Ухвала

від 23.09.2019 по справі 757/36571/19-к

ПЕЧЕРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

печерський районний суд міста києва

Справа № 757/36571/19-к

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 вересня 2019 року слідчий суддя Печерського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участі адвокатів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання адвоката ОСОБА_3 в інтересах ТОВ «Атмосфера Констракт» про скасування арешту майна у кримінальному провадженні № 32017000000000253 від 16.11.2017 року,-

В С Т А Н О В И В :

12.07.2019 до Печерського районного суду м. Києва надійшло клопотання представника ТОВ «Атмосфера Констракт», щодо майна якого застосовано заходи у кримінальному провадженні № 32017000000000253 адвоката ОСОБА_3 , яке передано слідчому судді ОСОБА_1 13.07.2019 про скасування арешту у кримінальному провадженні № 32017000000000253 від 16.11.2017, що накладений ухвалою слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 01.07.2019, на суму ПДВ в системі електронного адміністрування ПДВ (ліміту ПДВ), на яку платники мають право зареєструвати податкові накладні та/або розрахунки коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних.

В обґрунтування доводів клопотання зазначено, що арешт було накладено безпідставно, необґрунтовано та з порушенням приписів ч. 10ст. 170 КПК України, також посилається на те, що в ухвалі відсутні посилання на докази, які б свідчили про наявність ознак фіктивності господарської діяльності заявників та підтвердження формування податного кредиту з ПДВ за злочинною схемою, що забезпечує незаконне виведення безготівкових коштів підприємств реального сектору економіки у тіньовий неконтрольований державою обіг, минаючи при цьому систему оподаткування, органи Державного контролю та фінансового моніторингу. Сторона обвинувачення не надала доказів, що майно, на яке накладено арешт, є предметом кримінального правопорушення, а тому при накладенні арешту не було враховано відсутність правової підстави для арешту майна.

У судовому засіданні представники ТОВ «Атмосфера Констракт» - адвокати ОСОБА_3 та ОСОБА_4 клопотання підтримали та просили клопотання задовольнити у повному обсязі.

Прокурор відділу Генеральної прокуратури України ОСОБА_5 в судове засідання не з`явився, про день, час та місце розгляду клопотання повідомлений належним чином.

У відповідності до положеньст. 26 КПК України, сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та спосіб, передбачених цим Кодексом.

Зважаючи на ці положення закону та враховуючи принципу диспозитивності, суд визнав можливим прийняти рішення по суті клопотання у відсутність прокурора, на підставі наданих доказів.

Заслухавши пояснення представників ТОВ «Атмосфера Констракт», вивчивши клопотання та дослідивши матеріали, яким воно обгрунтовується, слідчий суддя за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінивши кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення, приходить до наступного висновку.

Судовим розглядом встановлено, що Генеральною прокуратурою України здійснюється процесуальне керівництво досудовим розслідуванням у кримінальному провадженні № 32017000000000253 від 16.11.2017 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.205 КК України.

