Ухвала

від 02.10.2019 по справі 405/6087/19

ЛЕНІНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КІРОВОГРАДА

Справа № 405/6087/19

1-кп/405/208/19

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" жовтня 2019 р. м. Кропивницький

Ленінський районний суд м. Кіровограда у складі: головуючого судді ОСОБА_1 , секретар судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у підготовчому судовому засіданні клопотання прокурора відділу прокуратури Кіровоградської області ОСОБА_3 про звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності у кримінальному провадженні внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32019120010000042 від 24.06.2019 року за підозрою ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кіровограда, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , не працюючого, із середньою спеціальної освітою, такого, що відповідно до ст.89 КК України, не маючого судимостей, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.27, ч.1ст.205 КК України, за участю: прокурора ОСОБА_3 , підозрюваного ОСОБА_4 , захисника ОСОБА_5 ,

ВСТАНОВИВ:

12 серпня 2019 року до Ленінського районного суду м. Кіровограда надійшло клопотання прокурора про звільнення від кримінальної відповідальності на підставі ст.49КК України у зв`язку із закінченням строків давності у кримінальному провадженні №32019120010000042 від 24.06.2019 року ОСОБА_4 , який підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.27, ч.1ст.205 КК України.

Відповідно до поданого клопотання, в 2015 році, більш точної дати та часу досудовим розслідуванням не встановлено, погодився на пропозицію ОСОБА_6 та ОСОБА_7 зареєструвати на своє ім`я суб`єкт підприємницької діяльності (юридичну особу) ТОВ «Атіінвест» за грошову винагороду в сумі 200 грн.

При цьому, ОСОБА_6 пояснив ОСОБА_4 , що останній не буде займатись фінансово-господарською діяльністю ТОВ «Атіінвест».

ОСОБА_4 погодившись взяти участь у створенні суб`єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) на своє ім`я, без мети здійснювати господарську діяльність, на 10 березня 2015 року, з метою проведення державної реєстрації суб`єкта підприємницької діяльності (юридичної особи), виконуючи прохання ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , зустрівся з ними біля приватного нотаріуса ОСОБА_8 , що знаходиться в АДРЕСА_3 .

Прийшовши до нотаріуса, ОСОБА_4 , будучи пособником фіктивного підприємництва діючи з попереднім умислом без мети здійснювати господарську діяльність, з метою прикриття незаконної діяльності інших осіб пов`язаної з проведенням «безтоварних операцій», «оготівкування коштів» 10.03.2015, достовірно знаючи про протиправність своїх дій, з метою належного проведення реєстрації 10.03.2015 надав в присутності приватного нотаріуса Кіровоградського міського округу ОСОБА_8 довіреність НАК472570 від 10.03.2015 на ім`я ОСОБА_9 , яку зареєстровано в реєстрі за №198 на представництво інтересів як учасника (засновника) ТОВ «Атіінвест» у всіх без винятку установах, організаціях, на підприємствах незалежно від їх організаційної форми та підпорядкованості (серед іншого в органах місцевої влади та місцевого самоврядування, в державних виконавчих органах, податкових органах, органах статистики, Пенсійному фонді, в органах соціального страхування, банківських установах, органах внутрішніх справ, штемпельно-граверних майстернях тощо) з питань пов`язаних із реєстрацією установчих документів ТОВ «Атіінвест» у Державного реєстратора Реєстраційної служби Кіровоградського міського управління юстиції Кіровоградської області; реєстрації ТОВ «Атіінвест» у відповідних державних органах як платника податку на додану вартість; вчиненням необхідних дій, пов`язаних із відкриттям поточного рахунку для формування статутного капіталу Товариства у відомій представнику банківській установі (з правом розпорядчого підпису під час проведення господарських операцій); замовлення та виготовлення печатки та штампів ТОВ «Атіінвест» для чого надав право розписуватись від його імені, підписувати заяви, клопотання, реєстраційні картки, інформаційні листи та повідомлення, тощо», уповноваживши ОСОБА_9 на вказані дії шляхом проставлення особистого підпису та рукописного тексту в довіреності в графі «Підпис:», та підписавши протокол № 1 загальних зборів учасників ТОВ «Атіінвест» від 10.03.2015 про створення ТОВ «Атіінвест» та статут ТОВ «Атіінвест» за 2015 рік., що підтверджується висновком судово-почеркознавчої експертизи № 5 від 24.05.2019.

