.Переїздна, б. АДРЕСА_1 В).

04.04.2019р. одноособовим учасником ТОВ «ЕКСПЕРТ ПРОМ» ОСОБА_1 було прийнято рішення №04/04/2019р. про припинення діяльності товариства шляхом ліквідації, призначено ліквідатором Кузнецову В.В.

04.04.2019р. відомості про припинення боржника було внесено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань та оприлюднені на офіційному веб-сайті Міністерства юстиції України.

З доданих до заяви про порушення справи про банкрутство матеріалів вбачається, що після оприлюднення 04.04.2019 року відомостей про припинення Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕКСПЕРТ ПРОМ» , до ліквідатора товариства звернувся один кредитор - ТОВ «Ультранова» із вимогами в сумі 9 897 564,04 грн.

Як зазначено ліквідатором в тексті поданої заяви, вимоги ТОВ Ультранова виникли через те, що між ТОВ Фінансово-промислова група Альтком та ТОВ Альтком груп було укладено Ліцензійні договори № ФПГ/Д/В/С/6-44 ВІД 05.01.2015р., №ФПГ/Д/В/С/б-48 від 05.01.2017р., № ФПГ/Д/В/С/6-50 ВІД 05.01.2018 р., № ФПГ/Д/В/С/6-51 від 05.01.2018 р., за якими ТОВ Альтком груп було придбано у ТОВ Фінансово-промислова група Альтком право користування знаками для товарів і послуг на платній основі. Загальна сума за використання знаків для товарів і послуг, яка склалася в розмірі 9948000,00 грн., частково була сплачена ТОВ Альтком груп в розмірі 50435,96 грн. Заборгованість перед ТОВ Фінансово-промислова група Альтком залишилась в сумі 9897564,04 грн. 30.01.2019р. між ТОВ Фінансово-промислова група Альтком та ТОВ Ультранова був укладений Договір № ФПГ/Д/А/С/9-1 відступлення права вимоги, за яким ТОВ Фінансово-промислова група Альтком відступає ТОВ Ультранова право вимоги щодо оплати боргу від ТОВ Альтком груп в сумі 9897564,04 грн., який виник на підставі Ліцензійних договорів № ФПГ/Д/В/С/6-44 ВІД 05.01.2015 р., № ФПГ/Д/В/С/б-48 від 35.01.2017 р., № ФПГ/Д/В/С/6-50 ВІД 05.01.2018 р., № ФПГ/Д/В/С/6-51 від 05.01.2018 р.

Також ліквідатором в результаті проведеної інвентаризації та співвідношення встановлених активів виявлено, що активів підприємства недостатньо для погашення кредиторської заборгованості, через такі показники:

- Основні засоби - відсутні;

- Товаро-матеріальні цінності - відсутні;

- Грошові кошти в касі товариства - 1000,00 грн.;

- Дебіторська заборгованість - відсутня;

- Кредиторська заборгованість - 9 987 564,04 грн.

Відповідно до ч.5 ст.11 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом боржник зобов`язаний звернутись до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі, зокрема, якщо під час ліквідації боржника не у зв`язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

В силу ч.1 ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом , якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов`язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов`язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання заявником усіх необхідних передумов, передбачених ст.ст. 105-111 Цивільного кодексу України.

Особлива процедура, що передбачена ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

У зв`язку з цим, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом є дотримання вимог цивільного законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Такі передумови полягають зокрема у наступному:

- прийняття рішення учасниками юридичної особи про припинення юридичної особи, та відповідне письмове повідомлення протягом трьох робочих днів з дати прийняття даного рішення органу, що здійснює державну реєстрацію;

- внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу щодо ліквідації юридичної особи;

- виявлення кредиторів боржника шляхом публікації оголошення про припинення юридичної особи у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації, після внесення запису про прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, згідно з вимогами частин 2, 5 ст.105 Цивільного кодексу України;

- проведення аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна (у тому числі переданого у заставу майна), його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника;

- проведення аналізу активів та пасивів боржника, що є підставою складення проміжного ліквідаційного балансу, який додається до заяви боржника відповідно до п.3 ст.11 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ;

- закриття ліквідаційною комісією (ліквідатором), до завершення строку пред`явлення вимог кредиторів, рахунків, відкритих у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи;

- складення ліквідаційною комісією (ліквідатором), після закінчення строку для пред`явлення вимог кредиторами, проміжного ліквідаційного балансу, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, переліку пред`явлених кредиторами вимог та результатів їх розгляду.