01 липня 2019 року прокурор відділу Генеральної прокуратури України ОСОБА_5 , звернувся до слідчого судді Печерського районного суду міста Києва з клопотанням про арешт на кошти-суми ПДВ в системі електронного адміністрування ПДВ (ліміту ПДВ) ТОВ «Діраптор-сіті» (код ЄДРПОУ 43054646), ТОВ «Батеріс-юа» (код ЄДРПОУ 43054611), ТОВ «Тімберсов-інк» (код ЄДРПОУ 43054578), ТОВ «Спектр лайн» (код ЄДРПОУ 43054536), ТОВ «Ліберець» (код ЄДРПОУ 43054515), ТОВ «Сайлен-коннект» (код ЄДРПОУ 43054489), ТОВ «Темплерстік» (код ЄДРПОУ 43054452), ТОВ «Рефюзер» (код ЄДРПОУ 43054431), ТОВ «Кловак» (код ЄДРПОУ 43054410), ТОВ «Мідас-юа» (код ЄДРПОУ 43054390), ТОВ «Хайперсон» (код ЄДРПОУ 43054363), ТОВ «Распірен» (код ЄДРПОУ 43054321), ТОВ «Діджитал-юа» (код ЄДРПОУ 43054316), ТОВ «Мінерос» (код ЄДРПОУ 43054295), ТОВ «Батафогу» (код ЄДРПОУ 43054287), ТОВ «Пескаре» (код ЄДРПОУ 43054274), ТОВ «Грато юа» (код ЄДРПОУ 43054253), ТОВ «Куенка» (код ЄДРПОУ 43054248), ТОВ «БКБ лайт» (код ЄДРПОУ 43054232), ТОВ «Айтемс-торг» (код ЄДРПОУ 43054227), ТОВ «Боннер плюс» (код ЄДРПОУ 43054185), ТОВ «Манігейм» (код ЄДРПОУ 43054117), ТОВ «Абілітіс-плюс» (код ЄДРПОУ 43054060), ТОВ «Бентаяж» (код ЄДРПОУ 43054007), ТОВ «Райдерс плюс» (код ЄДРПОУ 43053899), ТОВ «Рубеола» (код ЄДРПОУ 43053836), ТОВ «Занстад» (код ЄДРПОУ 43053773), ТОВ «Свагор-системс» (код ЄДРПОУ 43053726), ТОВ «Адемар капітал» (код ЄДРПОУ 43053694), ТОВ «Бенідорм-люкс» (код ЄДРПОУ 43053637), ТОВ «Метціріал-2019» (код ЄДРПОУ 42996519), ТОВ «Грейд техніком» (код ЄДРПОУ 42996503), ТОВ «Енцелад-тех» (код ЄДРПОУ 42996498), ТОВ «Тобіас-фейт» (код ЄДРПОУ 42996482), ТОВ «Крістал-коннект» (код ЄДРПОУ 42996461), ТОВ «Тревіс-опт» (код ЄДРПОУ 42996440), ТОВ «РТМ груп» (код ЄДРПОУ 42996425), ТОВ «Вайком-компані» (код ЄДРПОУ 42996393), ТОВ «Сіневір-плюс» (код ЄДРПОУ 42996325), ТОВ «Кваліті трейд» (код ЄДРПОУ 42996299), ТОВ «Амальгам ЛТД» (код ЄДРПОУ 42996215), ТОВ «Вектрум-альянс» (код ЄДРПОУ 42996189), ТОВ «Вектор-сіті-трейд» (код ЄДРПОУ 42996105), ТОВ «Еплісон торг» (код ЄДРПОУ 42996063), ТОВ «Телівен-ком» (код ЄДРПОУ 42996037), ТОВ «Браво-кепітал» (код ЄДРПОУ 42996021), ТОВ «Клевер-лайн» (код ЄДРПОУ 42995913), ТОВ «Вайтер опт» (код ЄДРПОУ 42995871), ТОВ «Абронтос» (код ЄДРПОУ 42995803), ТОВ «Мередіанс» (код ЄДРПОУ 42995798), ТОВ «Дейсней» (код ЄДРПОУ 42995782), ТОВ «Секвоя компані» (код ЄДРПОУ 42995740), ТОВ «Кліпто групп» (код ЄДРПОУ 42995714), ТОВ «Макрос юа» (код ЄДРПОУ 42995688), ТОВ «Агростелот» (код ЄДРПОУ 42831732), ПП «Дезграс» (код ЄДРПОУ 42818533), ТОВ «Бітелістік трейд» (код ЄДРПОУ 42812380), ТОВ «ТК «Агро-транс» (код ЄДРПОУ 42651087), ТОВ «Логістика-ТДК» (код ЄДРПОУ 42565200), ТОВ «Буд індастріал» (код ЄДРПОУ 42561520), ТОВ «Корп сервіс» (код ЄДРПОУ 42554487), ТОВ «Олком-агро» (код ЄДРПОУ 42498386), ТОВ «Навчально-виробнича компанія «Вектор» (код ЄДРПОУ 42487950), ТОВ «Юниверсал 2018» (код ЄДРПОУ 42480295), ТОВ «Бруно марс» (код ЄДРПОУ 42480269), ТОВ «Компонент електронікс» (код ЄДРПОУ 42424817), ТОВ «Аріон спейс» (код ЄДРПОУ 42465811), ТОВ «Бізнес про» (код ЄДРПОУ 42402793), ТОВ «Вітекс нова» (код ЄДРПОУ 42386728), ТОВ «Агенство безпеки та охорони «Баярд» (код ЄДРПОУ 42357746), ТОВ «Пельстешн» (код ЄДРПОУ 42302388), ТОВ «Петрошен» (код ЄДРПОУ 42302351), ТОВ «Поліс терро» (код ЄДРПОУ 42302346), ТОВ «Асва трейдінг» (код ЄДРПОУ 42289631), ТОВ «Генеш» (код ЄДРПОУ 42251737), ТОВ «Смік Україна» (код ЄДРПОУ 42248771), ТОВ «Вапрол» (код ЄДРПОУ 42248677), ТОВ «Гокос» (код ЄДРПОУ 42248661), ТОВ «Дарнус» (код ЄДРПОУ 42248656), ТОВ «Атмосфера констракт» (код ЄДРПОУ 42228493), ТОВ «Реймор баланс» (код ЄДРПОУ 42216231), ТОВ «Кемптон макс» (код ЄДРПОУ 42216137), ТОВ «Трайвет ресурс» (код ЄДРПОУ 42216100), ТОВ «Бенефіт лідер» (код ЄДРПОУ 42204086), ТОВ «Авіста маркет» (код ЄДРПОУ42203903), ТОВ «Статус акцепт» (код ЄДРПОУ 42198710), ТОВ «Конкорд союз» (код ЄДРПОУ 42197675), ТОВ «Норд-агропром» (код ЄДРПОУ 42177444), ТОВ «Сантехпартнер» (код ЄДРПОУ 42177182), ТОВ «Київенергоспецбуд» (код ЄДРПОУ 41907585), ТОВ «Гомень» (код ЄДРПОУ 41801838), ТОВ «Пельм-інвест» (код ЄДРПОУ 41798108), ТОВ «Пель-арма-мень» (код ЄДРПОУ 41798092), ТОВ «Славен стиль» (код ЄДРПОУ 41731071), ТОВ «Будівельно-монтажна компанія «Дельта» (код ЄДРПОУ 41694232), ТОВ «Алекс стайл» (код ЄДРПОУ 41659161), ТОВ «Укрметрсервіс» (код ЄДРПОУ 41516571), ТОВ «БК ярком» (код ЄДРПОУ 41216655), ТОВ «Лєан» (код ЄДРПОУ 41137311), ТОВ «Олдіс-групп» (код ЄДРПОУ 40984187), ТОВ «Прогресо» (код ЄДРПОУ 40763080), ТОВ «Золгарс» (код ЄДРПОУ 40706854), ТОВ «Бромелінг» (код ЄДРПОУ 40706791) із забороною використовувати або будь-яким чином відчужувати вищезазначене майно, починаючи з дня винесення ухвали слідчим суддею із обов`язковим зазначенням дати та часу при оголошенні Ухвали слідчого судді, а також, повідомляти правоохоронні органи усно та письмово, про суму ПДВ, що знаходяться в системі електронного адміністрування ПДВ (ліміт ПДВ) за першим запитом слідчого, на час його надання і на момент оголошення Ухвали слідчого судді, виконання ухвали доручити Державній фіскальній службі України.