Так, ОСОБА_4 погодившись взяти участь у реєстрації юридичної особи на своє ім`я та будучи пособником фіктивного підприємництва діючи з попереднім умислом, без мети здійснювати господарську діяльність, з метою прикриття незаконної діяльності інших осіб пов`язаної з проведенням «безтоварних операцій», «оготівкування коштів» після оформлення довіреності на ім`я ОСОБА_9 , який був не поставлений до відома про злочинність намірів останніх, надав копію свого паспорту та ідентифікаційного номеру для складання документів та реєстрації на своє ім`я підприємства (юридичної особи).

В подальшому ОСОБА_9 на виконання довіреності виданої ОСОБА_4 , не будучи обізнаним про злочинність намірів ОСОБА_4 та ОСОБА_6 , який оплачував послуги реєстрації вказаного підприємства, прибув 24.03.2015 року до Кіровоградської міської ради за адресою: м. Кропивницький, вулиця Велика Перспективна, будинок 41, де реалізуючи злочинний умисел ОСОБА_4 та інших не встановлених осіб спрямований на вчинення фіктивного підприємництва оформив та подав державному реєстратору ОСОБА_10 готові надруковані наступні документи: опис документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії, «Державна реєстрація новоутвореної шляхом заснування юридичної особи» ТОВ «Атіінвест» від 24.03.2015; реєстраційну картку на проведення державної реєстрації юридичної особи, утвореної шляхом заснування нової юридичної особи ТОВ «Атіінвест» від 24.03.2015; протокол № 1 загальних зборів учасників ТОВ «Атіінвест» від 24.03.2015, статут ТОВ «Атіінвест».

Після проведення державної реєстрації ТОВ «Атіінвест» всі документи, виготовлені печатки ОСОБА_9 передав ОСОБА_6 та ОСОБА_11 , які продовжуючи свою злочинну діяльність діючи умисно, з метою реалізації злочинного умислу щодо прикриття незаконної діяльності, яка полягала у проведенні безтоварних операцій та оготівкуванні коштів, протягом 2015 2017 років здійснили відкриття рахунків ТОВ «Атіінвест», а саме: № 26003000786403 (укр. грн.), № 26059052908067 (укр. грн.) № НОМЕР_1 (укр. грн.), № 26006052914617 (укр. грн.), № 26008052920795 (укр. грн.), № 26008052919182 (укр. грн.), № 26005052920873 (укр. грн.), № 26004052924762 (укр. грн.) № 26000052920630 (укр. грн.) та № 26049052902653 (укр. грн.), в ПАТ «КБ «ПРИВАТБАНК».

Окрім вище перелічених, жодних інших дій щодо створення та ведення господарської діяльності ТОВ «Атіінвест» ОСОБА_4 не вчиняв, жодних первинних бухгалтерських документів та договорів від імені даного підприємства не складав та не підписував, послуги нікому не надавав, товари не відвантажував та ні від кого не отримував.

Аналізом руху коштів по рахунку ТОВ «Атіінвест» № НОМЕР_2 відкритому в ПАТ «КБ «ПРИВАТБАНК» встановлено, що фактично операції відбувались в період з 28.03.2016 по 29.12.2017 та відбувалося надходження коштів від ПП «Агротехнолог» (код 36904692) в сумі 4 293008 грн. як оплата за матеріали та обладнання; від ПП «Мам-Сервiс» (код 23691254) в сумі 306 771,44 грн. як оплата за асфальтобетон; від ТОВ «Атiiнвест» (код 39709050) в сумі 393 150 грн. як повернення коштiв згiдно депозитного договору; від ТОВ «Три Стар» (код 13745606) в сумі 206 909,43 грн. за оренду автомобіля; від ТОВ «Укр Вест Девелопмент» (код 37499592) в сумі 245147 грн. як оплата за соняшник; від ТОВ «Будкан» (код 39685475) в сумі 900700 грн. як оплата за будматеріали; від Бєляєва 10 ОСББ в сумі 8000 грн. як оплата за виконані роботи.