- прийняття рішення власником майна (або органом, уповноваженим управляти майном) боржника про звернення боржника до господарського суду із заявою.

Дотримання зазначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням відповідних доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом , а докази на підтвердження всіх цих передумов для порушення провадження у справі в порядку даної статті подаються саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Відповідно до п.7 ст.111 Цивільного кодексу України, для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

До моменту затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Статтею 78 Податкового кодексу України, передбачено порядок проведення документальних позапланових перевірок, зокрема, відповідно до пп. 78.1.7 документальна позапланова перевірка здійснюється якщо розпочато процедуру реорганізації юридичної особи (крім перетворення), припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця, закриття постійного представництва чи відокремленого підрозділу юридичної особи, в тому числі іноземної компанії, організації, порушено провадження у справі про визнання банкрутом платника податків або подано заяву про зняття з обліку платника податків.

Досліджуючи питання дотримання викладених вимог законодавства, судом встановлено наступні обставини:

До заяви про порушення провадження у справі про банкрутство доданий лист ТОВ «ЕКСПЕРТ ПРОМ» №03/07-02 від 03.07.2019, адресований Слов`янсько-Лиманському управлінню ГУ ДФС у Донецькій області, в якому зазначається, що з метою проведення перевірки у відповідності до п.7 ст.111 ЦК України, товариство направляє органу доходів і зборів документи за переліком. Зазначений лист було спрямовано на адресу Слов`янсько-Лиманського управлінню ГУ ДФС у Донецькій області 05.07.2019р. (копія фіскального чеку від 05.07.2019, накладна АТ Укрпошта від 05.07.2019, опис вкладення до цінного листа від 05.07.2019. додані до заяви). В описі вкладення до цінного листа від 05.07.2019 визначений перелік направлених на адресу Слов`янсько-Лиманського управління ГУ ДФС у Донецькій області документів, серед яких не вказаний сам лист ТОВ «ЕКСПЕРТ ПРОМ» №03/07-02 від 03.07.2019. Відомості щодо отримання зазначеного листа органом ДФС у суду відсутні.

Враховуючи, що зазначені документи були направленні до органів ДФС за 7 днів до дати подання заяви до суду (12.07.2019р.) через законодавчо встановлену процедуру здійснення перевірки платника податків, суд вважає зазначений лист неналежним доказом виконання вимог ст.111 Цивільного кодексу України в частині направлення та доказів направлення первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку, а також звітностей за останній звітний період до органу доходів і зборів - Лиманської Державної податкової інспекції Слов`янсько-Лиманського управління ГУ ДФС у Донецькій області

Суд не приймає в якості доказу повідомлення органів ДФС копію довідки за формою №8-ОПП від 15.04.2019р. через відсутність доказів її вручення (направлення).

Частиною 7 статті 111 ЦК України визначено як обов`язок голови ліквідаційної комісії у процедурі самоліквідації не тільки подання до контролюючих органів відповідної звітності, але й своєчасне надання первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку. Отже, у межах процедури самоліквідації ліквідатор (ліквідаційна комісія) повинен вжити самостійних активних кроків до надання контролюючому органу такої документації для того, щоб він міг виконати свої обов`язки з проведення перевірки суб`єкта господарювання на предмет дотримання податкового законодавства (Висновок Верховного суду в складі колегій Касаційного господарського суду у справі № 904/6757/17 від 03.04.2019р, П.40 Постанови).

З огляду на наведене, суд приходить до висновку про недотримання боржником Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕКСПЕРТ ПРОМ» (код в ЄДРПОУ 37380705) вимог в ч.2 п.1 ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , що зумовлює відмову в задоволенні заяви.

На підставі викладеного, керуючись положеннями ст.ст. 1, 10, 11, 12, 15, 16, 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , ст.ст. 219, 233, 234, 256, 257 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

УХВАЛИВ :

Відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю «ЕКСПЕРТ ПРОМ» (код ЄДРПОУ 37380705), м.Лиман, Донецька область, у відкритті провадження у справі про банкрутство на підставі ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» .

Повний текст ухвали складено та підписано 02.08.2019р.

Ухвала набирає чинності у строк та порядку, визначеному ст. 8 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» .

Ухвала може бути оскаржена протягом десяти днів з дня складання повного тексту шляхом подання апеляційної скарги до Східного апеляційного господарського суду через господарський суд Донецької області (п.17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).

Суддя К.С. Харакоз