Ухвалою слідчого судді Печерського районного суду міста Києва від 01 липня 2019 року задоволено згадане клопотання прокурора та накладено арешт на кошти-суми ПДВ в системі електронного адміністрування ПДВ (ліміту ПДВ), в тому числі і ТОВ «Атмосфера Констракт» (код ЄДРПОУ 42228493).

Відповідно до ч. 1ст. 170 КПК Україниарештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Згідно з ч. 10ст. 170 КПК Україниарешт може бути накладено у встановленому цим Кодексом порядку на рухоме чи нерухоме майно, гроші у будь-якій валюті готівкою або у безготівковій формі, в тому числі кошти та цінності, що знаходяться на банківських рахунках чи на зберіганні у банках або інших фінансових установах, видаткові операції, цінні папери, майнові, корпоративні права, щодо яких ухвалою чи рішенням слідчого судді, суду визначено необхідність арешту майна.

У відповідності дост. 174 КПК України, підозрюваний, обвинувачений, їх захисник, законний представник, інший власник або володілець майна, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, які не були присутні при розгляді питання про арешт майна, мають право заявити клопотання про скасування арешту майна повністю або частково. Таке клопотання під час досудового розслідування розглядається слідчим суддею, а під час судового провадження - судом. Арешт майна також може бути скасовано повністю чи частково ухвалою слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження за клопотанням підозрюваного, обвинуваченого, їх захисника чи законного представника, іншого власника або володільця майна, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, якщо вони доведуть, що в подальшому застосуванні цього заходу відпала потреба або арешт накладено необґрунтовано.