Списання коштів з рахунку ТОВ «Атіінвест» здійснювалось в сумі 1 554780 грн., як видача готівки з банкомату; в сумі 2 643750 грн., як оплата за обладнання, матеріали на рахунок ТОВ «Єлисаветагро» (код 39685538); в сумі 50 000 грн., як оплата за обладнання, матеріали на рахунок ТОВ «Беррі Груп» (код 39685344); в сумі 900 637,57 грн., як оплата за будматеріали на рахунок ТОВ «Анiрол-Україна» (код 34669438); в сумі 182700 грн., як оплата за товар на рахунок ТОВ «Iнвестбудмонтаж» (код 34764178) та в сумі 44860 грн., як оплата за матеріали на рахунок ТОВ «Будточком» (код 39513168); в сумі 393190 грн., перераховано кошти на депозит на рахунок ТОВ «Атiiнвест» (код 39709050); в сумі 82300 грн., як оплата за товар на рахунок ТОВ «Агрофо» (код 39709155); в сумі 673915 грн., як оплата за товар на рахунок ТОВ «Ветрiкс Плюс» (код 40005491); в сумі 8000 грн., як оплата за виконані роботи на рахунок ФОП ОСОБА_12 (РНОКПП НОМЕР_3 );

Аналізом фінансових операцій ТОВ «Атіінвест» встановлено, що кошти, зараховані на розрахунковий рахунок підприємства, в тому числі з рахунків ПП «Агротехнолог» (код ЄДРПОУ 36904692), були отримані готівкою, а також перераховані на рахунки інших суб`єктів господарювання, зокрема ТОВ «Єлисаветагро» (код ЄДРПОУ 39685538) та ТОВ «Беррі Груп» (код ЄДРПОУ 39685344).

Службові особи ТОВ «Агрофо», ПП «Агротехнолог», ТОВ «Будкан», ТОВ «Єлисаветагро», ТОВ «Беррігруп», які входять до ланцюга руху коштів аналогічно як і ОСОБА_4 зареєстрували вказані юридичні особи на своє ім`я за грошову винагороду без мети здійснення господарської діяльності.

Вчинення дій, пов`язаних з реєстрацією ТОВ «Атіінвест» на ім`я ОСОБА_4 , підписанням первинних документів підприємств від імені ОСОБА_4 як директора, без відома останнього, отримання печаток, факсиміле підпису, отримання можливості відкриття банківських рахунків, банківських карток до них, та можливості перерахування на них та з них грошових коштів, надало змогу ОСОБА_6 та іншим особам здійснювати незаконну діяльність, яка полягала у здійсненні безтоварних операцій з підприємствами-юридичними особами реального сектору економіки в тому числі ТОВ «ТриСтар» (код 13745606), ПП «Мам-Сервiс» (код 23691254), що призвело до заниження податкового зобов`язання у таких підприємств та виведення грошових коштів у «тінь».

Згідно п. 18 постанови Пленуму Верховного суду України № 3 від 25.04.2013 «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності», дії осіб, на ім`я яких за їхньою згодою зареєстровано суб`єкт підприємництва з метою, зазначеною в ст. 205 КК України, мають кваліфікуватись як пособництво фіктивному підприємництву.

Враховуючи викладене ОСОБА_4 , в березні 2015 року надавши згоду на реєстрацію на своє ім`я суб`єкту підприємницької діяльності (юридичної особи) ТОВ «Атіінвест» без мети здійснення господарської діяльності передбаченої уставними документами, а з метою прикриття незаконної діяльності третіх осіб пов`язаної з проведенням «безтоварних операцій» з підприємствами зареєстрованими як на території Кіровоградської області так і інших областей України, порушив вимоги наступних, діючих на той період часу нормативно-правових актів України:

1.ст. 81 Цивільного кодексу України, згідно якої юридична особа приватного права створюється на підставі установчих документів відповідно до ст.87 Цивільного Кодексу України.

2.ст. 87 Цивільного кодексу України встановлено:

-Для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.

-Установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом.

3. ст. 89 Цивільного кодексу України встановлено:

-Юридична особа підлягає державній реєстрації у порядку, встановленому законом. Дані державної реєстрації включаються до єдиного державного реєстру, відкритого для загального ознайомлення.

-Порушення встановленого законом порядку створення юридичної особи або невідповідність її установчих документів закону є підставою для відмови у державній реєстрації юридичної особи. Відмова у державній реєстрації з інших мотивів (недоцільність тощо) не допускається.

4.ст. 56 Господарського кодексу України встановлено, що субєкт господарювання може бути утворений за рішенням власника майна (засновника) або уповноваженого ним органу.

5.ст. 57 Господарського кодексу України встановлено, що субєкт господарювання підлягає державній реєстрації як юридична чи фізична особа підприємець у порядку, визначеному законом.

6.ст. 89 Господарського кодексу України встановлено, що управління діяльністю господарського товариства здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства.