Таким чином, слідчий суддя приходить до висновку про наявність у представників позивача адвокатів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 права на звернення до суду з клопотанням про скасування арешту майна.

В судовому засіданні встановленно, що жодній посадовій особі ТОВ «Атмосфера Констракт» про підозру у вчиненні злочину у вказаному кримінальному провадженні не оголошено.

Разом з тим, статтями7,16 КПК Українивстановлено, що загальною засадою кримінального провадження є недоторканість права власності. Позбавлення або обмеження права власності під час кримінального провадження здійснюється лише на підставі вмотивованого судового рішення, ухваленого в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Відповідно до рішення Європейського суду з прав людини у справі «Ісмаїлов проти Росії» від 06.11.2008 року, де вказувалися порушення ст. 1 Першого протоколу доКонвенції про захист прав людини і основоположних свобод, в якому зазначено, що кожна фізична та юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше, як в інтересах суспільства на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права».

Відповідно до Постанови Європейського Суду від 09.06.2005 по справі «Бакланов проти Російської Федерації», Постанови Європейського Суду від 24 березня 2005 року по справі «Фрізен проти Російської Федерації», Судом наголошується на тому, що перша та найбільш важлива вимога статті 1 Протоколу № 1 до Конвенції полягає у тому, що будь-яке втручання публічної влади у право на повагу до власності має бути законним, держави уповноважені здійснювати контроль за використанням власності шляхом виконання законів. Більше того, верховенство права, одна з засад демократичної держави, втілюється у статтях Конвенції. Питання у тому, чи було досягнуто справедливої рівноваги між вимогами загального інтересу та захисту фундаментальних прав особи, має значення для справи лише за умови, що спірне втручання відповідало вимогам законності і не було свавільним.

Як вбачається з мотивувальної частини ухвали Печерського районного суду м. Києва від 01.07.2019 при накладенні арешту слідчий суддя виходив з того, що на час розгляду клопотання у органу досудового розслідування були достатні підстави вважати, що ПДВ в системі електронного адміністрування ПДВ (ліміту ПДВ) заявників, на яку вказані платники мають право зареєструвати податкові накладні та/або розрахунки коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, можуть бути предметом злочину, а також перебувають у власності юридичної особи, до якої можуть бути застосовані заходи кримінально-правового характеру.

Відповідно до усталеної практики Європейського суду з прав людини, продовження заходів забезпечення кримінального провадження, як упродовж досудового розслідування так і судового розгляду, ґрунтується на презумпції, що з перебігом ефективного розслідування справи та її судового розгляду зменшуються ризики, які стали підставою для застосування заходу забезпечення кримінального провадження, відповідно зі спливом певного часу орган досудового розслідування має навести додаткові доводи в обґрунтування наявних ризиків, що залишаються та їх аналіз, як підстави для подальшого втручання у права особи в тому числі щодо позбавлення або обмеження права власності.

Окрім того, Європейський суд з прав людини через призму своїх рішень неодноразово акцентував увагу на тому, що володіння майном повинно бути законним (див. рішення у справі "Іатрідіс проти Греції" [ВП], заява N 31107/96, п. 58, ECHR 1999-II). Вимога щодо законності у розумінні Конвенції вимагає дотримання відповідних положень національного законодавства та відповідності принципові верховенства права, що включає свободу від свавілля (див. рішення у справі "Антріш проти Франції", від 22 вересня 1994 року, Series А N 296-А, п. 42, та "Кушоглу проти Болгарії", заява N 48191/99, пп. 49 - 62, від 10 травня 2007 року). Будь-яке втручання державного органу у право на мирне володіння майном повинно забезпечити "справедливий баланс" між загальним інтересом суспільства та вимогами захисту основоположних прав конкретної особи. Необхідність досягнення такого балансу відображена в цілому в структурі статті 1 Першого протоколу. Необхідного балансу не вдасться досягти, якщо на відповідну особу буде покладено індивідуальний та надмірний тягар (див., серед інших джерел, рішення від 23 вересня 1982 року у справі "Спорронг та Льонрот проти Швеції", пп. 69 і 73, Series A N 52). Іншими словами, має існувати обґрунтоване пропорційне співвідношення між засобами, які застосовуються, та метою, яку прагнуть досягти (див., наприклад, рішення від 21 лютого 1986 року у справі "Джеймс та інші проти Сполученого Королівства", n. 50, Series A N 98).

Відповідно до ч.1ст.98 КПК України, речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Виходячи з вищенаведеного, речовими доказами є саме матеріальні об`єкти.

Таким чином, арешт накладається виключно на майно (матеріальні об`єкти) у передбачених випадках.

В обґрунтування клопотання адвокат вказав, що сума ліміту ПДВ в системі електронного адміністрування ПДВ не є майном підприємства.

Ліміт ПДВ не може бути речовим доказом, відповідно до положеньст.98 КПК України, його неможливо конфіскувати, здійснити його відчуження, та спрямувати на погашення цивільного позову.

Керуючисьст.316 ЦК України, правом власностієправо особи на річ (майно), яке вона здійснює відповідно до закону за своєю волею, незалежно від волі інших осіб.

Згідно ст.200-1.1.ПК України(далі ПК України): «система електронного адміністрування податку на додану вартість забезпечує автоматичний облік ПДВ в розрізі платників податку».

Тобто, система електронного адміністрування ПДВ - це база даних ДФС, яка аналізує та проводить автоматичний облік ПДВ по кожному підприємству. Показники(суми ліміту ПДВ) є, за своєю суттю, обліком господарських операцій платника ПДВ в електронній системі, що здійснюється відповідно до вимогПК України.

Отже, підприємство не має права власності на ліміт ПДВ, оскільки, за своєю суттю, ліміт - це показник здійснення господарської операції, який не є грошовими коштами або електронними грошима.

Відповідно до п.2 Розділу II Прикінцевих положень Закону України «Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо удосконалення адміністрування податку на Додану вартість» №643-19 від 16.07.2012 року встановлено, що на рахунки в системі електронного адміністрування податку на додану вартість не поширюється діяЗакону України «Про виконавче провадження», зокрема, на кошти, що перебувають на таких рахунках, не може бути накладено арешт та звернено стягнення.

Зазначене висвітлено в ухвалі Київського апеляційного суду від 28.08.2019 року при розгляді апеляційної скарги інших Товариств, на ліміт ПДВ яких ухвалою Печерського районного суду м. Києва від 01.07.2019 року, справа №757/33593/19-к також накладено арешт та стосовно яких скасовано вказану ухвалу.

Враховуючи, що у матеріалах клопотання відсутні достатні докази вчинення злочину за участю ТОВ «Атмосфера Констракт», наявність підстав вважати, що існує правова підстава для арешту майна вказаного товариства взагалі спростовується, а також враховуючи ту обставину, що однією з засад кримінального провадження є принцип змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом, тоді як орган досудового розслідування не надав слідчому судді належних доказів для безспірного висновку щодо необхідності продовження дії даного заходу забезпечення кримінального провадження, тоді як матеріалами клопотання доведено, що суми ліміту ПДВ в системі електронного адміністрування податку на додану вартість в Державній фіскальній службі України не відповідають критеріям, зазначеним устатті 98 КПК України, а є показником здійснення господарської операції та не є грошовими коштами або електронними грошима, а арешт цих лімітів, накладений ухвалою слідчого судді від 01.07.2019 року, перешкоджає функціонуванню підприємства, порушує його права без наявності обґрунтованої підозри у здійсненні неправомірної діяльності та з урахуванням принципу диспозитивності кримінального провадження, відповідно до якого сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом, а слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом, слідчий суддя приходить до висновку про необхідність скасувати арешт майна ТОВ «Атмосфера Констракт», не вбачаючи підстав для подальшого застосування вказаного заходу забезпечення кримінального провадження.

Керуючись ст. ст.98,167,170,171,172,173,174 КПК України, слідчий суддя,-

У Х В АЛ И В :

Клопотання - задовольнити.

Скасувати арешт сум-коштів ПДВ в системі електронного адміністрування ПДВ (ліміту ПДВ) на яку, ТОВ «Атмосфера Констракт» (в ухвалі ТОВ «Атмосфера Констракт» код ЄДРПОУ 42228493) має право зареєструвати податкові накладні та/або розрахунки коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, накладений ухвалою Печерського районного суду м. Києва від 01.07.2019 року, справа №757/33593/19-к.

Ухвала слідчого судді не підлягає оскарженню.

Слідчий суддя ОСОБА_1