7.ст. 8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців» № 755-ІV від 15.05.2003 року, якою визначено, що установчі документи (установчий акт, статут або засновницький договір, положення) юридичної особи, які подаються державному реєстратору, повинні містити відомості передбачені законом.

8. ст. 24 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців» № 755-ІV від 15.05.2003 року, якою визначено, що для проведення державної реєстрації юридичної особи засновник (засновники) або уповноважена ними особа повинні особисто подати державному реєстратору два примірники установчих документів.

Таким чином, ОСОБА_4 , своїми умисними, протиправними діями, скоїв пособництво у фіктивному підприємстві, тобто у створені суб`єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) ТОВ «Атіінвест», з метою прикриття незаконної діяльності, тобто скоїв злочин, передбачений ч. 5 ст. 27 ч. 1 ст. 205 КК України.

До клопотання прокурора про звільнення від кримінальної відповідальності, відповідно до вимог ст.287 КПК України, додано письмову згоду підозрюваного ОСОБА_4 про звільнення його від кримінальної відповідальності у кримінальному провадженні №32019120010000042 від 24.06.2019.

У підготовчому судовому засіданні прокурор заявив клопотання про закриття кримінального провадження на підставі п.4 ч.1 ст.284 КК України, у зв`язку із декриміналізацією ст.205 КК України.

Захисник та підозрюваний проти клопотання прокурора не заперечували, просили закрити кримінальне провадження на підставі п.4 ч.1 ст. 284 КК України.

Заслухавши думку учасників кримінального провадження, дослідивши матеріали клопотання, суд приходить до наступних висновків.

Як вбачається із клопотання прокурора про звільнення особи від кримінальної відповідальності у кримінальному провадження №32019120010000042 від 24.06.2019, ОСОБА_4 , органом досудового розслідування підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.27 ч.1 ст.205 КК України.

Разом з тим, Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо зменшення тиску на бізнес» №101-IX від 18.09.2019 внесені зміни до Кримінального кодексу України, згідно яких статтю 205 виключено.

Розділом II вищевказаного Закону визначено, що цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування.

Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо зменшення тиску на бізнес» опубліковано в офіційному виданні Верховної Ради «Голос України» від 24.09.2019 за номером 181. Крім того, текст даного документа оприлюднений на офіційному сайті видання «Голос України» (http://www.golos.com.ua/article/321920).

Відтак, Закон України №101-ІХ від 18.09.2019 набрав чинності 25.09.2019.

Відповідно до положень ст.ст. 2, 3 КК України злочином визнається лише те діяння, злочинність якого встановлена чинним законодавством.

Згідно із ч.2 ст.4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Таким чином, в силу вищевказаних змін у законодавстві, дії інкриміновані органом досудового розслідування ОСОБА_4 не являються кримінально-караним діянням.

У відповідності до вимог ст.5 ч.1 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Відповідно до п.2 ч.3 ст.314 КПК України у підготовчому судовому засіданні суд має право прийняти таке рішення: закрити провадження у випадку встановлення підстав, передбачених пунктами 4-8, 10 частини першої або частиною другоюстатті 284 цього Кодексу.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.284 КПК України кримінальне провадження підлягає закриттю у разі якщо набрав чинності закон, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою.

Враховуючи вищевикладені обставини, приймаючи до уваги положення п.4 ч.1 ст.284 КПК України, Закону України №101-IX від 18.09.2019, беручи до уваги те, що статтю 205 КК України декриміналізовано, за таких обставин, суд приходить до висновку про можливість задоволення клопотання прокурора про закриття кримінального провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32019120010000042 від 24.06.2019 року, на підставі п.4 ч.1 ст.284 КПК України, у зв`язку з декриміналізацією кримінального правопорушення передбаченого ст.205 КК України.

Керуючись ч.1 ст.5 КК України, п.4 ч.1 ст.284, ст.314, ст.369-372 КПК України, суд -

УХВАЛИВ:

Закрити провадження внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32019120010000042 від 24.06.2019 року за підозрою ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за підозрою у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.27, ч.1 ст.205 КК України, на підставі п.4 ч.1 ст.284 КК України, у зв`язку із набранням чинності закону, яким скасована кримінальна відповідальність за ст.205 КК України.

Ухвала може бути оскаржена до Кропивницького апеляційного суду протягом семи днів з дня її проголошення.

Суддя Ленінського

районного суду м. Кіровограда ОСОБА_13